Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Magistrado Ponente:
Dr. JAIME CORDOBA TRIVIÑO
Dentro del proceso de revisión del fallo dictado en primera instancia, por el
Juzgado Segundo Civil Municipal de Bogotá, que resolvió la acción de tutela
promovida por Alexander Rico Ortega contra la Cooperativa de Trabajo
Asociado Ecológica del Medio Ambiente.
I. ANTECEDENTES
- Actor: “Yo sufro de diabetes desde los 12 años de edad, yo debo aplicarme
insulina diariamente. Por lo general esas crisis dan dos veces al mes bien sea
por mala alimentación, por mala aplicación de la insulina, o por ejercicio
excesivo.”
- Actor: “Porque los médicos dicen que son un complique en la parte laboral,
(si uno se corta difícilmente cicatriza, si se punza con una aguja tiende a
gangrenarse la piel).”
- Cooperativa: “En el examen médico usted resultó apto debido a que ocultó
información al médico sobre su diabetes. Si usted le hubiera dicho la verdad
lo hubiera declarado no apto?”
1
Para tales efectos el gerente de la Cooperativa invocó las siguientes normas del régimen de trabajo asociado
y de sus propios estatutos:
- Régimen de Trabajo Asociado.
Artículo 18. Deberes del trabajador asociado.
k) Abstenerse de ejecutar cualquier acto que ponga en peligro la seguridad propia, la de sus compañeros de
trabajo, maquinas y demás bienes de la Cooperativa.
m) Comunicar oportunamente las observaciones que estime conducentes para evitar accidentes y daños (…).
- Estatutos Cooperativa de Trabajo Asociado Ecológica del medio Ambiente.
Artículo 9. Deberes de los asociados.
1.- Cumplir con dedicación, interés, esfuerzo, eficiencia, ética, honestidad, responsabilidad y lealtad el
trabajo que se le asigne y someterse a las disposiciones reglamentarias del mismo.
Numeral 4, inciso 2: Acatar los reglamentos y presentes estatutos.
8. Suministrar los informes que la cooperativa solicite para el buen desenvolvimiento de sus relaciones con
ella.
encontrar trabajo en el pasado. Señala que siempre que comunica su
enfermedad es rechazado inmediatamente en los procesos de selección.
Según dice, esperar el tiempo que tarda un proceso laboral pondría en peligro
su salud y su vida pues a través de su trabajo se aseguraba el dinero para su
subsistencia y la de su hijo, así como para la insulina y los controles médicos
que requiere por su enfermedad.
(v) Por último, se ofició al Ministerio de Protección Social, para que informara
si ha realizado estudios sobre procesos de discriminación contra personas
enfermas de diabetes y de ser así, se le solicitó que enviará la información y
los resultados pertinentes.
(i) En diligencia llevada a cabo el diez de octubre del presente año ante el juez
segundo civil municipal de Bogotá, el actor afirmó ser diabético desde los 12
años de edad por lo que constantemente debe aplicarse insulina. Informó que
en condiciones normales debe alimentarse entre comidas aproximadamente
cada tres horas y si va a desempeñar labores físicas, debe hacerlo
aproximadamente cada dos horas para evitar bajas de azúcar e hipoglicemia.
Finalmente afirma que una persona con diabetes puede “…caer en las
alcantarillas destapadas o huecos, que le ocasionen graves lesiones,
fracturas, heridas etc, las que al ser la víctima un diabético se hace más
gravosa su situación”.
II. CONSIDERACIONES
Competencia
Problema Jurídico
2. La Corte debe resolver si una persona que sufre de diabetes y sin embargo
oculta esta información en una entrevista de trabajo para poder acceder al
empleo, tiene derecho fundamental a la estabilidad laboral reforzada frente a
la decisión de la empresa de desvincularlo por haber ocultado dicha
información.
2
Resolución No. 4896 del 4 de marzo de 1994 de Naciones Unidas. Normas uniformes sobre igualdad de
oportunidades para personas con discapacidad. Numeral 17 “Con la palabra “discapacidad” se resume un
gran número de diferentes limitaciones funcionales que se registran en las poblaciones de todos los países del
mundo. La discapacidad puede revestir la forma de una deficiencia física, intelectual o sensorial, una
dolencia que requiera atención médica o una enfermedad mental. Tales deficiencias, dolencias o
enfermedades pueden ser de carácter permanente o transitorio.” (Resaltado por fuera del texto).
3
Cfr. Sentencia SU-256 de 1996.
inciso anterior, tendrán derecho a una indemnización equivalente a
ciento ochenta días del salario, sin perjuicio de las demás prestaciones e
indemnizaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el Código
Sustantivo del Trabajo y demás normas que lo modifiquen, adicionen,
complementen o aclaren.”
4
Cfr. Sentencia C-531 de 2000.
todo ciudadano - impuesto categóricamente por la Constitución- el de
socorrer a quien padece la necesidad, con medidas humanitarias. (…)
En el caso sub-judice, lo solidario, lo humanitario, lo respetuoso de
los derechos fundamentales implicados era, se insiste, mantener al
trabajador en su cargo o trasladarlo a otro similar que implicara
menos riesgo hipotético.” 5
Así las cosas, el cumplimiento del deber de solidaridad comporta una carga
especial en cabeza del empleador por corresponderle a éste brindar un trato
especial a la persona desaventajada para asegurarle mayores condiciones de
estabilidad laboral.
“En estos casos, por lo tanto, opera una presunción a favor del trabajador,
que, en todo caso, no lo exime de la carga de allegar una prueba sumaria,
que le proporcione al juez los suficientes elementos de juicio para concluir
que el despido se efectuó por razón de la condición de especial
protección.8
5
Sentencia T-1040 de 2001. En dicha ocasión la Corte conoció de un caso en el cual el médico recomendó
trasladar a la actora a un cargo que no implicará tanto movimiento, en razón a un problema físico en sus
rodillas. La empresa hizo caso omiso de la recomendación y se agravó el estado de salud de la actora.
Posteriormente la trasladó sin capacitarla y finalmente la despidió sin justa causa pagando la indemnización.
La Corte señaló que en tratándose de persona con discapacidad, se invierte la carga de la prueba y le
corresponde al empleador demostrar que el despido no fue por razón de la incapacidad, sino por causal
objetiva de terminación.
6
Cfr. T-530 de 2005.
7
Ibidem.
8
Sentencia T-1040 de 2001. Ver caso similar en Sentencia T-427/92. En dicho caso, una entidad del Estado
removió a un empleado no inscrito en carrera administrativa que alegó tener la calidad de disminuido físico,
la Corte estableció que “La especial protección de ciertos grupos y personas por parte del Estado tiene como
consecuencia la inversión de la carga de la prueba cuando la constitucionalidad de una medida administrativa
sea cuestionada por afectar los derechos fundamentales de la persona directamente perjudicada. En dicho
9. En síntesis, se puede decir que (i) en principio no existe un derecho
fundamental a la estabilidad laboral; no obstante, (ii) frente a las personas
desaventajadas se presenta una estabilidad laboral reforzada, en virtud de la
cual (iii) mediante la acción de tutela podrá ordenarse el reintegro laboral de
las personas discapacitadas que ameritan una protección laboral reforzada, (iv)
siempre y cuando se demuestre que la desvinculación se presento en razón de
la discapacidad y no por una justa causa y bajo el respeto y la observancia del
debido proceso correspondiente. (v) Le corresponde en estos casos al
empleador demostrar que el despido no estuvo motivado en la especial
condición del discapacitado.
12. El hecho de que para el caso del enfermo de VIH se cuente con normas
expresas para evitar la discriminación laboral mediante la no obligación de
entregar información acerca de su afección, no significa que otras personas en
especial condición de debilidad manifiesta, no deban ser igualmente
protegidas contra similar tipo de ilegitima actuación. Así por ejemplo, esta
corporación también ha condenado la práctica de ciertas empresas de exigir
pruebas de embarazo como condición para el ingreso o la estabilidad en el
empleo, por considerar tal actuación violatoria de los derechos a la intimidad,
al libre desarrollo de la personalidad y al trabajo. Al respecto ha señalado lo
siguiente:
12
Sentencia T-934 de 2005. En otra ocasión similar la Corte dijo:" Sería ilógico que a una persona por
padecer un mal, se le tratara de manera nociva para su integridad física, moral o personal.” Sentencia SU-256
de 1996.
13
Sentencia T-1002 de 1999. En dicha ocasión la Corte tuteló de manera transitoria el derecho fundamental a
la estabilidad laboral de la actora, a quien su empleador despidió argumentando que el contrato había
terminado el día anterior a la notificación del estado de embarazo, después de que ésta le informara que se
encontraba en estado de embarazo.
En efecto, el empleador sólo podrá ordenar la práctica de la prueba de
embarazo, “(…) cuando se trate de empleos o (Sic) ocupaciones en los que
existan riesgos reales o potenciales que puedan incidir negativamente en el
normal desarrollo del embarazo, con el fin único y exclusivo de evitar que la
trabajadora se exponga a factores que puedan causarle daño a ella o al
feto”.14
14
Artículo 1º de la Resolución 3716 de 1994, Ministerio de Protección Social.
15
Acerca del derecho internacional de los derechos humanos como guía completa, indispensable y de
obligatoria aplicación para la protección de los derechos de las personas con discapacidad, ver entre otras, las
sentencias T-700 de 2002, T-397 de 2004 y T-092 de 2005.
16
Ley 361 de 1997. Artículo 3º. El Estado Colombiano inspira esta ley para la normalización social plena y la
total integración de las personas con limitación y otras disposiciones legales que se expidan sobre la materia
en la Declaración de los Derechos Humanos proclamada por las Naciones Unidas en el año 1948, en la
Declaración de los Derechos del Deficiente Mental aprobada por la ONU el 20 de diciembre de 1971, en la
Declaración de los Derechos de las Personas con Limitación, aprobada por la Resolución 3447 de la misma
organización, del 9 de diciembre de 1975, en el Convenio 159 de la OIT, en la Declaración de Sund Berg de
Torremolinos, Unesco 1981, en la Declaración de las Naciones Unidas concerniente a las personas con
limitación de 1983 y en la recomendación 168 de la OIT de 1983.
17
Artículo 3º de la Convención Interamericana para la eliminación de todas las formas de discriminación
contra las personas con discapacidad.
“b. No constituye discriminación la distinción o preferencia adoptada por un
Estado parte a fin de promover la integración social o el desarrollo personal
de las personas con discapacidad, siempre que la distinción o preferencia no
limite en sí misma el derecho a la igualdad de las personas con discapacidad
y que los individuos con discapacidad no se vean obligados a aceptar tal
distinción o preferencia.”18
15. De conformidad con las reglas antes mencionadas y al igual que en el caso
del enfermo de VIH y la mujer en estado de embarazo, en el caso de la
persona enferma de diabetes, la necesidad de practicar una evaluación física o
de manifestar esta dolencia debe estar específica y claramente justificada en la
incompatibilidad demostrada respecto del cargo a desempeñar.
18
Ibidem. Artículo1º.
19
Recomendación 99 de la OIT sobre la adaptación y readaptación profesionales de los inválidos, 1955.
Artículo 10.
aspirantes, quienes, en tales condiciones, inmediatamente adquieren la
obligación de manifestar si se encuentran o no en la circunstancia descrita.
18. El presente caso se produce dentro de una relación entre una cooperativa
de trabajo asociado y uno de sus miembros, relación que debe ser revisada
para determinar si le asiste al actor (miembro de la cooperativa) el derecho a la
estabilidad laboral reforzada.
21. Adicionalmente, la Corte ha señalado que todo contrato que reúna las
características de un contrato de trabajo debe incluir los derechos de los
trabajadores, con independencia del nombre que formalmente se le asigne al
contrato o a la relación contractual. En esa medida ha aplicado a las
relaciones denominadas contrato de trabajo asociado, normas generales
dirigidas a garantizar los derechos del trabajador.
21
Al respecto, ver entre otras, las siguientes sentencias: T-291 de 2005, T-917 de 2004, T-900 de 2004, T-1177
de 2003 y T-286 de 2003.
22
De acuerdo con la legislación laboral, existe un contrato de trabajo cuando se reúnen los siguientes
requisitos esenciales: (i) el trabajador desempeña una actividad por sí mismo (actividad personal), (ii) la cual
realiza de manera subordinada o dependiente del empleador, lo que se refleja en el cumplimiento de órdenes
impartidas por éste, relativas al modo, tiempo o cantidad de trabajo y (iii) recibe un salario como retribución
del servicio prestado (Art. 23 del CST).
23
Sentencia T-873 de 2005.
24
El artículo 18 del aludido régimen de trabajo asociado de la cooperativa, en su literal k) establece que el
trabajador asociado deberá “Abstenerse de ejecutar cualquier acto que ponga en peligro la seguridad propia
(…)” y en su literal m) consagra como deber del trabajador el “Comunicar oportunamente las observaciones
que estime conducentes para evitar accidentes y daños (…)” En el numeral 8 del artículo 9 de los estatutos de
la cooperativa, se contempla como deber del asociado el “Suministrar los informes que la cooperativa solicite
para el buen desenvolvimiento de sus relaciones con ella (…)”.
Afirma el empleador que la razón de la desvinculación no es la dolencia del
trabajador sino el hecho de haberla ocultado en la entrevista de trabajo. A su
turno el trabajador señala que ocultar esta información es la única manera de
poder obtener un puesto de trabajo y que los desmayos sufridos se deben a las
exhaustivas jornadas nocturnas que sin pausa debe ejecutar y no a su
condición. Al respecto afirma que mientras tuvo jornadas de 8 horas presentó
un desempeño satisfactorio y que los dos desmayos se produjeron mientras
debía prestar jornadas de más de 17 horas.
Según esta información, mientras que una persona que sufre de diabetes
controle adecuadamente su enfermedad y no presente perdida de su agudeza
visual, disminución de sensibilidad en sus extremidades ni deficiencia renal,
no tendrá restricción alguna para desarrollar las mismas actividades que
desarrolla una persona sin diabetes. Esto convierte al enfermo de diabetes,
cuya enfermedad se encuentra controlada, en un individuo calificado para el
trabajo a pesar de su dolencia o desventaja física funcional.
25
Respuesta enviada por la Asociación Colombiana de Diabetes.
26
Respuesta enviada por la facultad de medicina de la Universidad Nacional.
información resulta incompatible e insuperable en el cargo que se va a
desempeñar.
27. De conformidad con las pruebas que obran en el expediente, las crisis de
salud sufridas por el actor pudieron haber tenido origen tanto en su dolencia,
como en las extenuantes jornadas laborales a las que se vio sometido por parte
del empleador, sin que ninguna de las dos causas pueda ser inequívocamente
descartada en el presente proceso de tutela. En consecuencia, al no haberse
demostrado la existencia de una incompatibilidad cierta del actor con las
labores de asistente de poda y siendo esta una carga que según la
jurisprudencia de la Corte corresponde al empleador, la Sala considera que en
principio el trabajador no estaba en la obligación de informar su dolencia en la
entrevista realizada por la empresa para seleccionar al trabajador que requería.
Por esta razón, procederá a ordenar el reintegro del actor.
28. Sin embargo, dado que no se descarta que la diabetes del actor sea
incompatible e insuperable en el cargo desempeñado, de insistir la empresa en
la incompatibilidad de la misma, deberá adelantar el trámite correspondiente
ante el juez o la oficina de trabajo del Ministerio de Protección Social, 27
quienes están en la obligación de tener en cuenta las reglas antidiscriminación
que se recuerdan en la presente decisión. En virtud de estas normas, sólo
podrá autorizarse el despido del trabajador si se demuestra que la dolencia
27
Sentencia T-1040 de 2001: “Del mismo modo, el legislador ha dispuesto una garantía de estabilidad
laboral reforzada para las personas con discapacidades, disponiendo que, para despedirlas, el empleador
requiere un permiso previo del Ministerio del Trabajo”.
resulta claramente incompatible e insuperable con el cargo que se va a
desempeñar. Por el contrario, no se podrá autorizar el despido por haber
dejado de informar sobre una dolencia física si la empresa no puso de presente
las razones por las cuales la misma resulta incompatible e insuperable con las
funciones asignadas al candidato.
31. La Corte no puede dejar de advertir al empleador, para que si fuera el caso,
en adelante se abstenga de someter a sus empleados a jornadas superiores a
diez horas diarias, con los períodos de descanso correspondientes.
32. Por las razones expuestas en esta providencia, esta Sala ordenará el
reintegro del actor a la Cooperativa de Trabajo Asociado Ecológica del Medio
Ambiente, advirtiendo al empleador que no podrá someter al trabajador a
jornadas de trabajo superiores a las permitidas por el Código Sustantivo del
Trabajo y que para poder despedirlo deberá solicitar la autorización previa del
juez o de la correspondiente oficina de trabajo, en los términos establecidos en
el fundamento jurídico 29 de esta providencia.
RESUELVE
29
Sentencia C-024 de 1998.
JAIME CÓRDOBA TRIVIÑO
Magistrado Ponente