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#IMPUESTO A LAS GANANCIAS Jurisprudencia Fallo BBVA Banco Francés S.A. c. En-AFIP-DGI s/ dirección general impositiva Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso administrativo Federal, sala V -AxI 24/10/2023
#IMPUESTO A LAS GANANCIAS Jurisprudencia Fallo BBVA Banco Francés S.A. c. En-AFIP-DGI s/ dirección general impositiva Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso administrativo Federal, sala V -AxI 24/10/2023
#IMPUESTO A LAS GANANCIAS Jurisprudencia Fallo BBVA Banco Francés S.A. c. En-AFIP-DGI s/ dirección general impositiva Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso administrativo Federal, sala V -AxI 24/10/2023
BBVA BANCO FRANCES SA c/ EN-AFIP-DGI s/DIRECCION GENERAL
IMPOSITIVA
En la ciudad de Buenos Aires, a los días del mes
de octubre de dos mil veintitrés, reunidos en acuerdo los jueces de la Sala V de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, para resolver el recurso interpuesto en los autos caratulados “BBVA BANCO FRANCÉS c/ EN - AFIP - DGI s/ PROCESO DE CONOCIMIENTO”, el Tribunal estableció la siguiente cuestión a resolver:
¿Se ajusta a derecho la sentencia apelada?
El Sr. Juez de Cámara, Dr. Jorge F. Alemany dijo:
I.- Que mediante la sentencia dictada el 28 de junio de 2022 el juez de la anterior instancia resolvió hacer lugar a la demanda de repetición interpuesta por el BBVA Banco Francés, por la suma de 555.001.950 pesos, en tanto declaró procedente, en el caso, la aplicación del mecanismo de ajuste por inflación respecto del periodo fiscal 2015, con costas a la parte demandada. Para decidir de ese modo, reseñó algunas de las consideraciones relevantes en los precedentes “Candy S.A. c/ AFIP y otro s/ acción de amparo” y “Santiago Dugan Trocello S.R.L.” del Alto Tribunal, y puntualizó que, con arreglo a ellos, no estaba excluida la posibilidad de que se configurara un supuesto de confiscatoriedad, cuando la alícuota a ingresar por el contribuyente insume una porción sustancial de las rentas obtenidas o excede cualquier límite razonable de imposición. Seguidamente, hizo referencia a las conclusiones expresadas en el informe pericial agregado a fs. 277/705, de conformidad con las cuales, sin la aplicación del ajuste por inflación, la ganancia neta era de 5.203.013.542 pesos y el Impuesto a las Ganancias de 1.821.054.740 pesos; mientras que; en caso de aplicarse el mecanismo de ajuste, la ganancia neta alcanzaba la suma de 3.617.293.685,95 pesos y el Impuesto a las Ganancias era de 1.266.052.790 pesos. Refirió que según resultaba del mencionado informe pericial, de no admitirse al mecanismo de actualización, la alícuota efectiva del tributo que la parte ingresó y cuya medida fue cuestionada
Fecha de firma: 24/10/2023
Alta en sistema: 25/10/2023 Firmado por: JORGE ALEMANY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: PABLO GALLEGOS FEDRIANI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: GUILLERMO FABIO TREACY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: TOMAS BRANDAN, SECRETARIO DE CAMARA #31137828#388640728#20231023134646148 en la presente causa, resultaría equivalente al 50,34 % de las utilidades obtenidas por la actora durante el ejercicio 2015. Agregó que, si bien el informe pericial había sido oportunamente impugnado por el Fisco, lo cierto es que las objeciones planteadas por dicha parte se habían dirigido únicamente al cuestionamiento relativo a haber tomado como referencia el Índice de Precios al Consumidor elaborado por la Dirección General de Estadísticas y Censos del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y; asimismo, en lo relacionado con la manera en que se había efectuado la actualización de las amortizaciones en tanto sostuvo que la muestra considerada por el perito no era lo suficientemente representativa del universo de bienes a considerar. En lo relacionado a la primera de las objeciones planteadas el juez de la instancia precedente señaló que la consideración del referido índice se había tomado como alternativa ante la falta de publicación por parte del INDEC de los índices correspondientes a los meses de noviembre y diciembre del año 2015. Por otra parte, y con relación a la segunda de las objeciones, indicó que en el informe pericial se había consignado debidamente el procedimiento para validar los montos correspondientes a la actualización de las amortizaciones. Además, a entender del juez de la instancia precedente, el muestreo tenido como referencia resultaba acorde a la magnitud de bienes a constatar. En tales condiciones, expresó que en el caso no se advertían razones para apartarse de las conclusiones expresadas en el informe pericial, que permitían concluir que se hallaba demostrada la existencia de un supuesto de confiscatoriedad, según el criterio establecido en el precedente “Candy”. Por otra parte, declaró la inconstitucionalidad de la tasa de interés prevista en el artículo 4° de la Resolución n° 314/04 del Ministerio de Economía y Producción y dispuso que a las sumas cuya restitución fue admitida debían adicionarse intereses, desde el momento en que fue interpuesto el reclamo administrativo previo de repetición (04 /04/17) a la tasa pasiva promedio que publica mensualmente el Banco Central de la República Argentina y; a partir del 1° de agosto de 2019, debían adicionarse los intereses previstos en la Resolución del Ministerio de Hacienda n° 598/2019, que fijó nuevas pautas adaptándose a las nuevas condiciones del mercado financiero. Finalmente, y con relación a las manifestaciones formuladas por la demandada en orden a la aplicación del procedimiento de la Resolución General DGI n° 2224/79, el juez a quo consideró que
Fecha de firma: 24/10/2023
Alta en sistema: 25/10/2023 Firmado por: JORGE ALEMANY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: PABLO GALLEGOS FEDRIANI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: GUILLERMO FABIO TREACY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: TOMAS BRANDAN, SECRETARIO DE CAMARA #31137828#388640728#20231023134646148 Poder Judicial de la Nación
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FEDERAL- SALA V “…carecería de razonabilidad imponer a la actora la obligación de someterse a un nuevo procedimiento administrativo, toda vez que la pretensión de la actora ha sido reconocida, y la Ley 23.982 prevé el modo en que se deben cumplir las sentencias condenatorias contra el Estado”.
II.- Que contra dicha sentencia, apeló el Fisco y expresó
sus agravios el 6 de septiembre de 2022, los que fueron replicados por la parte actora el 27 de septiembre de 2022. En primer término el Fisco afirma que en el caso los índices de precios no habían variado de manera significativa durante el período fiscal 2015, de manera tal “la supuesta confiscatoriedad alegada no podía resultar generada por aplicación del Título VI de la Ley de Impuesto a las Ganancias, que es el título analizado en el Fallo “Candy” (Fallos 332:1571) para determinar la incidencia del ajuste”. Recuerda que en el mencionado precedente se examinó el período fiscal 2002 en el cual los índices se habían incrementado notablemente, extremo que a su entender no se verifica en autos. Hace referencia a que en la sentencia apelada no fueron consideradas las objeciones oportunamente efectuadas respecto al informe pericial. Al respecto, indica que en aquél se tomó como referencia, para los meses de noviembre y diciembre de 2015, el Índice de Precios al Consumidor (IPC) elaborado por la Dirección General de Estadísticas y Censos del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y no el que elabora el Instituto Nacional de Estadística y Censos (INDEC). En diferente orden de ideas, se agravia de que se haya considerado, a efectos de determinar el ajuste, el régimen de actualización de amortizaciones previsto en los artículos 83 y 84 de la Ley de Impuesto a las Ganancias. Ello, en tanto afirma que no resulta del precedente “Candy” la posibilidad de considerar ajustes diversos a los previstos en el Título VI de la Ley de Impuesto a las Ganancias. Asimismo, considera que la utilización de aquel mecanismo tampoco fue practicada debidamente ya que los cuadros consignados por el perito hacen referencia a valores globales por rubros de bienes de uso e inmateriales, de los importes históricos y sus actualizaciones sobre la base de una muestra de bienes, por cada rubro, a la que considera poco significativa. Agrega que, tal como resulta del informe pericial como del informe presentado por la consultora técnica, el “resultado impositivo considerando únicamente el ajuste por inflación según lo dispuesto en el Título VI de la LIG, asciende a 48,56%”. Refiere que dicho porcentual es
Fecha de firma: 24/10/2023
Alta en sistema: 25/10/2023 Firmado por: JORGE ALEMANY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: PABLO GALLEGOS FEDRIANI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: GUILLERMO FABIO TREACY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: TOMAS BRANDAN, SECRETARIO DE CAMARA #31137828#388640728#20231023134646148 notoriamente inferior al considerado en el precedente “Candy” y similares, de manera que no cabe afirmar que se trate de un impuesto confiscatorio en los términos del referido precedente. Cita para fundar su postura lo resuelto por esta Sala V en la causa “Papel Prensa S.A.I.C.F.Y.DEM c/EN-DGI s/Dirección General Impositiva”, expediente n° 31.443/16, del 17 de diciembre de 2020. Refiere que en dicha causa se concluyó que no resultaba de la doctrina del Fallo “Candy” que la valoración de la confiscatoriedad fuera comprensiva de otros ajustes diversos a los previstos en el Título VI de la Ley de Impuesto a las Ganancias, concretamente, del mecanismo de actualización de amortizaciones previsto en los artículos 83 y 84 de la mencionada ley. Además, destaca que en esa misma causa se concluyó que, si bien el porcentaje de tasa efectiva resultante de aplicar únicamente el ajuste por inflación previsto en el Título VI de la Ley de Impuesto a las Ganancias (es decir, sin considerar el mecanismo de actualización de amortizaciones) era superior al “porcentaje de las ganancias que resulta gravado por aplicación de la ley respectiva, también lo es que no tiene la significación suficiente como para tornar aplicable el criterio sostenido en Fallos 332:1571, en la medida en que supera sólo en un 6,44% a la alícuota máxima del 35% prevista en la ley de impuesto a las ganancias”. En tales condiciones, afirma que en el caso los porcentajes de afectación son similares a los examinados en la causa referida precedentemente y coincidentes con el período fiscal tenido en consideración. Por ende, afirma que debiera adoptarse una solución en idéntico sentido. En diferente orden de ideas, se agravia de que se haya declarado la inconstitucionalidad de la tasa de interés aplicable respecto de las sumas reconocidas en restitución. Cita diversos precedentes con base en los cuales afirma que los intereses deben ser eventualmente adicionados a partir de la demanda o reclamo administrativo a la tasa de interés prevista en la Resolución n° 314/04 del ex Ministerio de Economía y Producción hasta el 31 de julio de 2019 y; posteriormente, a la prevista en la Resolución n° 598/19 del Ministerio de Economía. Finalmente, considera que el monto eventualmente reconocido en restitución a la empresa debe ser definitivamente establecido en el marco del procedimiento fijado en la Resolución General n° 2224/79 que regula el procedimiento para la devolución de saldos que surjan de resoluciones judiciales dictadas en recursos de repetición.
Fecha de firma: 24/10/2023
Alta en sistema: 25/10/2023 Firmado por: JORGE ALEMANY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: PABLO GALLEGOS FEDRIANI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: GUILLERMO FABIO TREACY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: TOMAS BRANDAN, SECRETARIO DE CAMARA #31137828#388640728#20231023134646148 Poder Judicial de la Nación
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FEDERAL- SALA V Finalmente, se agravia de la manera en que fueron impuestas las costas.
III.- Que, en primer término, y en cuanto al agravio del
Fisco relacionado con la pretendida inaplicabilidad del precedente “Candy” de la Corte Suprema de Justicia de la Nación fundado en que en autos se trata del Impuesto a las Ganancias relativo al período fiscal 2015 (diverso al examinado en “Candy”), no constituye un argumento suficiente que permita concluir en la imposibilidad de hacer uso de ese mecanismo en supuestos en los cuales se constate, de manera concreta y efectiva, la confiscatoriedad del impuesto. El examen de la confiscatoriedad del caso no se encuentra condicionado al año fiscal en que se produzca sino a la configuración de las circunstancias fácticas que den lugar a tal supuesto; a lo que se debe agregar que las conclusiones del fallo “Candy” han trascendido al aplicarse a otros períodos fiscales; y, a tal efecto, corresponde destacar que en los precedentes relacionados con la cuestión no se han tomado en consideración los resultados acumulados correspondientes a ejercicios sucesivos para ponderar si han existido ganancias contables e impositivas, ni criterios de rentabilidad diversos de los enunciados en los precedentes invocados. Tampoco se formuló un examen relacionado con la evolución de la tasa de inflación experimentada en los ejercicios cuestionados y a los fines de valorar la confiscatoriedad, se consideró suficiente comparar las ganancias sujetas a gravamen resultantes de balance ajustado, y sin ajustar. Siguiendo tales lineamientos generales, esta Sala tuvo oportunidad de examinar y resolver con relación a la aplicación del ajuste por inflación relativo al período fiscal 2016, a la luz del precedente “Candy” en los autos “Paolini Hnos. S.A. c/EN- AFIP-DGI s/proceso de conocimiento”, expediente n° 32078/2017, del 17 de agosto de 2021. Del mismo modo, las demás Salas de esta Cámara han dictado diversos precedentes en los cuales se admitió la utilización del ajuste respecto del Impuesto a las Ganancias correspondiente al período fiscal 2016. En tal sentido resolvió la Sala II de esta Cámara en los autos caratulados “BBVA Banco Francés S.A. c/A.F.I.P.-D.G.I. s/proceso de conocimiento”, expediente n° 31.249/17, del 9 de diciembre de 2020, la Sala I en la causa “Industrial and Commercial Bank of China S.A. c/E.N. -A.F.I.P. -D.G.I. s/Dirección General Impositiva”, expediente n° 77.855 /17, del 17 de septiembre de 2021, Sala III en la causa “Weatherford
Fecha de firma: 24/10/2023
Alta en sistema: 25/10/2023 Firmado por: JORGE ALEMANY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: PABLO GALLEGOS FEDRIANI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: GUILLERMO FABIO TREACY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: TOMAS BRANDAN, SECRETARIO DE CAMARA #31137828#388640728#20231023134646148 International de Argentina SA c/ EN-AFIP-DGI s/Dirección General Impositiva”, expediente n° 33.507/17, del 17 de octubre de 2019, entre otros. En sentido concordante con lo expresado hasta aquí, cabe tener presente que recientemente la Corte Suprema de Justicia de la Nación en Fallos 345:1184 convalidó la aplicación del mecanismo de ajuste por inflación, en los términos del precedente “Candy”, respecto del Impuesto a las Ganancias relativo los períodos fiscales 2008 y 2009, es decir, diversos al del precedente referido en último término. Ello, en la medida en que se había acreditado -mediante el dictamen pericial- que de no aplicárselo se obtendría un resultado confiscatorio, al verse obligado el contribuyente a ingresar un importe que insume una porción sustancial de las rentas obtenidas y excede el límite razonable de imposición. Por tales razones, cabe desestimar los agravios propuestos en orden a la imposibilidad de aplicar el mecanismo de ajuste por inflación respecto del Impuesto a las Ganancias por corresponder al período fiscal 2015.
IV.- Que, en segundo orden de ideas, corresponde poner
de manifiesto que no se halla controvertido en autos que la metodología utilizada en el informe pericial para el cálculo del ajuste por inflación fue la prevista en el Título VI de la Ley de Impuesto a las Ganancias. Al respecto, el cuestionamiento realizado por el Fisco en orden a que se habría tenido en cuenta indebidamente para su determinación el índice de precios al consumidor elaborado por la Dirección General de Estadística y Censos del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires para los períodos fiscales de noviembre y diciembre de 2015 no tuvo en consideración lo expresamente señalado por el juez de la instancia precedente en tanto expuso que aquél fue considerado como una alternativa válida ante la falta de publicación por parte del Instituto Nacional de Estadística y Censo (INDEC) de los índices correspondientes a los referidos meses. Por lo demás, al apelar, el Fisco tampoco indica las razones en virtud de las cuales considera que el índice alternativo resulta inapropiado ni propone la consideración de otro parámetro que resulte más atinado a su entender. Ahora bien, y con relación al cuestionamiento formulado por el Fisco respecto a la imposibilidad de considerar al tiempo de evaluar la pretendida confiscatoriedad del tributo ajustes diversos al previsto en el referido Título VI de la Ley de Impuesto a las Ganancias, concretamente, de contemplar el mecanismo de actualización de
Fecha de firma: 24/10/2023
Alta en sistema: 25/10/2023 Firmado por: JORGE ALEMANY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: PABLO GALLEGOS FEDRIANI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: GUILLERMO FABIO TREACY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: TOMAS BRANDAN, SECRETARIO DE CAMARA #31137828#388640728#20231023134646148 Poder Judicial de la Nación
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FEDERAL- SALA V amortizaciones previsto en los artículos 83 y 84 de la Ley de Impuesto a las Ganancias cabe destacar que en la causa “Papel Prensa S.A.I.C.F.Y. DEM c/ EN - DGI - AFIP s/ Dirección General Impositiva” (Expte. N° 31443/2016), del 17 de diciembre de 2020, esta Sala desestimó la pretensión con fundamento, en primer lugar, en que los bienes objeto de amortización constituían un universo disímil, del que solamente se habían extraído muestras aleatorias, y cuya valuación inicial no había sido individualizada, y tampoco actualizada a fin de descontar el porcentaje amortizado. En segundo lugar, señaló que el ajuste o actualización no debía hacerse extensivo al régimen previsto en los artículos 83 y 84 de la ley 20.628 y sus modificatorias, en tanto no formaban parte del Título VI. Sobre este último aspecto, y con posterioridad la Corte Suprema de Justicia de la Nación en Fallos 345 :1184, sostuvo de manera genérica que a los fines de determinar la medida de la capacidad contributiva real, así como de la existencia de un supuesto de confiscatoriedad, equivalente a un despojo, correspondía tener en cuenta la desvalorización monetaria, en todos aquellos supuestos en que la falta de actualización alterase de modo artificial la base de cálculo del hecho imponible, en cualquiera de sus manifestaciones. En tal sentido, señaló que “…la Constitución, en cuanto prohíbe la confiscación y la percepción de tributos sin sustento en la capacidad contributiva, no mira –necesariamente- al medio o instrumento por el cual este tipo de despojos puede producirse (v.gr.: la determinación de la base imponible, la fijación de una alícuota específica, la ausencia de actualización de mecanismos como los quebrantos, cuota anual de amortizaciones de bienes muebles, inmuebles e intangibles, o los costos computables –arts. 19, 58, 59, 60 LIG, 81, inc. f, 83 y 84 de la Ley 20.628-), sino el resultado final efectivamente generado. Tal es el método realista que ha seguido esta Corte en el precedente “Candy” (Fallos: 332:1571), al corroborar que la absoluta falta de ponderación de la depreciación monetaria en la determinación del impuesto a las ganancias puede generar alícuotas efectivas confiscatorias y, por ende, tributaciones carentes de sustento”; aspecto que, en consecuencia, no queda limitado a los supuestos en los que se prevé expresamente la aplicación del Titulo VI, sino que se extiende a todo el ámbito de ese impuesto, ya que la falta de actualización de valor de la base imponible genera ganancias aparentes, puramente artificiales. Por tales razones, concluyó que también era válido considerar la actualización de las amortizaciones contemplada en los artículos 81 inc. f), 83 y 84 de la ley 20.628.
Fecha de firma: 24/10/2023
Alta en sistema: 25/10/2023 Firmado por: JORGE ALEMANY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: PABLO GALLEGOS FEDRIANI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: GUILLERMO FABIO TREACY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: TOMAS BRANDAN, SECRETARIO DE CAMARA #31137828#388640728#20231023134646148 Por las razones expuestas, corresponde rechazar el recurso del Fisco en lo que a este aspecto respecta.
V.- Que, despejadas esas primeras cuestiones,
corresponde examinar los agravios del Fisco Nacional demandado en autos, en tanto controvierte que el tributo sea confiscatorio, como se reconoció en la sentencia de grado. Según se ha visto, tal alegación se basa, por un lado, en las diferencias del caso “Candy” con el sub lite y, por el otro, en la omisión de la parte actora en acreditar fehacientemente la absorción sustancial de una parte de su renta o capital por parte del Estado. En el caso de autos, debe advertirse que según resulta del informe del perito (fs. 277/705), sin la aplicación del ajuste por inflación la ganancia neta era de 5.203.013.542 pesos y el Impuesto a las Ganancias de 1.821.054.740 pesos; mientras que; en caso de aplicarse el mecanismo de ajuste previsto en el Título VI de la Ley de Impuesto a las Ganancias, así como también del mecanismo de actualización de amortizaciones previsto en los artículos 83 y 84 de la mencionada ley, la ganancia neta alcanzaba la suma de 3.617.293.685,95 pesos y el Impuesto a las Ganancias 1.266.052.790 pesos. Es decir, que la alícuota efectiva del tributo que la parte ingresó y cuya medida fue cuestionada en la presente causa, resultaría del 50,34 % de las utilidades obtenidas por la actora durante el ejercicio 2015; es decir, resulta superior a la alícuota máxima del 35% prevista en la ley que crea ese impuesto, sujeto, como en todos los supuestos, al principio de legalidad o reserva de ley (ver Fallos: 319:3400; 332:2872; 340:1884; 343:86, entre otros). Al respecto se ha señalado que, para que la confiscación exista, debe producirse una absorción por parte del Estado de una porción sustancial de la renta o el capital (Fallos 160:247, 196:61, 206:247, 211:1781, 242:73, 268:56, 314:1293, 322:3255, entre otros), más cuando el límite de la potestad tributaria está claramente fijado en la norma legal del impuesto, ese debe ser considerado como el límite constitucional determinado para el tipo de gravamen del que se trata. Por otra parte, cabe destacar que en el escrito recursivo el Fisco sostiene que el exceso no llega a constituir un supuesto de “confiscación” sin hacerse cargo del porcentaje máximo fijado en la ley que crea el impuesto. Se limita a reiterar argumentaciones de idéntico tenor a las expuestas al tiempo de impugnar el informe pericial de fs. 277 /705 (cfr. presentación de fecha 16 de noviembre de 2021) y a disentir sobre la valoración formulada por el juez de la instancia precedente
Fecha de firma: 24/10/2023
Alta en sistema: 25/10/2023 Firmado por: JORGE ALEMANY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: PABLO GALLEGOS FEDRIANI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: GUILLERMO FABIO TREACY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: TOMAS BRANDAN, SECRETARIO DE CAMARA #31137828#388640728#20231023134646148 Poder Judicial de la Nación
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FEDERAL- SALA V sobre la prueba pericial contable producida en autos y no aporta mejores argumentos a efectos de desvirtuarlo, ni indica las razones concretas por las cuales cabría desestimar el índice de precios al consumidor elaborado por la Dirección General de Estadística y Censos del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires para los períodos fiscales de noviembre y diciembre de 2015 como alternativa válida ante la falta de publicación por parte del Instituto Nacional de Estadística y Censo (INDEC) de los índices correspondientes a los referidos meses. Además tampoco aportó consideraciones que dieran cuenta de la falta de aptitud de ese índice ni señaló otro parámetro que resulte más atinado a su entender. A lo expuesto, cabe agregar que tampoco produjo prueba a fin de poder desvirtuar las conclusiones del perito contador en orden a que si se determina el Impuesto a las Ganancias sin aplicar el ajuste por inflación, la alícuota efectiva del tributo a ingresar no sería del 35% - que fija la ley- sino que representaría el 50,34% del resultado impositivo ajustado correspondiente al ejercicio 2015; de manera tal que debe considerarse como excesivo y sin sustento en la ley formal al exceso y, en consecuencia, la demanda de repetición debe prosperar exclusivamente en esa medida. En tal sentido, cabe tener presente que en Fallos 210:310, consid. 7º se aclaró que lo resuelto en materia de confiscatoriedad no significa la liberación total ni impide que el impuesto sea percibido previo reajuste de su monto. Por lo demás, en lo atinente al valor probatorio del informe pericial contable, debe reconocerse validez a las conclusiones del experto para la decisión de aspectos que requieren apreciaciones específicas de su saber técnico, de las que sólo cabría apartarse ante la evidencia de errores manifiestos o insuficiencia de conocimientos científicos (Fallos 319:469; 320:326), circunstancias que no han sido demostradas en el caso. En esa inteligencia, la insuficiencia de las observaciones de la parte demandada y la ausencia de prueba específica que contradiga a la postura de la actora, imponen reconocer como válidas las conclusiones exhibidas en el informe pericial; puesto que la sana crítica aconseja la admisión de sus conclusiones (cfr. art. 477 C.P.C.C.N.).
VI.- Que, por otra parte, el agravio formulado por el
apelante, relativo a la improcedencia de la aplicación de la tasa de interés pasiva promedio que publica el Banco Central de la República Argentina, ha sido examinado por este Tribunal en las causas “Osram Argentina SACI c/EN-AFIP-DGI Resol. 30/11 s/Dirección General de Aduanas”, expte. n° 15.885/2011, del 15 de agosto de 2017; “Driollet
Fecha de firma: 24/10/2023
Alta en sistema: 25/10/2023 Firmado por: JORGE ALEMANY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: PABLO GALLEGOS FEDRIANI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: GUILLERMO FABIO TREACY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: TOMAS BRANDAN, SECRETARIO DE CAMARA #31137828#388640728#20231023134646148 Laspiur, Rogelio c/EN-AFIP s/Dirección General Impositiva”, expediente n°. 29472/2014, del 12 de diciembre de 2017; “Irastorza Miguel Angel c/ DGI”, expediente nro. 31014/2019, del 19 de septiembre de 2019, y “Carreras, Julia Inés c/ Dirección General Impositiva s/recurso directo de organismo externo”, expediente nro. 34.785/2017, del 8 de febrero de 2018, entre otros; a cuyos fundamentos cabe remitirse y pueden ser consultados en la página de la CSJN, en el link “Nueva Consulta de Causas Judiciales” (www.csjn.gov.ar). Asimismo, es del caso advertir que mediante la Resolución nro. 598/19, publicada en el Boletín Oficial el 18 de julio de 2019, el Ministerio de Hacienda dispuso que “la tasa de interés aplicable a los supuestos previstos en el artículo 179 de la Ley N° 11.683, texto ordenado en 1998, a los restantes supuestos de devolución, reintegro o compensación de los impuestos regidos por la citada ley y a los supuestos previstos en los artículos 811 y 838 del Código Aduanero, vigente en cada trimestre calendario, será la efectiva mensual surgida de considerar la tasa pasiva promedio publicada por el Banco Central de la República Argentina para el período de treinta (30) días finalizado el día veinte (20) del mes inmediato anterior al inicio del referido trimestre” (cfr. artículo 4º). Finalmente, corresponde poner de manifiesto que el 1° de septiembre de 2022 se publicó en el Boletín Oficial la Resolución n° 559 /2022 del Ministerio de Economía que en su artículo 4º estableció la tasa de interés aplicable a los supuestos previstos en el artículo 179 de la Ley 11.683 en un 3,84 % mensual. Por tales motivos, corresponde rechazar el recurso de apelación interpuesto por el Fisco Nacional y, en consecuencia, confirmar la sentencia apelada en lo que a este aspecto respecta.
VII.- Que, respecto al planteo por el cual el Fisco afirma
que las sumas reconocidas en restitución deben ser definidas y reclamadas en el marco de lo establecido en la Resolución General n° 2224/79, corresponde efectuar las siguientes precisiones. En el artículo 1° de la referida resolución se establece que: “Las devoluciones de pagos o ingresos en exceso podrán solicitarse cuando los saldos acreedores emerjan de determinaciones de oficio, de declaraciones juradas primitivas o rectificativas, siempre que estas últimas disminuyan el saldo acreedor establecido en las primeras o que dichos saldos hayan sido considerados de libre disponibilidad o que se asimilen a tales. Asimismo, serán considerados los saldos que surjan de resoluciones administrativas o judiciales dictadas en recursos de
Fecha de firma: 24/10/2023
Alta en sistema: 25/10/2023 Firmado por: JORGE ALEMANY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: PABLO GALLEGOS FEDRIANI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: GUILLERMO FABIO TREACY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: TOMAS BRANDAN, SECRETARIO DE CAMARA #31137828#388640728#20231023134646148 Poder Judicial de la Nación
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FEDERAL- SALA V repetición y declaraciones juradas rectificativas conformadas por esta Dirección”. Posteriormente se define el trámite y las condiciones para acceder al cobro de las sumas reconocidas en devolución. Al respecto, cabe tener presente lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en el precedente C.598.XLV “Consolidar AFJP S.A. c/EN-AFIP DGI-resol 71/05 (GC) s/Dirección General Impositiva”, del 12 de abril de 2011. En ese precedente, y en cuanto aquí interesa, se confirmó lo resuelto por la Sala II de esta Cámara y se declararon inaplicables al caso las normas que prohibían la aplicación del ajuste por inflación. La Corte Suprema de Justicia de la Nación concluyó que “…las consideraciones expuestas son bastantes para admitir la demanda de repetición, sin que ello obste –como adecuadamente lo puntualizó el a quo (cfr. fs. 253 in fine)- a la posibilidad de que la Administración Federal de Ingresos Públicos, de considerarlo necesario, ejerza las potestades de verificación y fiscalización que le confiere la mencionada ley 11.683 respecto de la actora”. En tales condiciones, y al tiempo de examinarse la cuestión liquidatoria en esa misma causa, el 27 de diciembre de 2012, la Sala II de esta Cámara, hizo lugar al recurso de la demandada y concluyó que “…el derecho al ajuste por inflación reconocido en estos autos se encuentra sujeto –en punto al alcance cuantitativo- al resultado del ejercicio de las facultades de inspección a cargo del Fisco (…) corresponde continuar con la secuela de dicha tramitación (en sede administrativa y eventualmente judicial) a los efectos de establecer con carácter definitivo la extensión concreta del crédito que corresponde a la actora”. Dicha resolución se halla firme al haber sido denegado, el 21 de febrero de 2013, el recurso ordinario interpuesto; así como también fue denegado, el 26 de marzo de 2013, recurso extraordinario que también fuera interpuesto. Por ello, corresponde hacer lugar al recurso de la demandada en lo que a este punto respecta y establecer que el monto que definitivamente le corresponda al actor, como consecuencia del reconocimiento del derecho a aplicar el ajuste por inflación respecto del Impuesto a las Ganancias correspondiente al ejercicio fiscal 2015, podrá ser definido en el trámite tendiente a su cobro, regulado en la mencionada Resolución General n° 2224/79.
VIII.- Que, finalmente, en cuanto al agravio relativo a la
manera en que fueron impuestas las costas en la instancia precedente,
Fecha de firma: 24/10/2023
Alta en sistema: 25/10/2023 Firmado por: JORGE ALEMANY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: PABLO GALLEGOS FEDRIANI, JUEZ DE CAMARA Firmado por: GUILLERMO FABIO TREACY, JUEZ DE CAMARA Firmado por: TOMAS BRANDAN, SECRETARIO DE CAMARA #31137828#388640728#20231023134646148 cabe destacar que la Corte Suprema de Justicia de la Nación en oportunidad de fallar la causa: “Candy S.A.” (Fallos 332:1571), decidió que correspondía distribuirlas en el orden causado, en mérito a la complejidad jurídica de la cuestión en debate y a la forma en que se la resolvió. El criterio adoptado fue invariablemente mantenido desde entonces y hasta el presente (cfr. entre otras, las causas: C.598.XLV, “Consolidar A.F.J.P. S.A.”, del 12/04/2011; S.591.XLV, “Swaco de Argentina S.A.”, del 14/02/2012; B.966.XLVIII, “BBVA Consolidar Seguros S.A.”, del 28/05/2013; H.4.L “Hotel Edelweiss”, del 23/09/2014; Causa FGR 71000025/2009/SJI, “Pemp, Francisco José”, del 29/04 /2015, entre muchos otros). Por ser ello así, y en la medida en que no se advierten motivos que justifiquen modificar el criterio definido por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, corresponde hacer lugar al recurso del Fisco en lo que a este aspecto respecta y fijar por su orden las costas de la instancia precedente. Idénticas razones conducen para adoptar análogo temperamento con relación a las costas generadas en esta instancia (cfr. art. 68, segundo párrafo, del C.P.C.C.N.).
Por todo lo expuesto, VOTO POR: 1) Rechazar
parcialmente el recurso de apelación interpuesto por el Fisco, y confirmar la sentencia apelada en los términos expuestos en el Considerando V del presente fallo, excepto en lo relativo a la aplicación de la Resolución General n° 2224/79, y a la manera en que deben ser impuestas las costas en la instancia precedente, de conformidad con lo expresado en los considerandos VII y VIII. 2) Imponer las costas de esta instancia por su orden en virtud de las particularidades de la causa y de la manera en que se decide (cfr. art. 68, 2da. parte del C.P.C.C.N.)
Los Sres. Jueces de Cámara, Dres. Pablo Gallegos Fedriani y Guillermo
F. Treacy adhieren al voto que antecede.
En virtud del resultado que informa el acuerdo que
antecede, SE RESUELVE: 1) Rechazar parcialmente el recurso de apelación interpuesto por el Fisco, y confirmar la sentencia apelada en los términos expuestos en el Considerando V del presente fallo, excepto en lo relativo a la aplicación de la Resolución General n° 2224/79, y a la manera en que deben ser impuestas las costas en la instancia precedente, de conformidad con lo expresado en los considerandos VII y
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FEDERAL- SALA V VIII. 2) Imponer las costas de esta instancia por su orden en virtud de las particularidades de la causa y de la manera en que se decide (cfr. art. 68, 2da. parte del C.P.C.C.N.) Regístrese, notifíquese a las partes y, oportunamente, devuélvase.
Jorge F. Alemany Guillermo F. Treacy
Pablo Gallegos Fedriani
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