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Expte. N° FBB 10250/2020/CA2 – Sala I – Sec. 2
Bahía Blanca, 7 de abril de 2022.
VISTO: Este expediente Nº FBB 10250/2020/CA2, caratulado: “BAIER, OMAR
JACOBO c/ AFIP (DGI) E.NAC s/ACCION MERE DECLARATIVA DE
DERECHO”, proveniente del Juzgado Federal N° 2 de esta ciudad, puesto al acuerdo
para resolver el recurso de apelación interpuesto a fs. 152, contra la sentencia de fs.
140/149.
El señor Juez de Cámara, Roberto Daniel Amabile, dijo:
1ro.) Que a fs. 140/149, la Sra. Jueza de grado hizo lugar
parcialmente a la demanda interpuesta por el Dr. Ariel Nicolás Martella, en
representación de Omar Jacobo Baier, facultando al actor a la aplicación del ajuste por
inflación en relación al impuesto a las ganancias a tributar computando el 100% del
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ajuste (aplicación integral), sin tener que hacerlo utilizando el mecanismo impuesto
por el art. 194 de la ley 20.628 del Impuesto a las Ganancias (Decreto 824/2019) en
cuanto dispone el diferimiento en sextos en relación al ejercicio iniciado el 1 de enero
de 2019.
Para así resolver, la a quo entendió que, sin perjuicio de
desestimar el planteo de inconstitucionalidad de las normas que dan sustento a la
acción, con fundamento en la postura adoptada por la CSJN en el fallo “Candy”, el
presente caso se ajusta a los lineamientos detallados en dicho precedente
jurisprudencial y se encuentran reunidos los recaudos fijados en aquellos para tener
por acreditada la confiscatoriedad invocada por la parte actora, la que no se encuentra
condicionada al año fiscal en que se produce sino a la configuración de las
circunstancias fácticas que configuran tal supuesto.
Finalmente, impuso las costas en el orden causado en mérito a la
complejidad jurídica de la cuestión en debate y a la forma en que se la resolvió.
2do.) Contra lo así resuelto, a fs. 152 la parte demandada
interpuso recurso de apelación, el cual fue debidamente fundando a fs. 154/170.
En primer lugar, cuestionó la vía intentada, por no encontrarse
reunidos los requisitos para la procedencia de la vía de la acción declarativa de
conformidad con lo previsto por el art. 322 del CPCCN y de acuerdo a los
lineamientos establecidos por la jurisprudencia del Máximo Tribunal.
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tanto no existen en la actualidad derechos o garantías constitucionales afectados, ni
tampoco riesgo inminente que ello ocurra.
Asimismo, destacó que a la fecha no existe intimación o proceso
de fiscalización iniciado en su contra, y mucho menos un procedimiento de
determinación de oficio, por lo que el pedido de la actora debe ser entendido como una
indagación meramente especulativa o consultiva.
Por otro lado, sin perjuicio del rechazó de la acción en punto a la
inconstitucionalidad esgrimida, hizo referencia a las normas jurídicas cuestionadas,
resaltando que el legislador expresamente ha habilitado el ajuste impositivo por
inflación en el Título VI de la LIG y que la modificación efectuada por la Ley 27.541
al plexo normativo relativo al ajuste impositivo por inflación, se inscribe y tiene
fundamento en la situación de emergencia pública que atraviesa nuestro país, y que
fuera declarada mediante el artículo 1 de la ley citada.
De manera tal, que la modificación al sistema de ajuste por
inflación responde a una medida excepcional tomada por el congreso a partir de la
extrema situación de emergencia que acaece en el país, cuya justificación y
razonabilidad hayan sustento en un contexto coyuntural de extrema dificultad, y que
su apreciación constituye un resorte exclusivo del Poder Legislativo y se encuentra
vedada, en principio, al Poder Judicial.
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En la misma dirección, sostuvo que la normativa cuestionada no
violenta el principio de igualdad, dado que la carga tributaria que el contribuyente
debe soportar es un reflejo justo, razonable y proporcional a su capacidad contributiva.
Finalmente, alegó la falta de demostración de la
confiscatoriedad para precisar el agravio al derecho de propiedad que se invoca, el
cual entiende es solo conjetural, dogmático e infundado, por no haberse demostrado
conforme doctrina de la CSJN acabada y categóricamente una violación del derecho
pregonado.
En ese sentido, señaló que la prueba documental acompañada
por el accionante no permite deducir por sí sola la confiscatoriedad del tributo, y que
las afirmaciones vertidas en la pericia contable realizada en autos no revisten real
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administrativo que concrete su agravio. Ello puede darse, por ejemplo, cuando en el
tiempo previo al acto administrativo que concretaría el agravio, el derecho que el
actor busca proteger se encuentra de hecho negado o cuando el costo en que debe
incurrir durante dicho tiempo implica en la práctica la negación del derecho que
busca proteger. Sin embargo, en casos de esta naturaleza es el actor quien debe
acreditar de qué modo esa incertidumbre afecta sus derechos, a través de la
exposición de los presupuestos de la acción y la demostración de que concurren en el
caso. Así, debe hacer manifiesta la existencia de una actividad o un contexto
normativo que, en forma actual, ponga en peligro el o los derechos invocados o les
cause lesión con concreción suficiente para justificar la actuación del Poder
Judicial” (CSJN, F. 237 L. REX “Festival de Doma y folklore c/Estado Nacional
s/acción meramente declarativa de derecho”, sentencia del 20/02/2018, considerando
9°, Fallos: 341:101).
Extremos que estimo han sido debidamente acreditados en autos
por el actor, en tanto, al promover la presente acción, se explicitaron los motivos por
los que –con sustento en el informe suscripto por su profesional contable– la
prohibición de aplicar el ajuste por inflación en su totalidad al período fiscal 2019
derivaría en la determinación de un tributo confiscatorio (en línea con los parámetros
establecidos en el caso “Candy” de la CSJN), con un alícuota efectiva 39,98%; que en
definitiva también tendría repercusión sobre el pago de los anticipos de ganancia del
año siguiente.
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prueba producida en autos, las modificaciones introducidas primero por la ley 27.468
y luego por la 27.541, que limitaron el modo en el que dicho ajuste podía ser utilizado
en el año en curso, implican una reglamentación inconstitucional que resulta
confiscatoria del derecho de propiedad del contribuyente.
Es decir, que si bien la cuestión vinculada a la confiscatoriedad
impositiva resulta sustancialmente análoga a la decidida por la CSJN en el precedente
“Candy” (Fallos: 332:1571), consideró oportuno destacar, que la misma tiene lugar en
un marco normativa diametralmente opuesta a la existente al momento del citado fallo,
en tanto allí, el contribuyente discutía en su origen la constitucionalidad de la
prohibición de realizar ajustes por inflación que imperaba en la materia, mientras que,
con el actual sistema vigente, dicha herramienta de reajuste se encuentra expresamente
reconocida en nuestra normativa, aunque limitada en cuanto al porción que puede ser
deducida en cada período fiscal (1/6). Siendo esta última restricción la que se pretende
tachar de inconstitucional.
El contribuyente no discute en autos el procedimiento político
constitucional seguido para el dictado de las normas cuestionadas, así como tampoco,
los fundamentos relativos la situación de emergencia pública que pudieron ser tenidos
en cuenta para su promulgación invocados como agravio por la demandada, dado que
ello sí implicaría una intromisión del Poder Judicial en una discusión que ya fue
suficientemente efectuada y resuelta en el seno de los poderes democráticos; sino que,
por el contrario, el planteo de constitucionalidad promovido, apunta específicamente a
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normas vigentes no es adecuadamente representativa de la renta, enriquecimiento o
beneficio que la ley del impuesto a las ganancias pretende gravar” (consid. 14).
Para ello, se establecieron diferentes pautas que deben ser
evaluadas para analizar la constitucionalidad de un tributo:: a) “…para que se
configure un supuesto de confiscatoriedad debe producirse una absorción por parte
del Estado de una porción sustancial de la renta o el capital (Fallos: 242:73 y sus
citas; 268:56; 314:1293; 322:3255, entre muchos otros).”; b) poner “…énfasis en la
actividad probatoria desplegada por el actor, requiriendo una prueba concluyente a
efectos de acreditar la confiscatoriedad que se alega (Fallos: 220:1082, 1300;
239:157; 314:1293; 322:3255, entre otros).”; y c) tener en cuenta que“…el poder
estatal de crear impuestos no es omnímodo e ilimitado, pues tiene un natural valladar
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sextos. Sin embargo, frente al desconocimiento general efectuado por la apoderada de
la AFIP, la magistrada de grado ordenó la realización de una pericia contable, la cual
quedo a cargo del Cdor. Víctor Hugo Susbielles.
En dicha oportunidad, el perito destacó en primer lugar que
“Habiéndose analizado la declaración jurada correspondiente al período fiscal 2019,
la documentación respaldatoria y los papeles de trabajo de la Cra. C.P. Marina P.
Gerez, profesional actuante en su confección, se puede afirmar que los
procedimientos desarrollados para arriba al impuesto determinado y el
correspondiente ‘Ajuste por inflación Impositivo’, fueron efectuados según las normas
legales vigentes. La ley 20628, impuesto a las ganancias, Título IV.”, luego de lo cual,
corroboró los montos indicados por el contribuyente según los dos métodos de cálculo
expuestos, afirmando –en definitiva– que “La diferencia entre ambas alternativas es
de $ 509.002.28 ($ 730.258.10 menos $221.255.82), impuesto a pagar (pesos
quinientos nueve mil dos con 28/000.), que representa un decremento del sesenta y
nueve con 70%, (69.70%) de la obligación impositiva” (cf. Dictamen pericial de fs.
121/124).
Ahora bien, de la lectura de los agravios esgrimidos por la
recurrente, en consonancia con los motivos por los que se impugnó la mencionada
pericia, se observa que la crítica del ente recaudador no se circunscribe a los valores
numéricos a los que arriban tanto su contraparte como el profesional contable, sino
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que giran en torno al entendimiento de que el dictamen pericial no se encontraría lo
suficientemente fundado.
En este sentido, la apoderada de la AFIP hace hincapié en
cuestiones terminológicas como el hecho de que el perito haya considerado que la
declaración jurada del actor fue presentada en cumplimiento de la normativa legal
vigente, cuando en realidad por no haber utilizado el método de diferimiento de sextos
que aquí se discute ello no pudo haber sido así, o procedimentales, relativas a la
metodología o profundidad de la indagación efectuada por el perito para arribar a las
conclusiones que expone.
Al respecto, es dable poner de resalto que, en lo atinente al valor
probatorio del informe pericial contable, debe reconocerse validez a las conclusiones
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del experto para la decisión de aspectos que requieren apreciaciones específicas de su
saber técnico, de las que sólo cabría apartarse ante la evidencia de errores manifiestos
o insuficiencia de conocimientos científicos (Fallos: 319:469; 320:326), circunstancias
que no concurren en el caso.
De conformidad con lo señalado por la a quo, las críticas no
revisten real gravitación para descalificar el dictamen, por cuanto, independientemente
de la diferencia de criterios que pudieran existir para justificar la tarea profesional
encomendada al perito, lo cierto es que en ningún momento se cuestiona o siquiera
objeta la validez de los resultados expuestos, las diferencias porcentuales existentes
entre las dos formas de calcular el tributo y las razonables consecuencias para la
actividad del contribuyente derivadas de un incremento significativo en el importe
final del gravamen.
Resultados ellos, a partir de los que, con un simple cálculo
aritmético de la incidencia de la suma del tributo a ingresar sin diferimiento de sextos
respecto de la base imponible sujeta a impuesto con la deducción del ajuste en su
totalidad, se puede obtener la alícuota efectiva del gravamen del 39,98% que el
contribuyente denuncia, y por lo tanto tener por fehacientemente comprobada la
confiscatoriedad alegada; en tanto, no habiendo el ente recaudador aportado elementos
propios de las facultades que le competen en materia de fiscalización o de verificación
que permitan vislumbrar la existencia de un incumplimiento del actor en sus labores
declarativas, la prueba recabada en esta instancia permite tener por acreditado que la
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aplicación irrestricta de la normativa reglamentaria implicaría un insumo notorio de
una porción sustancial de las rentas obtenidas por el actor.
Siguiendo ese lineamiento, y particularmente en respuesta al
tercer agravio, estimo que el fallo impugnado cumple con la manda de motivación
suficiente, pues contiene una explicación de la conclusión a la que arriba la jueza a
quo, que aparece como el resultado de un análisis racional de los elementos obrantes
en la causa y su aplicación al caso concreto conforme el actual régimen legal.
8vo.) Consecuentemente, considero que la interpretación
propiciada en la resolución atacada, con fundamento en la jurisprudencia sentada por
la CSJN y su aplicación al caso concreto, se ajusta a las circunstancias comprobadas
en la causa, sin que los argumentos planteados por el Fisco Nacional en su escrito
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recursivo logren conmover la solución propuesta.
Por ello, propongo al Acuerdo: 1ro.) Rechazar el recurso de
apelación interpuesto por la demandada a fs. 152 y, en consecuencia, confirmar la
resolución de fs. 140/149. 2do.) Imponer las costas de esta instancia en el orden
causado, atento la índole de la cuestión debatida, y diferir la regulación honorarios de
los letrados intervinientes hasta tanto sean estimados los de la primera instancia (art.
30, Ley 27.423).
ES MI VOTO.
La señora Jueza de Cámara, Silvia Mónica Fariña, dijo:
Adhiero al voto del Dr. Amabile, por compartir en lo sustancial
sus fundamentos.
Por ello, SE RESUELVE: 1ro.) Rechazar el recurso de
apelación interpuesto por la demandada a fs. 152 y, en consecuencia, confirmar la
resolución de fs. 140/149. 2do.) Imponer las costas de esta instancia en el orden
causado, atento la índole de la cuestión debatida, y diferir la regulación honorarios de
los letrados intervinientes hasta tanto sean estimados los de la primera instancia (art.
30, Ley 27.423).
Regístrese, notifíquese, publíquese (Acs. CSJN Nros. 15/13 y
24/13) y devuélvase. No suscribe el señor Juez de Cámara, doctor Pablo A. Candisano
Mera (art. 3°, ley 23.482).
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Silvia Mónica Fariña
María Alejandra Santantonin
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