GOBIERNO REGIONAL DE LAMBAYEQUE PROCURADURÍA

PÚBLICA REGIONAL DE LAMBAYEQUE

EXP: 4439-2023
Esp.: Alicia Elvira Solf Barboza
DEMANDADO: Gobierno Regional Lambayeque
SUMILLA: Contestación de demanda.

AL SEÑOR JUEZ DEL NOVENO JUZGADO LABORAL DE LAMBAYEQUE

MG. ABOG GRACIELA KATYA DEL PILAR GONZALEZ DOMINGUEZ, identificada con
DNI N.º 46435667 con Registro del Colegio de Abogados de Lambayeque N° 5845,
Procuradora Publico Regional (e) del Gobierno Regional de Lambayeque, con
domicilio procesal en Av. Juan Tomis Stack N°975, KM 4.5 carretera Chiclayo - Pimentel,
Casilla Electrónica N° 4771, Casilla Judicial N° 1287, Correo Electrónico
especialidadlaboralgore@gmail.com, con Whatsapp: 998325312; datos de contacto que
comparto para realizar todas las coordinaciones que disponga vuestro despacho, a fin de
intervenir en la defensa de los intereses del Gobierno Regional de Lambayeque, en el
proceso seguido por OSCAR ANIBAL SILVA BARVBOZA sobre Acción Contenciosa
Administrativa, a usted con el debido respeto digo:

I. APERSONAMIENTO:

Me presento ante vuestro digno Despacho en mi calidad de Procuradora Público

ENCARGADA TEMPORALMENTE DE LA REPRESENTACIÓN Y DEFENSA JURÍDICA

de los intereses del Estado peruano, en los asuntos que son de competencia del
Procurador Público del Gobierno Regional de Lambayeque, mediante Resolución N°
D000469-2023- JUS/PGE-PG, notificada al suscrito con fecha 16 de agosto del 2023, con
la finalidad de APERSONARME en virtud del artículo 78° la Ley 27867– Ley Orgánica de
Gobiernos Regionales y el art. 47 de nuestra Constitución Política del Estado, el Art. 24
del Decreto Legislativo Nº 1326 – Decreto Legislativo que reestructura el Sistema
Administrativo de Defensa Jurídica del Estado y crea la Procuraduría General del Estado,
la Novena Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo N° 13261, y la
Quincuagésima

1 Artículo 78.- Defensa Judicial de los intereses del Estado La defensa de los derechos e
intereses del Estado a nivel del Gobierno Regional se ejerce judicialmente por un
Procurador Público Regional, nombrado por el Presidente Regional, previo concurso
público de méritos. El Procurador Público Regional ejercita la representación y defensa en
los procesos y procedimientos en que el Gobierno Regional actúe como demandante,
demandado, denunciante, denunciado o parte civil, pudiendo prestar confesión en juicio en
representación del Gobierno Regional y convenir en la demanda o desistirse de ella o
transigir en juicio previamente autorizados por Resolución Ejecutiva Regional, con acuerdo
de los Gerentes Regionales.
Sesión Extraordinaria de Consejo Directivo de la Procuraduría General del Estado, de
fecha 24 de agosto de 2022.

II. CONTESTACION DE DEMANDA

Conforme los siguientes argumentos solicitamos se declare infundada o

improcedente la demanda:

SOBRE EL OTORGAMIENTO DEL VALE DE CONSUMO POR FIESTAS

NAVIDEÑAS

2.1. La entrega de alimentos (como vales de consumo, suministro directo, canasta navideña,
etc.), ya sea producto de un convenio colectivo, laudo arbitral o liberalidad del empleador,
debemos indicar que esta solo puede ser otorgada como condición de trabajo.
2.2. En la misma línea, debemos indicar que SERVIR, ya ha tenido oportunidad de emitir
pronunciamiento en diversos informes, como en el Informe Técnico N° 150-
2017-SERVIR/GPGSC, en cuyo numeral 2.8 se detalló las características para que se
configure una condición de trabajo: “2.8 Enfatizamos que toda condición de trabajo se sujeta a
las siguientes características: i) No tiene carácter remunerativo, porque no forma parte de la
remuneración debido a que su otorgamiento, no implica una contraprestación al servicio
prestado, sino más bien se entregan al servidor para el cabal cumplimiento de la prestación de
servicios (indispensables, necesarias o facilitan la prestación); ii) Usualmente son en especie, y
si son entregadas en dinero se destinan al cumplimiento de la prestación de servicios; iii) No
generan una ventaja patrimonial o enriquecimiento al servidor; y, iv) No son de libre
disposición del servidor.”
2.3. Respecto al otorgamiento de una condición de trabajo, ésta solo será procedente siempre
que sea proporcionada a los servidores de manera indispensable o necesaria para el cabal
cumplimiento de las labores o facilitar la prestación de servicios, sin que ello constituya una
ventaja patrimonial y de libre disposición para el servidor
2.4. La entrega de una condición de trabajo debe cumplir con las características para que
configure una condición de trabajo, caso contrario, tal otorgamiento implicaría un incremento
de su remuneración, lo que se encuentra prohibido actualmente en las entidades públicas de los
tres niveles de gobierno, según lo establecido por la Ley N° 31365, Ley de Presupuesto del
Sector Público para el Año Fiscal 2022. En efecto, el artículo 6 de la Ley N° 31365, así como
las leyes de presupuesto de años anteriores, prohíbe el reajuste e incremento remunerativo, así
como la aprobación de nuevas compensaciones económicas u otros beneficios,
independientemente de su denominación, naturaleza o fuente de financiamiento.
2.5. En tal sentido, es responsabilidad de cada entidad evaluar las razones y circunstancias que
demuestren objetivamente el otorgamiento de una condición de trabajo; asimismo, deberán
emitir e implementar los documentos normativos (directivas, lineamientos, entre otros) que
contemplen el procedimiento y los mecanismos que se emplearán para la entrega de las
condiciones de trabajo, su supervisión y fiscalización.
2.6. Ahora bien, de los hechos esgrimidos en el escrito de demanda se puede
apreciar que el recurrente solo se limita a mencionar cada Resolución Jefatural
Regional desde el año 2010 hasta el año 2019, con la finalidad de demostrar la
aprobación de la adquisición de Canastas de Alimentos a través de vales de
consumo para el personal de la Sede Central, Aldea Infantil Virgen de la Paz, tal y
como se adjunta en los medios probatorios, años en los que la entidad emplazada ha
demostrado su buen desempeño en la administración pública, por ende ha traído
consigo en los años citados un presupuesto para el otorgamiento de dicho beneficio.

2.7. EXPLICAR POR QUÈ NO SE LES DA ESTE BEENFICIO EN EL 2019 PESE

QUE ADJUNTARON LA APROBEACION DE RPESUPUESTO PARA CANASTAS Y
TARJETAS ELECTRONICAS. (Yo no se como contradecir eso).

SOBRE EL PRESUPUESTO RECONOCIDO EN LA RESOLUCIONES EMITADAS

POR EL GOBIERNO REGIONAL PERIODO 2010-2019

2.8. Según lo establecido lo establecido por el Tribunal Constitucional, el cual en su

STC Nº 006-97-AI-TC y 015-01-AL/TC, ha señalado que ni siquiera una orden
judicial de pago se puede pagar si no se cuenta con el crédito presupuestario,
es decir, las obligaciones dinerarias no se cumplen inmediatamente sino que
tratándose del Estado (GOBIERNO REGIONAL), se realiza con cargo de la
partida presupuestal correspondiente, pues el cumplimiento de las resoluciones
judiciales que determinen el pago de suma de dinero a cargo del Estado se encuentra
en principio, reservado a los propios órganos de la administración pública
competentes, para que actúen de acuerdo con la ley del presupuesto y las
asignaciones presupuestales previstas para su satisfacción.

2.9. El expediente Nº015-2001-AI/TC1 establece que al haberse modificado el artículo

1º de la Ley Nº 27584, se ha regulado la actuación que deberán tener los órganos
estatales ante la existencia de mandatos judiciales que ordenen el pago de dinero al
Estado, en un doble sentido: por un lado, recordando la sujeción en que se
encuentran los órganos de la administración en su actuación (principio de legalidad
administrativa); y por otro, el principio de legalidad presupuestaria en el régimen
jurídico del cumplimiento de las sentencias condenatorias de pago de sumas de dinero
del Estado, declarando que tal pago se efectuará conforme a un procedimiento, cuyas
reglas se encuentran contenidas en el artículo 42º de la citada Ley del PCA.

2.10. Que, conforme a nuestra Constitución Política, si bien es cierto que la teoría de
los derechos adquiridos eran aplicables solo en materia previsional, ella ha sido
reemplazada por la teoría de los hechos cumplidos a través de la Ley de Reforma
Constitucional que modifica la Primera Disposición Final y Transitoria, en
consecuencia, conforme a ésta última teoría, se sostiene que cada norma jurídica
debe aplicarse a los hechos que ocurran durante su vigencia, es decir, bajo su
aplicación inmediata. Entonces, si se genera un hecho bajo una primera Ley y luego
de producir cierto número de efectos esa Ley es modificada por una segunda, a partir
de la vigencia de esta nueva Ley, los nuevos efectos del derecho se deben adecuar a
ésta y ya no ser regidos más por la norma anterior bajo cuya vigencia fue establecido
el derecho. Lo que significa que no se puede aplicar los efectos de la antigua Ley del
Profesorado Ley N° 24029, su modificatorio y el Reglamento el D.S N° 019-90-ED, por
cuanto a la fecha de la presentación de le solicitud en sede administrativa efectuada
por los impugnantes, tales normas no tenían efectos Jurídicos por encontrarse
derogadas

2.11. Que, sin perjuicio de lo esgrimido en los considerandos procedentes, de acuerdo

a lo establecido en el Artículo 65º de la Ley N° 28411 Ley del Sistema de Presupuesto,
el incumplimiento establecido en la Ley General, Leyes de Presupuesto del Sector
Público, así como las Directivas y Disposiciones Complementarias emitidas por In
Dirección Nacional de Presupuesto Público, da lugar a sanciones administrativas
aplicables, sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal a la que hubiere lugar,
obligando a le autoridad acatar las normas de carácter presupuestal que restringen el
derecho a otorgar el beneficio económico reclamado, salvo que se cuente con fallo
judicial con autoridad de cosa juzgada y ejecutoriada, en tal sentido la administración
no ha incurrida en transgresión de ningún derecho de los recurrentes. Resultando
desestimable las pretensiones de autos.

2.12. Que, a la fecha las normas en las que se sustentan las pretensiones de autos se
encuentran derogadas por la Décimo Sexta Disposición Complementaria Final de la
Ley Nº 29944 “Ley de Reforma Magisterial” y la Única Disposición Complementaria
Derogatoria del Reglamento de la Ley Nº 29944 aprobado por D.S. Nº 004-2013-ED,
que indica: “Deróguese las Leyes Nº 24029, 25212, 26269, 28718, 29062 y 29762, y
dejándose sin efecto todas las disposiciones complementarias, transitorias y finales,
séptima y décima cuarta de la presente Ley”; Deróguese los Decretos Supremos Nº
19-90-ED, 002-2008-ED, sus modificatorias y las demás normas que se opongan a lo
dispuesto en el presente Decreto Supremo.

2.13. En razón a lo mencionado en líneas anteriores y citando legislación vigente

como base a nuestros fundamento, de la Resolución Gerencial Regional Nº 000006-
2023-GR.LAMB/GRPS como respuesta a su recurso de Apelación en vía
Administrativa, el Superior Jerárquico señala, que la Ley General del Sistema
Nacional de Presupuesto Nº 28411, en su Novena Disposición Transitoria considera
que las trasferencias de fondos públicos se realizan entre otros, de acuerdo a lo
siguiente: a.7 Los pliegos antes del inicio del año fiscal, y bajo responsabilidad,
informarán a la Contraloría General de la República del Congreso, el programa de
beneficios que ha sido aprobado en forma conjunta por el Pliego a favor de sus
funcionarios y servidores.

SOBRE EL PACTO COLECTIVO COMO CUMPLIMIENTO A LO ACORDADO

POR EL ESTADO Y TRABAJADOR

2.14. El Estado reconoce en sus artículos 28 y 42 de la Constitución Política del Perú

los derechos de sindicatos, negociación colectiva y huelga d ellos servidores
públicos. Asimismo, cautela su ejercicio democrático; para la cual garantiza la
libertad sindical, fomenta la negociación colectiva, la misma que tiene fuerza
vinculante en el ámbito de lo concertado y promueve formas de solución pacífica de
los conflictos laborales.
2.15. La Ley Nº 31188, Ley de Negociación Colectiva en el sector Público, rige las
negociaciones colectivas en el sector estatal llevadas a cabo entre organizaciones
sindicales de servidores civiles de entidades Públicas del Poder Ejecutivo, Poder
Legislativo y Poder Judicial, los Gobiernos regionales, los gobiernos locales, los
organismos a los que la Constitución Política del Perú y sus leyes orgánicas
confieren y las demás entidades y organismos, proyectos y programas del Estado,
cuyas actividades implican el ejercicio de potestades administrativas.
2.16. Además, es importante mencionar que la parte empleadora asegura, bajo
responsabilidad que, en la negociación colectiva dentro del sector público, su
representación garantiza la viabilidad presupuestal para la ejecución de los acuerdos
adoptados, dicho esto, si el estado no cuenta con presupuesto aprobado para los
beneficios o mejoras que soliciten los trabajadores es una ilusión poder cumplir con
dicha petición.
2.17. Según Flores, R. (2022), en su libro Manual de Contratación Laboral en el
sector público, señala que, para garantizar la referida viabilidad presupuestal, las
entidades públicas deben considerar su capacidad fiscal, financiera y presupuestaria;
así como, la gestión fiscal de los recursos humanos. Para tal efecto, elaboran un
informe que desarrolle tales conceptos y que establezca el costo de implementación
del proyecto de convenio colectivo y la disponibilidad presupuesta con que se cuente
(artículo 10º de la Ley Nª 31188 y el artículo 13 del D.S. 008-2022-PCM), en
contraste al caso materia de litis, informe que no se realizó debido al tema
presupuestario y por ende tampoco una negociación colectiva.
2.18. Aunado a ello, d los medios probatorios ofrecidos por el accionante,
específicamente en el anexo A-16 se aprecia el PLIEGO PETITORIO DE MEJORAS
LABORALES, más no una resolución alguna que apruebe dicho pliego en
conformidad con lo peticionado.
2.19. Asimismo, en el numeral a.7. se colige la prohibición de la Ley respecto a una
mayor transferencia de recursos, en consecuencia, no es posible dotar a dicho
organismos de recursos económicos para amparar la entrega de vales de consumo
(Canasta de alimentos), aun cuando estos no constituyan dicha entrega como un
monto dinerario de naturaleza remunerativa y que estas se enmarquen en programas
de bienestar social del régimen del Decreto legislativo Nº 276 se sujeta a una
condición de trabajo.
2.20. Como es de precisar, el estado en calidad de empleador dota de facultades, así
como potestades señaladas por Ley, a fin de evitar, la imprevisibilidad de sus
decisiones, el establecimiento de criterio subjetivos e incluso discriminadores en el
accionar estatal, se encuentra limitado por dispositivos legales estatales, que limitan
su accionar de conceder u otorgar a título de libertad determinados derechos,
beneficios, mejoras, que no se encuentran autorizados dentro del marco legal, de tal
manera que no cause un perjuicio a la uniformidad y equilibrio presupuestal en el
sector público.

SOBRE LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO

2.21 La costumbre se nos presenta como la repetición constante en un medio social de

determinados modos de obrar, repetición acompañada de un profundo convencimiento de su
obligatoriedad, en cuanto podría ser coactivamente exigida, en caso de transgresión por otros
sujetos. De lo que puede distinguirse dos elementos: 1) un elemento material: la practica
repetida durante un tiempo suficientemente prolongado, y 2) un elemento espiritual: el
convencimiento de que aquello debe hacerse, de que es jurídicamente obligatorio porque no
depende del arbitrio subjetivo, sino que es exigible por los demás. La costumbre es, en una
clara posición egológica, repetición de conducta en interferencia intersubjetiva. Dadas las
características propias de esta fuente, dicen los mismos autores, no es posible descartarlas a
priori, sino que es menester estudiar en cada caso si existen o no.
2.22. Podemos entender a la costumbre como el derecho que vive en la conciencia jurídica
del pueblo, la idea de que determinada conducta deviene obligatoria sin estar ella
necesariamente positivizada en una norma formal, cuando hay el convencimiento popular
abonado por una práctica y un cumplimiento usual, de que una regla determinada de conducta
humana es una norma jurídica.
2.23. En esa misma dirección, aplicado a la administración pública autores como
Villegas Basavilvaso sostiene que, si una ley administrativa llama a la costumbre local o a la
costumbre de pueblo, esa recepción convierte la norma consuetudinaria en fuente jurídica del
derecho administrativo; su fuerza obligatoria no es originaria, sino derivada de la ley
introductora. Admite además que, la vigencia de la costumbre, en el derecho administrativo
tiene un campo más limitado que en el privado, puesto que en aquél no se advierten
numerosos vacíos en el derecho legislado.
2.24. Que, de los hechos expuestos por el recurrente, trae a colación la costumbre
como fuente del derecho, específicamente de los fundamentos 1.30 y demás, narra
los hechos junto a los medios probatorios de Resoluciones Jefaturales Regionales,
desde el año 2010 hasta el año 2019 en adelante, toda vez que no se aprobó
presupuesto para otorgar dicho beneficio.
2.25. Ante dicha situación SERVIR se ha pronunciado al respecto, en concordancia
con el Informe Técnico Nº 242-2019-SERVIR/GPGSC, a) Sobre la costumbre en la
Administración Pública y b) Sobre el otorgamiento de alimentos mediante tarjetas
electrónicas, señalando que, para estar vigente, a la costumbre le basta materializar un
comportamiento o conducta, repetitivo y constante y con convicción de su exigibilidad,
mientras en el caso de otras fuentes del derecho laboral, como por ejemplo el convenio
colectivo, precisan de encontrarse plasmados y ser resultado de un proceso de negociación.
Sin embargo, no podemos soslayar que en el ámbito público la conducta o comportamiento
de las autoridades administrativas se encuentra regida por el principio de legalidad, en virtud
del cual sólo pueden actuar según lo que establezcan la Constitución, la Ley y el derecho. En
ese orden de ideas, el principio de legalidad supone pues una importante limitación a la
costumbre en las relaciones de servicio civil.
2.26. Asimismo, es importante indicar que la costumbre nunca podría aplicarse en contra de
un mandato normativo superior, por lo que cualquier práctica que se forme en contravención
de una norma será inválida.
2.27. En efecto, las entidades públicas que cuenten con personal sujeto al régimen de la
actividad privada (entiéndase, únicamente personal bajo el Régimen del Decreto Legislativo
728, en virtud de lo dispuesto en la Sexta Disposición Transitoria de la Ley No 28411, ley
General del Sistema Nacional de Presupuesto, excepcionalmente pueden seguir otorgando a
sus trabajadores las remuneraciones, beneficios o tratamientos especiales que por costumbre,
disposición legal o negociación colectiva venían otorgando, de acuerdo a la normatividad
 laboral.
2.28. No obstante, dicha excepcionalidad procede únicamente cuando los beneficios de
carácter económico hayan sido concedidos antes de la fecha de la entrada en vigencia de la
LGSNP (entiéndase, antes del OS de enero de 2005); toda vez que, las leyes presupuesta les
dé años posteriores, así como la del presente ejercicio presupuesta!, Ley 30879- Ley del
Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2019, vienen estableciendo una limitación
aplicable en fas entidades de los tres (3) niveles de gobierno en virtud de la cual, se estaría
eliminando cualquier posibilidad de incremento remunerativo, así como la aprobación de
nuevos conceptos o beneficios (independientemente de la denominación, naturaleza o fuente
de financiamiento) inclusive aquellas derivadas de convenios colectivos
2.29 En ese sentido, es aplicable, sólo si comprende aquellos beneficios o conceptos
otorgados antes del 05 de enero de 2005 (en fa misma forma y monto), lo cual no implica que
dichos beneficios sean incrementados; toda vez que las disposiciones presupuestales
posteriores a dicha fecha, ya prohibían cualquier aprobación, ajuste o incremento de cualquier
beneficios o concepto de naturaleza económica.
Por lo tanto, de los argumentos expuestos, solicitamos a su despacho declare
infundada o improcedente la demanda en todos sus extremos.

III. MEDIOS PROBATORIOS

Por comunidad de prueba, ofrecemos los mismos medios probatorios que el
demandante.

IV. ANEXOS:

1-A Copia de la Resolución N° D000469-2023-JUS/PGE-PG de fecha 16 de agosto

del año 2023 que le otorgan la encargatura como Procurador Público del
Gobierno Regional de Lambayeque.

OTRO SI DIGO: que de conformidad con lo establecido por el Art 33 inc 07 y el Art 37 del
Decreto Legislativo N°1326 – en concordancia del Art 20 del DS N 018-2019-JUS y Artículo
74 y 75 del Código Procesal Civil, delego al Abogado JORGE LUIS RONCAL
CORDOVA CON CALL 6988, respectivamente, a efecto se les brinde las facilidades del
caso, en defensa de los intereses del Gobierno Regional de Lambayeque.

POR TANTO:

Solicitamos al Juzgado TENER PRESENTE lo expuesto, y declarar infundada o

improcedente la demanda en su oportunidad.

Chiclayo, 02 de Octubre del 2023.