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EXP: 159-2023
Esp.: Mabel Ugaz Cotrina
DEMANDADO: Gobierno Regional Lambayeque
SUMILLA: Contesta demanda.
MG. ABOG GRACIELA KATYA DEL PILAR GONZALEZ DOMINGUEZ, identificada con
DNI N.º 46435667 con Registro del Colegio de Abogados de Lambayeque N° 5845,
Procuradora Publico Regional (e) del Gobierno Regional de Lambayeque, con
domicilio procesal en Av. Juan Tomis Stack N°975, KM 4.5 carretera Chiclayo - Pimentel,
Casilla Electrónica N° 4771, Casilla Judicial N° 1287, Correo Electrónico
procuraduriagorelambayeque@gmail.com y especialidadlaboralgore@gmail.com, con
Whatsapp: 998325312; datos de contacto que comparto para realizar todas las
coordinaciones que disponga vuestro despacho, a fin de intervenir en la defensa de los
intereses del Gobierno Regional de Lambayeque, en el proceso seguido por
EDIFICACIONES CASAVELA E.I.R.L. a usted con el debido respeto digo:
I. APERSONAMIENTO:
de los intereses del Estado peruano, en los asuntos que son de competencia del
Procurador Público del Gobierno Regional de Lambayeque, mediante Resolución N°
D000469-2023- JUS/PGE-PG, notificada al suscrito con fecha 16 de agosto del 2023, con
la finalidad de APERSONARME en virtud del artículo 78° la Ley 27867– Ley Orgánica de
Gobiernos Regionales y el art. 47 de nuestra Constitución Política del Estado, el Art. 24
del Decreto Legislativo Nº 1326 – Decreto Legislativo que reestructura el Sistema
Administrativo de Defensa Jurídica del Estado y crea la Procuraduría General del Estado,
la Novena Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo N° 13261, y la
Quincuagésima
1 Artículo 78.- Defensa Judicial de los intereses del Estado La defensa de los derechos e intereses
del Estado a nivel del Gobierno Regional se ejerce judicialmente por un Procurador Público
Regional, nombrado por el Presidente Regional, previo concurso público de méritos. El Procurador
Público Regional ejercita la representación y defensa en los procesos y procedimientos en que el
Gobierno Regional actúe como demandante, demandado, denunciante, denunciado o parte civil,
pudiendo prestar confesión en juicio en representación del Gobierno Regional y convenir en la
demanda o desistirse de ella o transigir en juicio previamente autorizados por Resolución Ejecutiva
Regional, con acuerdo de los Gerentes Regionales.
Sesión Extraordinaria de Consejo Directivo de la Procuraduría General del Estado, de
fecha 24 de agosto de 2022.
3.1.2. A pesar de haberse ubicado muy cerca de plantas de tratamiento de aguas residuales,
ya se encontraba anunciando la venta de lotes, y denominándola “MEGAPROYECTO
RESIDENCIAL”, más crítico aun, sin antes haber realizado el trámite correspondiente
a la municipalidad distrital de Mórrope, en las cuales la ley LEY Nº 30494, LEY QUE
MODIFICA LA LEY 29090, LEY DE REGULACIÓN DE HABILITACIONES
URBANAS Y DE EDIFICACIONES, contempla: “Cuando se trate de una
habilitación urbana o de edificaciones a ejecutarse por etapas, se puede
solicitar una licencia por cada etapa, en base a un proyecto integral cuya
aprobación tiene una vigencia de diez (10) años. La vigencia de las licencias
reguladas por la presente Ley, sólo puede ser interrumpida por las
municipalidades, en los siguientes casos: a) Incumplimiento de las normas
urbanísticas y/o normas técnicas de edificación con las que fue otorgada la
licencia; o, b) Riesgo inminente contra la seguridad e integridad de las personas y/o
edificaciones, previa opinión favorable de la Oficina de Defensa Civil o la que haga
sus veces de la Municipalidad correspondiente.
3.1.3. Por ende, si el proyecto antes mencionado hubiera sido diligente realizando el trámite
correspondiente, de esa forma se hubiera determinado el riesgo en la zona de
influencia del proyecto, y corroborando que estaría contigua a las plantas de
tratamiento de aguas residuales (riesgo a contaminación y/o olores) y la presencia de
canales de riego sin revestir, los cuales estos dos puntos, hubieran sugerido
observaciones para la mitigación del peligro.
3.1.4. En la misma línea, respecto del fundamento tres, indica que debido a las
intensas lluvias producto del Ciclón Yaku acaecidas durante los meses de
marzo y abril de 2023, los canales de regadíos aumentaron sus caudales,
incluyendo el canal que atraviesa la lotización realizada en el proyecto
inmobiliario, y desemboca en un regadío cerca de la ciudad de Mórrope (…).
Sobre este punto debemos precisar que según el INAMHI (Instituto Nacional de
Meteorología e Hidrología), las lluvias producto del Cicló Yaku comenzaron
desde el 07 de marzo de 2023 hasta el 20 de marzo del mismo año, lo cual es
falso afirmar que dichas lluvias continuaron hasta el mes de abril. Además, es
necesario acotar que tal y como señala el accionante los canales de regadío
aumentaron su cauce producto de las lluvias, por lo que se puede evidenciar
un fenómeno natural que se encuentra fuera de nuestra responsabilidad ya que
es producto de la propia naturaleza.
3.1.5. Que, Dado el informe de Evaluación de Riesgo por inundación pluvial por
lluvias intensas en el distrito de Mórrope, Provincia de Lambayeque,
departamento de Lambayeque (2017), determina lo siguiente de manera
general: Las zonas urbanas expuestas del distrito de Mórrope se
encuentran en ZONAS DE MUY ALTO RIESGO ante inundaciones pluviales
(https://sigrid.cenepred.gob.pe/sigridv3/storage/biblioteca//4097_informe-de-
evaluacion-del- riesgo-por-inundacion-pluvial-por-lluvias-intensas-en-el-area-
urbana-del-distrito-de- morrope-provincia-de-lambayeque-departa.pdf). Por
tanto, es claro que la Municipalidad, no es causante de la inundación de la su
bien inmueble materia de Litis, sino que producto de las intensas lluvias ocurrió
la inundación de los terrenos, acontecimiento que se pudo prevenir o evitar
tomando las medidas necesarias llámese cumplimiento de normativas legales
como bien se viene señalando.
3.1.8. Que, sobre el cauce del río, es importante indicar que según Marta
González Del Tango y D. García De Jalón en su artículo denominado
PRINCIPIOS BASICOS PARA LA RESTAURACION DE RIOS y RIBERAS,
en su tercer principio titulado “La morfología del cauce es la respuesta del
río al comportamiento hidrológico de su cuenca y a los procesos fluviales de
erosión y sedimentación”, señalan que: Las distintas formas y trazados de
los ríos que se observan en la Naturaleza no son caprichosas, sino que
responden al régimen de caudales y de sedimentos que suministra la
cuenca vertiente, y a los procesos de erosión y sedimentación que tienen
lugar en el propio cauce, determinados por dicho régimen y por actividades
humanas.
3.1.9. Así pues, un cauce estable responde a una situación de equilibrio entre
dichos procesos, mientras que la inestabilidad, puesta de manifiesto en una
erosión del lecho u orillas del río, o en una excesiva sedimentación interior o
en la llanura de inundación, responde a un desequilibrio o fase de reajuste
del río a cambio de las condiciones hidrológicas de su cuenca. El diseño de
cauces, o su restauración, debe de tender a lograr o mantener una situación
estable de equilibrio mediante actuaciones que detengan o aceleren la fase
de reajuste del río a las condiciones adecuadas. Por lo que los procesos de
incisión del cauce, configurando secciones trasversales cada vez más
profundas y con un coeficiente anchura/profundidad menor, los cuales
llegan a ser muy desfavorables para la fauna acuática, reduciéndose la
diversidad de hábitat existente en el fondo y en las orillas del cauce. Con
ello, este cambio de la sección determina una concentración del caudal y un
aumento de la velocidad de las aguas, rebajando progresivamente el nivel
de base, con lo que desciende el nivel freático de las riberas y la frecuencia
de su inundación, quedando desconectadas del funcionamiento del río.
SITUACION ACTUAL
Imagen 07: encausamiento del canal en una sola dirección y hacia la zona
suroeste
3.1.12. En la Imagen 09
nos muestra el
canal realizado por
EDIFICACIONES CASAVELA y que en la actualidad se ve su direccionamiento
irregular y también los trabajos realizados por la entidad municipal sin tener
interferencia en el cauce de las aguas, solo de protección, tanto al cementerio
municipal y para un posible desborde del canal hacia la población del sector
SAN MANUEL.
3.1.16. Ante dicha situación de riesgo, La Defensoría del Pueblo, señala que, las
autoridades regionales y locales son las máximas autoridades responsables
de los procesos de la Gestión del Riesgo de Desastres (GRD) dentro de sus
ámbitos de competencia, de acuerdo con la Ley 29664. Por ello, urge que la
autoridad municipal provincial atienda urgentemente a las personas
damnificadas”, en este caso debido a las intensas lluvias propiciadas por el
Ciclón Yaku. En ese marco, además recuerda que es necesaria la articulación
de esfuerzos para la ejecución de medidas destinadas a la reducción del muy
alto riesgo existente, así como la respuesta y rehabilitación en casos que
ameriten. Esto debe implicar una respuesta adecuada sobre todo en zonas
altamente expuestas a lluvias intensas, en salvaguarda de la población y sus
medios de vida.
3.1.17. Acciones que como se pueden evidenciar se han llevado a cabo, en virtud al
bienestar, protección y salvaguardar la salud e integridad de las personas
afectadas por aquel desastre natural.
3.1.18. Por otro lado, el accionante en su fundamento sétimo, señala que se han
generado graves daños a la lotización del proyecto inmobiliario, con el agua
empozada, la cual, arrasó con los hitos, demarcación y construcciones que se
habían realizado, causando además crecimiento de maleza, imposibilitando la
ejecución de las obras previstas en el mencionado proyecto, tal y como se
puede apreciar en las Actas de Constatación Ocular de fecha 15.03.2023 y
04.04.2023. Sobre este fundamento, si bien existen Actas de Constatación
ocular las mismas no prueban que la causa de dicho daño ha sido propiciada
por la emplazada, por lo que se desvirtúa tal afirmación.
En la misma línea, como aspectos preliminares es pertinente dejar sentado que tanto
la doctrina como en la legislación resulta claro el sentido y aspectos que conciernen al
LUCRO CESANTE. Así el artículo 1321° del Código Civil regula: "Queda sujeto a la
indemnización de daños y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa
inexcusable o culpa leve. El resarcimiento por la inejecución de la obligación o por su
cumplimiento parcial, tardío o defectuoso, comprende tanto el daño emergente como
el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal inejecución.
Si la inejecución o el cumplimiento parcial, tardío o defectuoso de la obligación,
obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al daño que podía preverse al
tiempo en que ella fue contraída.
Jaime Santos Briz indica como fundamento del lucro cesante la "necesidad de reponer
al perjudicado en la situación en que se hallarían si el suceso dañoso no se hubiera
producido", y se detiene en señalar que el "Principio Básico para la determinación del
lucro cesante es que éste se delimite por un juicio de probabilidad, A diferencia del
daño emergente, daño real y efectivo, el lucrum cessans se apoya en la presunción de
cómo se habrían sucedido los acontecimientos en caso de no haber tenido lugar el
acontecimiento dañoso", añadiendo que "es preciso la adecuación o derivación del
hecho dañoso según el curso normal de los acontecimientos".
El demandante considera que el daño emergente son aquellos daños relacionados con
los trabajas de ingeniería, topografía, trazo y replanteo, trabajos de limpieza con
cargador frontal, trabajos de tractor con rufa. Trabajos de nivelación con
motoniveladora, trabajos de limpieza con tractor de orugas, replanteo de
monumentación de lotes, alambrado, pintado de postes y colocación de placas,
señalética y otros, filmación de vídeos, pagos de planilla con fecha 11.01.22 al
01.01.23, alquiler de oficina con dirección Huamachuco 829 – Lambayeque de abril
2021 hasta enero 2023, construcción de palen publicitario y gigantofrafía 5m x 10m,
alquiler de vehículo con fecha noviembre 2022 a enero 2023, alquiler de valla
publicitaria. , todo ello con el fin de poder cubrir y solventar los gastos de su propia
empresa.
Al respecto, debemos mencionar que esta calificación del daño emergente es errónea,
debido a que lo que pretende es que se le reconozca como gastos o daño
emergente, deudas incurridas por su mal actuar, lo que supone una RUPTURA DE
NEXO CAUSAL pues dicha responsabilidad es únicamente del accionante como lo
hemos venido demostrando.
Como puede evidenciar Magistrado, hago mención a detalle del cuadro presentado por
el demandante ubicado en el fundamento 3.18, ya que de esta manera se concreta el
abuso desmesurado, toda vez que pretende atribuirle a la emplazada una
responsabilidad económica que no le corresponde, al extremo de enriquecerse
ilícitamente, con las sumas planteadas de conceptos hasta con fechas anteriores al
suceso del Ciclón Yaku, véase en el tema de pago de planillas, sobre la construcción
de paneles publicitarios, el alquiler de un vehículo en el año 2022 y otros conceptos en
los cuales no tienen nada que ver con la situación al desastre ocurrido, ya que dicho
acontecimiento ha causado la inundación de los inmuebles, DEBIDO A LA
NEGLIGENCIA DEL ACTUAR DEL ACCIONANTE POR NO PREEVER CON
ANTELACIÓN LOS RIESGOS OCASIONADOS POR EL CICLÓN YAKU, eximiendo la
responsabilidad civil por parte de la Municipalidad Distrital de Mórrope.
Así, cualquier acción que haya realizado para cubrir obligaciones asumidas por el
recurrente, NO ES DAÑO EMERGENTE. Ello sin perjuicio de que no existe ninguna
prueba de que la emplazada haya incurrido en una infracción o falta, para cubrir las
obligaciones que menciona, lo que significa que el supuesto daño no existe. Por lo
tanto, este extremo de la demanda deberá ser declarado INFUNDADO, ya que
evidentemente, se está utilizando la institución del daño emergente con un fin
lucrativo.
Por lo tanto, la presente demanda debe ser declarada INFUNDADA en todos sus
extremos, siendo una manifestación clara de abuso del derecho a obtener tutela
reparadora en materia laboral y, por si no fuera poco, permitiría que la accionante se
enriquezca indebidamente, desnaturalizando la naturaleza de la responsabilidad civil
contractual, que es resarcitoria y no lucrativa.
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DE TRAZEGNIES, Fernando, La responsabilidad extracontractual (art. 1969-1988). Tomo
II. Fondo Editorial PUCP. P. 36
III. MEDIOS PROBATORIOS
Por comunidad de prueba, ofrecemos los mismos medios probatorios que la
demandante.
IV. ANEXOS:
OTRO SI DIGO: que de conformidad con lo establecido por el Art 33 inc 07 y el Art 37
del Decreto Legislativo N°1326 – en concordancia del Art 20 del DS N 018-2019-JUS
y Artículo 74 y 75 del Código Procesal Civil, delego al abogado JORGE LUIS
RONCAL CORDOVA CON CALL 6988, respectivamente, a efecto se les brinde las
facilidades del caso, en defensa de los intereses del Gobierno Regional de
Lambayeque.
POR TANTO: