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PETITORIO:
Que, habiendo sido notificados el día 10 de mayo del 2022 con la Resolución Nº
09, de fecha 04 de mayo del 2021; que contiene la Sentencia de Vista, por la que, se Resuelve
CONFIRMAR la sentencia contenida en la Resolución número 06, del 01 de marzo del 2021, que
resuelve: 1) DECLARAR FUNDADA EN PARTE la Demanda interpuesta por GUIZADO MOSCOSO,
ERIK contra el Gobierno Regional de Lima; por lo que; no encontrándola arreglada a Ley por las
causales que se denuncian, dentro del plazo normativo INTERPONGO RECURSO DE CASACIÓN,
SOLICITANDO que el mismo sea admitido y declarado procedente, disponiendo la elevación de los
actuados a la Sala Especializada correspondiente de la Corte Suprema de Justicia de la República,
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amparando el presente recurso, CASE la resolución impugnada y declare NULA la sentencia de vista y
se proceda a resolver.
I. REQUISITOS DE FORMA:
El presente recurso cumple con los requisitos de forma, establecidos en el Art. 37º del Código
Procesal Civil, concordante con el Art. 33º de la Ley 27584, que son:
1. Se interpone ante la Sala que expidió la resolución impugnada, lo que se está cumpliendo: SALA
LABORAL - SEDE CENTRAL de esta sede judicial.
2. Se interpone dentro del plazo de 10 días hábiles de haber sido notificado, lo cual se está
cumpliendo, al haber sido notificados el 10 de mayo 2022, el plazo para interponer el presente
recurso vence el 25 de mayo del 2022.
3. Se interpone contra una sentencia expedida en revisión, lo cual se está cumpliendo, se
interpone contra la Sentencia de Vista, Resolución 09, de fecha 04 de mayo del 2022.
4. En nuestra condición de Gobierno Regional de Lima estamos exonerados del pago de la tasa.
5. La resolución adversa para la parte demandada de segunda instancia ha sido declarada
Fundada en Parte por la recurrida no ha sido confirmada y no ha quedado consentida, que es el
caso.
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proceso, entendido este como “aquella actividad compleja, progresiva y metódica, que se realiza
de acuerdo con reglas preestablecidas, cuyo resultado será el dictado de la norma individual de
conducta (sentencia), con la finalidad de valorar la prueba y de declarar el derecho material
aplicable al caso concreto”.
c. Afectación del derecho fundamental al debido proceso en su dimensión sustantiva que supone
que la resolución de la sala superior debe ser razonable y proporcional
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pago de remuneración, está demostrado con los denominados boletas de pago; así
también, se demuestra el pago del servicio solicitado por locación de servicios, los que
obran en autos, que dan cuenta que el actor percibía el importe de S/5 500,00 mensuales
en los últimos meses antes de cese, por lo que, la prestación de servicios del actor a favor
de la demandada fue a título oneroso, y los pagos mencionados se realizaron precisamente
como contraprestación de sus servicios de PROCURADOR PUBLICO AD HOC PENAL, a
favor de la demandada; y en cuanto a la subordinación, como elemento esencial del
contrato de trabajo, debemos referir, Que, se encontraba bajo régimen de Contratación
Administrativa de Servicios (CAS), régimen que ha preestablecido los parámetros para su
contratación, dentro de los cuales esta establecido, el objeto, la función y el término del
contrato (resulta acreditada la existencia de subordinación, característica propia de los
contratos CAS); así también que, con motivo de su prestación de servicios como locador (no
se acredita la subordinación), el actor se incorporó a la entidad demandada, al haberse
desempeñado como PROCURADOR PUBLICO AD HOC PENAL y al desarrollar dichas
labores no es posible que haya realizado una prestación de servicios autónoma, TAL COMO
CONSTAN EN LOS CONTRATOS Y RECIBOS POR HONORARIOS, los cuales denotan
que la demandada ejercitó su potestad de dirección bajo los regímenes laborales para
contratar.
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contratos CAS, por su jefe inmediato en cumplimiento de sus funciones, asimismo, tampoco ha
presentado el actor algún documento donde la entidad le haya efectuado algún documento que
acredite lo contrario, POR LO QUE, dentro de dicha fecha que alega haber efectuado servicios
de naturaleza indeterminada, No podría configurarse tal relación laboral, puesto que se
encontraba, bajo los alcances de la norma de REGIMEN CAS.
Así también, la prestación de servicios como locador se servicios, esta acreditado con los
servicios prestados y el pago correspondiente del servicio.
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resoluciones importa que los jueces, al resolver las causas, expresen las razones o
justificaciones
a) Infracción normativa del Tribunal Constitucional ha determinado que el régimen CAS- Decreto
Legislativo 1057, no es complementario ni del Decreto Legislativo 276, ni del Decreto
Legislativo N° 728, sino que se trata de un régimen laboral nuevo, que no sustituye a ningún
régimen. Según el Texto único ordenado, Art. 53 del TUO del D. Leg. Nº 728, aprobado por
D.S. Nº 003-97-TR, en adelante LPCL, Son aquellos contratos que se dan por un periodo
determinado y que se celebran en razón de las necesidades del mercado o a la mayor
producción de la empresa, así como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del
servicio que se va prestar o de la obra que se ha de ejecutar.
Art. 58 del TUO de la LPCL, en este tipo de contrato se busca atender los incrementos
coyunturales de la producción, originados por variaciones sustanciales de la demanda
en el mercado, aun cuando se trate de labores ordinarias que forman parte de la
actividad normal y que no pueden ser satisfechas por el personal permanente. En
estos contratos deberá constar la causa objetiva que justifique la contratación temporal,
y que deberá sustentarse en un incremento temporal e imprevisible del ritmo normal de
la actividad productiva, excluyendo las variaciones de carácter cíclico o de temporada
que se producen en algunas actividades productivas de carácter estacional.
Art. 57 del TUO de la LPCL, Estos contratos se dan por inicio o incremento de
actividades productivas de la empresa. Se entiende como nueva actividad, tanto el
inicio de la actividad productiva, como la posterior instalación o apertura de nuevos
establecimientos o mercados, así como el inicio de nuevas actividades o el incremento
de las ya existentes dentro de la misma empresa. Su duración máxima es de tres años.
c) Infracción normativa de la Ley 28175 Ley Marco del Empleo Público, art. 5 acceso al empleo
público “el acceso al empleo público se realiza mediante concurso público y abierto, por grupo
ocupacional, en base a los méritos y capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de
oportunidades (…)” articulo 9.- incumplimiento de las normas de acceso “la inobservancia de
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las normas de acceso vulnera el interés general e impide la existencia de una relación valida. Es
nulo de pleno derecho el acto administrativo que las contravenga, sin perjuicio de las
responsabilidades administrativas, civiles o penales de quien lo promueva, ordena o permita”
d) Inaplicación del artículo 1 de la ley 24041 y D. Leg. 728. Artículo 1.- Los servidores públicos
contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan más de un año ininterrumpido
de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V
del Decreto Legislativo Nº 276 y con sujeción al procedimiento establecido en él, sin perjuicio de
lo dispuesto en el artículo 15 de la misma ley. ASIMISMO, el D. Leg. 728, Ley de Productividad
y Competitividad Laboral. Se trata de una legislación muy importante cuyo objetivo principal
es propiciar las competencias de los trabajadores para consolidar su desempeño laboral.
(régimen laboral aplicado al Gobierno Regional de Lima).
V. FUNDAMENTACIÓN DE LA CAUSAL:
1. Referente al numeral b) de las causales de casación del presente: debió aplicarse porque : conforme
es de verse en los contratos administrativos de servicios, ha quedado acreditado que mi
representado en su condición de Gobierno Regional de Lima se encuentra comprendido dentro de
los alcances del Decreto Legislativo N° 1057, su reglamento y la Ley 29849 que le otorga, entre
otros, el derecho de adquirir servicios, como los de la demandante.
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retribución, sin que medie vínculo laboral, en el sector publico dicho contrato se denomina
contrato de servicios No Personales”, contrato que le es permitido al Estado, donde se
hace constatar la capacidad del locador para contratar adjuntando la Declaración Jurada de
no tener impedimento para contratar con el Estado, ni sanción vigente ni sanción vigente en
el registro de inhabilitación para contratar con el Estado, que administra CONSUCODE, así
como las obligaciones del locador, el plazo del contrato, entre otros; entonces no es un
contrato encubierto.
2. Referente al numeral c) de las causales de casación del presentes: debió aplicarse porque : en el
presente caso, reconocer al demandante despido incausado, se otorga derechos, no obstante que
no se ha acreditado que se haya vulnerado sus derechos al haber la demandada extinguido la
relación laboral con el demandante; la implicancia de esta norma va en desmedro de nuestra
defensa en juicio cuando a pesar de que ha quedado acreditado que la demandante presto
servicios bajo Régimen CAS y Locación de Servicios, con respecto a las extinción laboral,
encontramos el primero, ante el vencimiento de su contrato y el segundo, al término del servicio
prestado para Gobierno Regional de Lima, ante ello la institución tenia razones de hecho y derecho
para impedir su ingreso; más si se tiene en cuenta que el acto administrativo que contraviene la
norma cuya inaplicación invocamos es nulo de pleno derecho y un acto jurídico nulo no surte efecto
alguno. Por tales consideraciones, se debe declarar INFUNDADA la demanda disponiéndose en
instancia casatoria la estricta observancia de la aplicación de la norma invocada.
Que, el Superior pretende erróneamente aplicar el artículo 1 la Ley 24041 que dice textualmente
“los servidores públicos contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan más de
una año de servicio no pueden ser cesados”; cuando el accionante no es servidor público de
naturaleza permanente, era un LOCADOR DE SERVICIO y posteriormente se adquirió sus servicios
BAJO CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIO, por tanto no le resulta aplicable dicha norma.
Dicha norma protege a los trabajadores que comprende la Ley de La Carrera Administrativa, que han
sido contratados para funciones establecidas en el CAP y presupuestada, y no para locadores de
servicios o régimen CAS.
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Al respecto es preciso tener en cuenta, la Ley 24041 respecto de la contratación de servidores
públicos, establece en su artículo 2 que no están comprendidos en los beneficios de la presente ley
los servidores públicos contratados para desempeñar:
Que, con Informe Nº 953-2022/SGRA-ORH, de fecha 03 de mayo del 2022, se indican los
regímenes laborales de los gobiernos regionales, articulo 44 de Ley N° 27867 Ley Orgánica
de Gobiernos Regionales, los funcionarios a cargo de los gobiernos regionales se sujetan
al régimen laboral aplicable a la administración pública, conforme al D.L. 276; SIN
EMBARGO, para el caso del Gobierno Regional de Lima y Gobierno regional del Callao,
SEDE CENTRAL, es necesario precisar que el régimen laboral es el DL. 728 (actividad
privada).
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no sustituye a ningún régimen. La Locación de servicios supuestamente desnaturalizado no puede
analizarse, en un periodo de CAS, por ser independiente (Exp. 308- 2013- AA/TC) “, así como el
Código Civil; mediante el cual PARA LOCACION DE SERVICIOS no existe subordinación, ni
dependencia, puesto que el servicio se contrata en base a Términos de Referencia; ASIMISMO,
PARA EL CASO DEL REGIMEN CAS, está establecido de acuerdo a Ley y sus alcances.
Por tanto, dicha norma no le alcanza al accionante en dicho periodo; no se puede aplicar la ley de
una manera antojadiza e interesa, la norma resulta clara de aplicación en el tiempo correspondiente.
En este contexto la prestación de servicio del accionante estaba comprendida bajo los alcances de
la norma, así con la extinción laboral, el cual es materia de análisis del superior.
OTROSI DIGO: Que, de conformidad con el Art. 367 del Código Procesal Civil, modificado por la Ley
N° 27703, aplicado en forma supletoria al caso de autos, señalamos Casilla Barreto Nº 74689 de la
ciudad de Lima, lugar donde se me notificará con todas las formalidades de Ley.
POR TANTO:
A Ud., señor Presidente SOLICITO proveer conforme a lo solicitado.
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Huacho, 24 de mayo del 2022
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