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I. ANTECEDENTES:
Dicho procedimiento de selección fue convocado bajo la vigencia del Texto Único
Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado
mediante Decreto Supremo N° 082-2019-EF, en adelante el TUO de la Ley N°
30225, y su Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo N° 344-2018-EF, en
adelante el Reglamento.
1 Obrante a folio 245 del expediente administrativo. Firmado digitalmente por PEREZ
GUTIERREZ Annie Elizabeth FAU
20419026809 soft
Motivo: Soy el autor del documento
Fecha: 25.07.2022 18:47:48 -05:00
Firmado digitalmente por PAZ Página 1 de 21
WINCHEZ Daniel Alexis Nazazi FAU
20419026809 soft Firmado digitalmente por QUIROGA
Motivo: Soy el autor del documento PERICHE Carlos Enrique FAU
Fecha: 25.07.2022 20:04:56 -05:00 20419026809 hard
Motivo: Soy el autor del documento
Fecha: 25.07.2022 19:52:44 -05:00
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el 17 de enero de 2022.
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En ese sentido, se le otorgó el plazo de diez (10) días hábiles para que formulen
sus descargos, bajo apercibimiento de resolver el presente procedimiento
administrativo sancionador con la documentación obrante en autos.
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6. Por Decreto del 25 de marzo de 20228, vista la razón expuesta por la Secretaría
del Tribunal, se dio cuenta que el Decreto del 23 del mismo mes y año, que
dispuso iniciar procedimiento sancionador contra las empresas integrantes del
Consorcio, fue notificado a aquellas el 25 del mismo mes y año, a través de la
“Casilla Electrónica del OSCE”, de conformidad con el numeral 267.3 del artículo
267 del Reglamento y el numeral 7.1.2 del punto 7.1 de la Directiva N° 008-2020-
OSCE/CD, aprobada con Resolución N° 086-2020-OSCE/CD.
Refiere que el Consorcio fue quien resolvió el Contrato, por tanto, solicita
la suspensión del procedimiento sancionador.
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10. Con Decreto del 25 de abril de 2022, se tuvo por cumplido el mandato solicitado
Decreto del 23 de marzo de 2022.
11. Con Decreto del 25 de abril de 2021, se tuvo por apersonadas a las empresas
integrantes del Consorcio al procedimiento administrativo sancionador y por
presentados sus descargos, remitiéndose el expediente a la Cuarta Sala del
Tribunal, para que emita su pronunciamiento, siendo recibido en la misma fecha.
II. FUNDAMENTACIÓN:
Naturaleza de la infracción.
(…)
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ii) Debe verificarse que dicha decisión haya quedado consentida o firme en
vía conciliatoria o arbitral, es decir, ya sea por no haberse instado a la
conciliación o arbitraje, haberlo hecho extemporáneamente o, aun
cuando se hubiesen llevado a cabo dichos mecanismos de solución de
controversias, se haya confirmado la decisión de la Entidad de resolver
el contrato.
3. Con relación a ello, para efectos del primer requisito, y considerando lo señalado
con anterioridad, a fin de verificar el procedimiento de resolución contractual en
el presente caso, se deberá aplicar lo establecido en el TUO de la Ley y su
Reglamento, por ser las normas vigentes aplicables a la etapa de ejecución
contractual.
En esa línea de ideas, tenemos que el artículo 36 del TUO de la Ley disponía que,
cualquiera de las partes podía resolver el contrato, por caso fortuito o fuerza
mayor que imposibilite de manera definitiva la continuación del contrato, por
incumplimiento de sus obligaciones conforme lo establecido en el reglamento, o
por hecho sobreviniente al perfeccionamiento del contrato que no sea imputable
a alguna de las partes.
Asimismo, los artículos 135 y 136 del Reglamento, señalaban que la Entidad
podía resolver el contrato en los casos que el contratista: (i) incumpla
injustificadamente obligaciones contractuales, legales o reglamentarias a su
cargo, pese a haber sido requerido para ello; (ii) haya llegado a acumular el
monto máximo de la penalidad por mora o el monto máximo para otras
penalidades, en la ejecución de la prestación a su cargo; (iii) paralice o reduzca
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Así, se desprende que, aun cuando en fecha posterior a dicho plazo se inicien
tales mecanismos, para efectos del procedimiento administrativo sancionador, la
decisión de resolver el contrato ya habrá quedado consentida, por no haberse
iniciado los mecanismos antes descritos dentro del plazo legal.
2. En los casos que las partes resuelvan el contrato en forma paralela o recíproca,
y que ambas decisiones hayan quedado consentidas, el vínculo contractual
concluye a partir de la primera resolución del contrato que ha cumplido con el
procedimiento previsto en la normativa, la cual es considerada válida a efectos
de determinar si corresponde atribuir responsabilidad administrativa.
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Por su parte las empresas integrantes del Consorcio han comunicado que fueron
ellos quienes resolvieron el Contrato. Así refieren que, el 29 de diciembre de
2020 solicitó a la Entidad el cumplimiento de sus obligaciones contractuales,
otorgándole el plazo de 15 días, ante el incumplimiento, el 14 de enero de 2020
resolvieron el Contrato.
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13. Así se tiene que, el numeral 45.2 del artículo 45 del TUO de la Ley, en
concordancia con lo previsto en el artículo 166 del Reglamento, establecen que
cualquier controversia relacionada con la resolución del contrato puede ser
sometida por la parte interesada a conciliación y/o arbitraje dentro de los treinta
(30) días hábiles siguientes de notificada la resolución. Vencido este plazo sin que
se haya iniciado ninguno de estos procedimientos, se entiende que la resolución
del contrato quedó consentida.
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17. Así, fluye de los antecedentes administrativos que, mediante Carta Notarial del
24 de febrero de 202117, la Entidad comunicó al Consorcio su decisión de
resolver el Contrato por las causales de incumplir injustificadamente con su
obligación contractual y por acumulación máxima de penalidad por mora.
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19. En línea con lo expresado, es preciso mencionar que el artículo 100 del Decreto
Legislativo N° 1049, Decreto Legislativo del Notariado, dispone que: “el notario
certificará la entrega de cartas e instrumentos que los interesados le soliciten, a
la dirección del destinatario, dentro de los límites de su jurisdicción, dejando
constancia de su entrega o de las circunstancias de su diligenciamiento en el
duplicado que devolverá a los interesados”. Asimismo, en el artículo 101 de la
citada norma, indica que el notario podrá también cursar cartas notariales a
direcciones que se encuentren fuera de su jurisdicción. En este caso lo hará vía
correo certificado, agregando una constancia expedida por la oficina de correo.
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21. En este punto cabe reiterar que, para que la infracción imputada se configure, es
menester que la Entidad, efectivamente, haya resuelto el contrato conforme al
procedimiento descrito. De esta manera, aún en los casos en los que se hayan
generado incumplimientos contractuales o se haya acumulado el monto máximo
de penalidad por mora, si la Entidad no ha resuelto el contrato con observancia
de las normas citadas y el debido procedimiento, la conducta no podrá ser
pasible de sanción, asumiendo aquélla exclusiva responsabilidad.
Además, cabe indicar que, en los casos de resolución de contratos, las Entidades
están obligadas a cumplir con el procedimiento de resolución contractual
previsto en la normativa de contratación pública, precisando que la
inobservancia del mencionado procedimiento por parte de la Entidad, implica la
exención de responsabilidad del contratista, sin perjuicio de la responsabilidad
administrativa de los funcionarios y/o servidores responsables.
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LA SALA RESUELVE:
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ss.
Quiroga Periche.
Daniel Paz.
Pérez Gutiérrez.
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