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I. ANTECEDENTES:
Dicha contratación, si bien fue por un monto inferior a las ocho (8) unidades
impositivas tributarias (UIT), se realizó bajo la vigencia del Texto Único Ordenado
de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado mediante Decreto
Supremo N° 082-2019-EF, en adelante la Ley, y su Reglamento, aprobado por
Decreto Supremo Nº 344-2018- EF, en lo sucesivo el Reglamento.
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que el Contratista cuenta con RNP vigente como persona jurídica desde el 4
de agosto de 2016.
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formulada por la Dirección de Gestión de Riesgos del OSCE, a efectos que cumpla
con remitir un Informe Técnico Legal de su asesoría, sobre la procedencia y
supuesta responsabilidad del Contratista, donde debía señalar de forma clara y
precisa en cuál(es) de la(s) infracciones tipificada(s) en el numeral 50.1 del artículo
50 de la Ley, estaría inmerso dicho contratista y en cuál de los impedimento habría
incurrido; asimismo, remitir copia legible de la Orden de Compra, de la
documentación que acredite que se incurrió en causal de impedimento, y de la
cotización presentada por el Contratista.
Asimismo, se otorgó al Contratista el plazo de diez (10) días hábiles a fin que
formule sus descargos, bajo apercibimiento de resolver el procedimiento con la
documentación obrante en autos.
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6. Con Decreto del 8 de julio de 20216, se tuvo por apersonado al Contratista y por
presentado sus descargos, remitiéndose el expediente a la Segunda Sala del
Tribunal para que resuelva. Además, se dispuso comunicar al Órgano de Control
Institucional de la Entidad, a fin que tome conocimiento del cumplimiento por
parte de la Entidad al no haber remitido con la documentación e información
solicitada por decreto del 22 de abril de 2021.
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• El literal d) del numeral 11.1 del artículo 11 de la Ley, delimita el alcance del
impedimento aplicable a los alcaldes, quienes no pueden ser participantes,
postores, contratistas, ni subcontratistas durante el ejercicio del cargo, en
todo proceso de contratación pública que se convoque a nivel nacional; y solo
en el ámbito de su competencia territorial después de ser alcaldes hasta doce
(12) meses luego de dejar el cargo.
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8. Por Decreto del 18 de octubre de 2021 9, se tuvo por presentado el Oficio N° 037-
2021-MDK/GM, y se dejo a consideración de la Sala.
9. Con Decreto del 3 de noviembre de 2021 se dejo sin efecto el decreto del 8 de julio
del mismo año, por medio del cual se remitió el presente expediente
administrativo a Sala.
10. Mediante Decreto del 1 de diciembre de 2021, se dispuso ampliar los cargos
imputados al Contratista con decreto del 5 de abril del mismo año, por su presunta
responsabilidad al haber presentado supuesta información inexacta contenida en:
Asimismo, se otorgó al Contratista el plazo de diez (10) días hábiles a fin que
formule sus descargos, bajo apercibimiento de resolver el procedimiento con la
documentación obrante en autos.
11. Por Decreto del 15 de febrero del 2022, en vista que el Contratista no presentó
sus descargos, se hizo efectivo el apercibimiento de resolver con la documentación
obrante en autos, y se remitió a la Segunda Sala del Tribunal para que resuelva,
siendo recibido el 16 del mismo mes y año.
12. A fin de contar con mayores elementos de convicción, a través del Decreto del 17
de mayo de 2022, se requirió lo siguiente:
“(...)
A LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE KELLUYO:
Sirvase remitir copia clara y legible de los términos de referencia y/o
especificaciones técnicas correspondientes a la contratación de “0215135 -
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II. FUNDAMENTACIÓN
Naturaleza de la infracción.
Como complemento de ello, el numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley señala que
las infracciones previstas en los literales c), i), j) y k) del citado artículo, son
aplicable a los casos a que se refiere el literal a) del artículo 5 de la Ley, es decir, a
las contrataciones cuyos montos sean iguales o inferiores a ocho (8) Unidades
Impositivas Tributarias, vigentes al momento de la transacción.
3. Por otro lado, según lo regulado en el tipo infractor, este exige la concurrencia de
dos condiciones para que se configure: i) el perfeccionamiento del contrato, es
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10 Ello en concordancia con los Principios de Libertad de concurrencia, Igualdad de Trato y Competencia
regulados en el artículo 2 de la Ley, como se observa a continuación:
a) Libertad de concurrencia.- Las Entidades promueven el libre acceso y participación de proveedores en los
procesos de contratación que realicen, debiendo evitarse exigencias y formalidades costosas e innecesarias.
Se encuentra prohibida la adopción de prácticas que limiten o afecten la libre concurrencia de proveedores.
b) Igualdad de trato.- Todos los proveedores deben disponer de las mismas oportunidades para formular sus
ofertas, encontrándose prohibida la existencia de privilegios o ventajas y, en consecuencia, el trato
discriminatorio manifiesto o encubierto. Este principio exige que no se traten de manera diferente situaciones
que son similares y que situaciones diferentes no sean tratadas de manera idéntica siempre que ese trato
cuente con una justificación objetiva y razonable, favoreciendo el desarrollo de una competencia efectiva.
e) Competencia.- Los procesos de contratación incluyen disposiciones que permiten establecer condiciones de
competencia efectiva y obtener la propuesta más ventajosa para satisfacer el interés público que subyace a
la contratación. Se encuentra prohibida la adopción de prácticas que restrinjan o afecten la competencia.
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Configuración de la infracción.
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En tal sentido, se advierte que concurre el primer requisito, esto es, que el
Contratista perfeccionó contrato con una entidad del Estado. Ahora bien,
corresponde verificar si, cuando se formalizó el contrato, el Contratista se
encontraba incurso en alguno de los impedimentos establecidos en el referido
artículo 11 de la Ley.
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11.1 Cualquiera sea el régimen legal de contratación aplicable, están impedidos de ser
participantes, postores, contratistas y/o subcontratistas, incluso en las
contrataciones a que se refiere el literal a) del artículo 5 de la presente Ley, las
siguientes personas: (…)
d) Los Jueces de las Cortes Superiores de Justicia, los Alcaldes y los Regidores.
Tratándose de los Jueces de las Cortes Superiores y de los Alcaldes, el
impedimento aplica para todo proceso de contratación durante el ejercicio
del cargo; luego de dejar el cargo, el impedimento establecido para estos
subsiste hasta doce (12) meses después y solo en el ámbito de su competencia
territorial. En el caso de los Regidores el impedimento aplica para todo
proceso de contratación en el ámbito de su competencia territorial, durante
el ejercicio del cargo y hasta doce (12) meses después de haber concluido el
mismo.
(...)
h) El cónyuge, conviviente o los parientes hasta el segundo grado de
consanguinidad o afinidad de las personas señaladas en los literales
precedentes, de acuerdo a los siguientes criterios:
(…)
(ii) Cuando la relación existe con las personas comprendidas en los literales c)
y d), el impedimento se configura en el ámbito de competencia territorial
mientras estas personas ejercen el cargo y hasta doce (12) meses después
de concluido;
(...)
i) En el ámbito y tiempo establecidos para las personas señaladas en los
literales precedentes, las personas jurídicas en las que aquellas tengan o
hayan tenido una participación individual o conjunta superior al treinta por
ciento (30%) del capital o patrimonio social, dentro de los doce (12) meses
anteriores a la convocatoria del respectivo procedimiento de selección.
(...)
k) En el ámbito y tiempo establecidos para las personas señaladas en los literales
precedentes, las personas jurídicas cuyos integrantes de los órganos de
administración, apoderados o representantes legales sean las referidas
personas. Idéntica prohibición se extiende a las personas naturales que
tengan como apoderados o representantes a las citadas personas.”
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Cabe precisar que el mismo artículo 11 de la Ley señala que los impedimentos allí
contemplados resultan aplicables inclusive a las contrataciones a que se refiere el
literal a) del artículo 5 de la misma norma; es decir, a las contrataciones cuyos
montos sean iguales o inferiores a las ocho (8) Unidades Impositivas Tributarias
- UIT.
10. Asimismo, conforme a las disposiciones citadas, respecto al caso que nos avoca,
se encuentran impedidos para contratar con el Estado, los Alcaldes: i) a nivel
nacional mientras estos ejerzan el cargo, y ii) en el ámbito de su competencia
territorial, hasta doce (12) meses después de haber dejado el cargo.
11 Conforme el numeral 7.2 del artículo 7 de la Ley N° 27783, Ley de Bases de la Descentralización, “El gobierno
nacional tiene jurisdicción en todo el territorio de la República; los gobiernos regionales y los gobiernos
municipales la tienen en su respectiva circunscripción territorial”.
Asimismo, el artículo 3 de la Ley N° 27972, “Ley Orgánica de Municipalidades”, éstas se clasifican en función
de su jurisdicción, de la siguiente manera: “(…) 1. La municipalidad provincial, sobre el territorio de la
respectiva provincia y el distrito del cercado. 2. La municipalidad distrital, sobre el territorio del distrito. 3. La
municipalidad de centro poblado, cuya jurisdicción la determina el respectivo concejo provincial, a propuesta
del concejo distrital”. (El subrayado es agregado).
Como se observa, la competencia territorial de los alcaldes se circunscribe al territorio que constituye su
jurisdicción.
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del Alcalde, respecto a las personas relacionadas con él, tales como como cónyuge,
conviviente o sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad: i) mientras
el Alcalde ejerza el cargo, y ii) hasta doce (12) meses después de concluido.
“(...)
3.3. El señor Hugo Gildres Miranda Monasterio, viene desempeñando el cargo
de Alcalde Distrital, conforme a lo siguiente:
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13. Cabe indicar que de la revisión del portal institucional del Observatorio para la
Gobernabilidad INFOBOG12 se puede apreciar que el señor Hugo Gildres Miranda
Monasterio, resultó electo como como Alcalde de la Municipalidad Distrital de
Zepita, durante las Elecciones Regionales y Municipalidades llevadas a cabo el año
2018; asimismo, puede apreciarse que no existen suspensiones, vacancias o
revocatorias en perjuicio de la gestión del señor Miranda Monasterio; por tanto,
dicha persona viene ejerciendo el cargo de regidor distrital durante el periodo del
1 de enero de 2019 al 31 de diciembre de 2022.
12 Espacio virtual gratuito, administrado por el Jurado Nacional de Elecciones, que brinda una base de datos con
información electoral tal como: hojas de vida de candidatos, padrón electoral, elecciones generales,
regionales, municipales, complementarias, revocatorias, y referéndum; entre otros.
https://infogob.jne.gob.pe/Politico/FichaPolitico/hugo-gildres-miranda-monasterio_procesos-
electorales_QHFmcqjtqLQ=Fq.
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14. Además, dicha información concuerda con aquella registrada en la página web del
Jurado Nacional de Elecciones – Observatorio para la Gobernabilidad (INFOGOB) 13,
conforme se ilustra a continuación:
En ese sentido, queda acreditado que el señor Hugo Gildres Miranda Monasterio,
viene ejerciendo el cargo de alcalde de la Municipalidad Distrital del Zepita desde
el 1 de enero de 2019 hasta la actualidad.
13 El Observatorio para la Gob ernabilidad (INFOGOB) es un espacio virtual gratuito administrado por el Jurado
Nacional de Elecciones, que brinda una base de datos con información electoral tal como: hojas de vida de
candidatos, padrón electoral, elecciones generales, regionales, municipales, complementarias, revocatorias,
y referéndum, entre otros.
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16. De otro lado, con relación al impedimento establecido en el literal i) del artículo
11 de la Ley, se advierte que se encuentran impedidos para contratar con el
Estado, “(…) En el ámbito y tiempo establecidos para las personas señaladas en los
literales precedentes, las personas jurídicas en las que aquellas tengan o hayan
tenido una participación individual o conjunta superior al treinta por ciento (30%)
del capital o patrimonio social (…)” (sic)
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18. En torno a lo expresado, es criterio uniforme del Tribunal, considerar con carácter
de declaración jurada la información presentada ante el RNP, toda vez que la
información y documentación presentada por los proveedores se sujeta al
principio de presunción de veracidad, por ende, éstos son responsables por el
contenido de la información que declaran. En virtud de ello, resulta relevante
atender a la información registrada en el RNP.
21. Aunado a ello, de la revisión realizada en la base de datos del RENIEC de los
accionistas del Contratista, en las cuales se advierte que estos registran como
padres a los mismos progenitores; por tanto, queda corroborada la relación de
consanguinidad existente entre aquellos.
De lo cual, se colige que los accionistas del Contratista son hermanos del señor
Hugo Gildres Miranda Monasterio, el cual fue elegido alcalde de la Municipalidad
Distrital del Zepita.
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22. En este punto, es preciso indicar que el decreto de inicio señala que el Contratista
habría incurrido en infracción al haber contratado con el Estado estando impedido
para ello, de acuerdo a los literales h), i) y k) en concordancia con el literal d) del
artículo 11 de la Ley.
23. Cabe acotar que, según el numeral ii) del literal h) del artículo 11 de la Ley, los
parientes hasta el segundo grado de consanguinidad de un alcalde se encuentran
impedidos para contratar con el Estado solo en el ámbito de competencia
territorial de quien ejerza el cargo. En el caso en concreto, el señor Hugo Gildres
Miranda Monasterio es Alcalde Distrital de Zepita, por lo que el impedimento de
estos parientes se encontraría restringido a la competencia territorial de dicho
distrito.
25. Ahora bien, para acreditar si el Contratista configura el impedimento del literal k)
del artículo 11 de la Ley, corresponde determinar si el señor Hugo Gildres Miranda
Monasterio (alcalde distrital de Zepita), era integrante del órgano de
administración, apoderado o representante legal del contratista.
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27. En este punto, es preciso traer a colación los descargos del Contratista, en los
cuales alega que el impedimento únicamente se configuraría dentro de la
circunscripción territorial de la autoridad elegida.
28. En ese orden de ideas, queda acreditado que al 2 de diciembre de 2019, fecha en
que se perfeccionó la Orden de Compra, el Contratista estaba impedido para
contratar con el Estado, de acuerdo a lo previsto en los literales k) e i) en
concordancia con el literal d) del artículo 11 de la Ley, pues tenía como socio[con
el 73.33% del capital social], al señor Hugo Gildres Miranda Monasterio quien
además era y continúa en el cargo de Gerente General, siendo dicha persona
Alcalde de la Municipalidad de Zepita a la fecha de emisión de la Orden de Compra.
15 https://cdn.www.gob.pe/uploads/document/file/2610108/Resoluci%C3%B3n%20N%C2%B0%203591-2018-
JNE.pdf.pdf
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Naturaleza de la infracción.
26. El literal i) del numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley, establece que incurren en
responsabilidad administrativa los proveedores, participantes, postores y/o
contratistas que presenten información inexacta a las Entidades, al Tribunal o al
Registro Nacional de Proveedores (RNP), y siempre que dicha inexactitud esté
relacionada con el cumplimiento de un requerimiento o factor de evaluación que
le represente ventaja o beneficio en el procedimiento de selección o en la
ejecución contractual.
27. Sobre el particular, es importante recordar que uno de los principios que rige la
potestad sancionadora de este Tribunal es el de tipicidad, previsto en el numeral
4 del artículo 248 del TUO de la LPAG, en virtud del cual solo constituyen conductas
sancionables administrativamente las infracciones previstas expresamente en
normas con rango de ley mediante su tipificación como tales, sin admitir
interpretación extensiva o analogía.
Por tanto, se entiende que dicho principio exige al órgano que detenta la potestad
sancionadora, en este caso al Tribunal, que analice y verifique si, en el caso
concreto, se ha configurado el supuesto de hecho previsto en el tipo infractor que
se imputa a determinado administrado, es decir —para efectos de determinar
responsabilidad administrativa—, la Administración debe crearse convicción de
que el administrado que es sujeto del procedimiento administrativo sancionador
ha realizado la conducta expresamente prevista como infracción administrativa.
28. Atendiendo a ello, en el presente caso corresponde verificar —en principio— que
la información inexacta fue efectivamente presentada ante una Entidad
contratante (en el marco de un procedimiento de contratación pública), ante el
RNP o ante el Tribunal.
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Ello se sustenta así, toda vez que en el caso de un posible beneficio derivado de la
presentación de información inexacta, que no haya sido detectado en su
momento, éste será aprovechable directamente, en sus actuaciones en el marco
de las contrataciones estatales, por el proveedor, participante, postor o
contratista que, conforme lo dispone el párrafo inicial del numeral 50.1 del artículo
50 de la Ley, son los únicos sujetos pasibles de responsabilidad administrativa en
dicho ámbito, ya sea que el agente haya actuado de forma directa o a través de un
representante, consecuentemente, resulta razonable que sea también éste el que
soporte los efectos de un potencial perjuicio, en caso se detecte que dicha
información es inexacta.
16 Esto es, viene a ser una infracción cuya descripción y contenido material se agota en la realización de una
conducta, sin que se exija la producción de un resultado distinto del comportamiento mismo.
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31. Sin embargo, conforme al propio numeral 1.7 del artículo IV del Título Preliminar
del TUO de la LPAG, la presunción de veracidad admite prueba en contrario, en la
medida que es atribución de la Administración Pública verificar la documentación
presentada. Dicha atribución se encuentra reconocida en el numeral 1.16 del
mismo artículo, cuando, en relación con el principio de privilegio de controles
posteriores, dispone que la autoridad administrativa se reserve el derecho de
comprobar la veracidad de la documentación presentada.
Configuración de la infracción.
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33. En ese sentido, en el presente caso, corresponde verificar —en principio— que el
documento cuestionado (con información inexacta) fue efectivamente
presentado ante una Entidad contratante (en el marco de un procedimiento de
contratación pública), ante el RNP o ante el Tribunal.
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38. En este punto cabe recordar que el Contratista, sobre el documento subexamine
expuso los mismos argumentos referidos a la infracción tipificada en el literal c)
del numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley, los cuales han sido analizados en los
fundamentos precedentes, quedando desvirtuados.
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continuación:
40. En ese sentido, se ha acreditado el primer supuesto del tipo infractor referido a la
presentación efectiva ante la Entidad del documento cuestionado,
correspondiendo avocarse al análisis para determinar si el mismo contiene
información inexacta.
43. En este punto, es pertinente recordar que, es criterio uniforme del Tribunal,
considerar con carácter de declaración jurada la información presentada ante las
entidades públicas, toda vez que, la información y documentación presentada por
los proveedores se sujetan al principio de presunción de veracidad, por ende,
éstos son responsables por el contenido de la información que declaran.
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Concurso de infracciones
46. Según el artículo 228 del Reglamento, en caso los administrados incurran en más
de una infracción en un mismo procedimiento de selección o en la ejecución de
un mismo contrato, se aplica la sanción que resulte mayor.
47. Teniendo ello en cuenta, es importante señalar que, en el presente caso, conforme
a lo señalado en el literal b) del numeral 50.2 del artículo 50 de la Ley, las dos
infracciones en las que ha incurrido el Contratista son sancionadas con
inhabilitación no menor de tres (3) meses ni mayor de treinta y seis (36) meses;
razón por la cual, será este periodo el que se valorará a efectos de imponer la
sanción al Contratista
Graduación de la sanción.
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50. Es así que, de lo graficado, se aprecia que el Contratista fue sancionado mediante
las Resoluciones N° 3276-2021-TCE-S3, N° 3436-2021-TCE-S3, N° 4074-2021-TCE-
S3, N° 1053-2022-TCE-S2, N° 1127-2022-TCE-S4, N° 1456-2022-TCE-S3, N° 1456-
2022-TCE-S3, N° 1488-2022-TCE-S4, N° 1501-2022-TCE-S1, N° 1726-2022-TCE-S3,
N° 1901-2022-TCE-S1 y N° 1902-2022-TCE-S1 del 12 y 21 de octubre y 29 de
noviembre del 2021, 6 y 20 de abril, 26, 30 y 31 de mayo, 17 y 30 de junio y 1 de
julio de 2022, con inhabilitación temporal por tres (3), cuatro (4), cuatro (4), seis
(6), cinco (5), cinco (5), seis (6), cuatro (4), cinco (5), cuatro (4) y cuatro (4) meses,
respectivamente.
52. Por último, cabe mencionar que la comisión de la infracción tipificada en el literal
c) del numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley, por parte del Contratista, tuvo lugar
el 2 de diciembre de 2019, fecha en la que se perfeccionó la relación contractual
con la Entidad a através de la Orden de Compra, pese a encontrarse con
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LA SALA RESUELVE:
3. Remitir copia de los folios 214 al 221 y 229 al 233 del expediente administrativo,
así como de la presente Resolución, al Ministerio Público – Distrito Fiscal de Puno,
de acuerdo a lo señalado en la fundamentación
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PRESIDENTE
VOCAL VOCAL
ss.
Quiroga Periche.
Paz Winchez.
Chávez Sueldo.
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