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Resolución Nº 00374-2022-TCE-S2
Sumilla: “(…) debe tenerse en consideración lo establecido por el principio de
tipicidad, según el cual solo constituyen conductas sancionables
administrativamente las infracciones previstas expresamente en
normas con rango de Ley mediante su tipificación como tales, sin
admitir interpretación extensiva o analogía; por lo tanto, no es posible
que, vía interpretación, se incluyan dentro de los alcances de la
infracción de presentación de información inexacta aquellas conductas
que no se configuran propiamente como tal.”
I. ANTECEDENTES:
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Obrante a folios 146 del PDF del expediente administrativo.
5 Obrante a folios 134 al 137 del PDF del expediente administrativo.
6 Obrante a folios 149 al 152 del PDF del expediente administrativo.
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Obrante a folios 287 al 288 del PDF del expediente administrativo.
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Obrante a folios 289 al 290 del PDF del expediente administrativo.
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Notificar al Contratista para que dentro del plazo de diez (10) días hábiles
cumpla con presentar sus descargos, bajo apercibimiento de resolver el
procedimiento con la documentación obrante en el expediente.
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Obrante a folios 314 al 319 del PDF del expediente administrativo.
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Obrante a folios 320 al 322 del PDF del expediente administrativo.
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iii. Precisó que, en el numeral 10) de las bases integradas del procedimiento de
selección se estipuló lo siguiente:
10) RESTRICCIONES
10.1 La empresa y/o persona natural con negocio, no debe ser Entidad Técnica vigente registrada para
la ejecución de viviendas en el marco del Programa Techo Propio ni estar vinculado con Entidad Técnica
con código vigente, ni haber tenido el código cancelado en el Programa Techo Propio.
10.2 La empresa y/o persona natural con negocio, así como su personal técnico acreditado, que llevará
a cabo las tareas de verificación, no deben prestar ni haber prestado, servicios a Entidades Técnicas
vigentes, por lo menos 02 años antes a la postulación del presente servicio.
10.3 La empresa y/o persona natural con negocio no debe haber sido sancionado por el OSCE, la misma
que será acreditada mediante una Declaración Jurada que deberá ser presentada conjuntamente con
el expediente.
10.4 Las restricciones establecidas en los numerales precedentes 10.1 y 10.2 serán acreditadas por la
empresa y/o persona natural con negocio a través de una Declaración Jurada que deberá adjuntarse
a la entrega de la propuesta técnica requerida durante el presente proceso de contratación. El FMV
podrá efectuar una verificación posterior de éste cumplimiento.
iv. Señaló que en el numeral 10.4 de los términos de referencia de las bases
integradas del procedimiento de selección establecieron como condición
para acreditar las restricciones, adjuntar una “Declaración Jurada que
deberá adjuntarse a la entrega de la propuesta técnica requerida durante el
presente proceso de contratación”; situación que no ha ocurrido en el marco
del procedimiento de selección.
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II. FUNDAMENTACIÓN:
Naturaleza de la infracción.
2. El literal i) del numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley establece que se impondrá
sanción administrativa a los proveedores, participantes, postores y/o contratistas
que presenten información inexacta a las Entidades, al Tribunal o al Registro
Nacional de Proveedores (RNP), y siempre que dicha inexactitud esté relacionada
con el cumplimiento de un requerimiento o factor de evaluación que le represente
una ventaja o beneficio en el procedimiento de selección o en la ejecución
contractual.
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3. Sobre el particular, es importante recordar que uno de los principios que rige la
potestad sancionadora de este Tribunal es el de tipicidad, previsto en el numeral
4 del artículo 248 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, aprobado por el Decreto Supremo Nº 004-
2019-JUS, en adelante el TUO de la LPAG, en virtud del cual solo constituyen
conductas sancionables administrativamente las infracciones previstas
expresamente en normas con rango de ley mediante su tipificación como tales, sin
admitir interpretación extensiva o analogía.
4. Por tanto, se entiende que dicho principio exige al órgano que detenta la potestad
sancionadora, en este caso al Tribunal, que analice y verifique si, en el caso
concreto, se ha configurado el supuesto de hecho previsto en el tipo infractor que
se imputa a determinado administrado, es decir —para efectos de determinar
responsabilidad administrativa— la Administración debe crearse convicción de
que el administrado que es sujeto del procedimiento administrativo sancionador
ha realizado la conducta expresamente prevista como infracción administrativa.
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11. De manera concordante con lo manifestado, el numeral 51.1 del artículo 51 del
mismo cuerpo legal, además de reiterar la observancia del principio de presunción
de veracidad, dispone que las declaraciones juradas, los documentos sucedáneos
presentados y la información incluida en los escritos y formularios que presenten
los administrados para la realización de procedimientos administrativos, se
presumen verificados por quien hace uso de ellos.
12. Sin embargo, conforme al propio numeral 1.7 del artículo IV del Título Preliminar
del TUO de la LPAG, la presunción de veracidad admite prueba en contrario, en la
medida que es atribución de la Administración Pública verificar la documentación
presentada. Dicha atribución se encuentra reconocida en el numeral 1.16 del
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Configuración de la infracción.
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En ese sentido, se ha verificado el primer elemento del tipo infractor, por lo que
resta determinar si existen en el expediente suficientes elementos de juicio y
medios probatorios que permitan generar certeza respecto del quebrantamiento
de la presunción de veracidad que reviste a los documentos en cuestión.
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10) RESTRICCIONES
10.1 La empresa y/o persona natural con negocio, no debe ser Entidad Técnica vigente registrada para
la ejecución de viviendas en el marco del Programa Techo Propio ni estar vinculado con Entidad Técnica
con código vigente, ni haber tenido el código cancelado en el Programa Techo Propio.
10.2 La empresa y/o persona natural con negocio, así como su personal técnico acreditado, que
llevará a cabo las tareas de verificación, no deben prestar ni haber prestado, servicios a Entidades
Técnicas vigentes, por lo menos 02 años antes a la postulación del presente servicio.
10.3 La empresa y/o persona natural con negocio no debe haber sido sancionado por el OSCE, la misma
que será acreditada mediante una Declaración Jurada que deberá ser presentada conjuntamente con
el expediente.
10.4 Las restricciones establecidas en los numerales precedentes 10.1 y 10.2 serán acreditadas por
la empresa y/o persona natural con negocio a través de una Declaración Jurada que deberá
adjuntarse a la entrega de la propuesta técnica requerida durante el presente proceso de
contratación. El FMV podrá efectuar una verificación posterior de éste cumplimiento.
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24. Por otro lado, corresponde precisar que el numeral 10.4 de los términos de
referencia establecen lo siguiente: “Las restricciones establecidas en los numerales
precedentes 10.1 y 10.2 serán acreditadas por la empresa y/o persona natural con
negocio a través de una Declaración Jurada que deberá adjuntarse a la entrega
de la propuesta técnica requerida durante el presente proceso de contratación.
El FMV podrá efectuar una verificación posterior de éste cumplimiento”.
Sin embargo, no se advierte que dicha declaración jurada se encuentre dentro del
listado de documentos de presentación obligatoria de las bases integradas;
asimismo, de la revisión efectuada a la oferta de la empresa Felgran S.A.C. [el
Contratista] no se advierte que haya presentado dicha declaración jurada, no
obstante ello, su oferta fue considerada válida por parte del comité de selección,
siendo ello además un argumento alegado por parte del Contratista afirmando
que no constituye información inexacta al no haber presentado dicha declaración
jurada.
25. En relación a dicho extremo, corresponde a este Colegiado precisar que, más allá
de evidenciar que las bases integradas no fueron claras respecto al listado de
documentos de presentación obligatoria a presentar por parte del proveedor, lo
cierto es que el Contratista no presentó dicha declaración jurada en su oferta; en
ese sentido, no puede considerarse que el Anexo Nº 3 [que ofrece ejecutar la
prestación objeto de la contratación, de conformidad con los términos de
referencia establecidas en las bases] tenga por objeto el cumplimiento taxativo
del numeral 10 de los términos de referencia de las bases integradas; por lo que,
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26. Sin perjuicio de lo antes expuesto, ello no deslegitima a que la Entidad verifique el
cabal cumplimiento de las obligaciones contractuales asumidas por el Contratista
y, de ser el caso, adopte las acciones que resulten pertinentes ante un eventual
incumplimiento de dichas obligaciones contractuales. Sin embargo, ello no implica
calificar con información inexacta a la aludida declaración jurada en la que el
Contratista ofreció cumplir con los términos de referencia establecidos en las
bases integradas.
Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del Vocal ponente Cecilia
Berenise Ponce Cosme y la intervención de los Vocales Carlos Enrique Quiroga Periche
y Steven Aníbal Flores Olivera, atendiendo a la conformación de la Segunda Sala del
Tribunal de Contrataciones del Estado, según lo dispuesto en la Resolución de
Presidencia N° 056-2021-OSCE/PRE del 9 de abril de 2021, publicada el 12 del mismo
mes y año en el Diario Oficial “El Peruano”, en ejercicio de las facultades conferidas en
el artículo 59 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del
Estado, aprobado por el Decreto Supremo N° 082-2019-EF, así como los artículos 20 y
21 del Reglamento de Organización y Funciones del OSCE, aprobado por el Decreto
Supremo N° 076-2016-EF del 7 de abril de 2016; analizados los antecedentes y luego de
agotado el debate correspondiente, por unanimidad;
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LA SALA RESUELVE:
PRESIDENTE
VOCAL VOCAL
ss.
Quiroga Periche.
Ponce Cosme.
Flores Olivera.
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