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- Es derecho local.
- Objetivo: determinar la ley aplicable a las personas en sus relaciones privadas de la sociedad
internacional.
- El objetivo se realiza a través del estudio del conflicto de leyes y de conflicto de jurisdicciones
- El derecho internacional privado a diferencia del ordenamiento jurídico interno no regula una
institución, sino que remite al derecho aplicable.
- Todas las definiciones del derecho internacional privado tienen algunos elementos en común
de modo explícito o bien de modo implícito:
o Relación privada
o Presencia de elementos extranjeros
o extranjero en relación con el derecho local;
o Relaciones o coordinación entre dos o más ordenamientos jurídicos
¿Qué sucede? La norma de conflicto me remitirá al derecho que resolverá el caso. En el trabajo práctico
tuvimos que distinguir diferentes categorías, pero para que este método indirecto se aplique va a
recurrir a 2 métodos auxiliares:
3. ESTRUCTURA DE LA NORMA
Ej: cuando decimos que la capacidad se rige por la ley del domicilio, el punto de conexión es ley de
domicilio, que nos permite conocer la ley aplicable a la cuestión que se nos presenta.
Tenemos un orden de
prelación y de
jerarquía. Si falla el
primero recién iré a
los demás puntos de
conexión. Ej: Art 2620:
habitual, o de la nacionalidad del testador al momento de testar o por las formas legales argentinas”
Encontramos conexiones acumulativas en:
Art.23 Tratado de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1940: “La adopción se rige en lo
que atañe a la capacidad de las personas y en lo que respecta a condiciones, limitaciones y efectos,
por la leyes de los domicilios de las partes en cuanto sean concordantes, con tal que el acto conste en
instrumento público”.
4TA CLASIFICACION RIGIDOS: Son todos los tradicionales del dcho. Da presibilidad y seguridad
jurídica Privado. Ejemplo: domicilio de las partes- lugar de cumplimiento de las
partes
1
Tipo legal: “La protección que la Ley argentina acuerda a los autores extranjeros…”
2
Consecuencia jurídica: “No se extenderá…”
Candela Montefiore
1. LEY
2. LOS TRATADOS Y COSTUMBRES
3. LOS PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO
4. LA JURISPRUDENCIA
5. LA DOCTRINA
1. Fuente internacional
Fuentes del DIPR.
2. Fuente interna/autónoma
1. Fuente internacional
2. Fuente interna/autónoma
1ER ARGUMENTO. art. 75, inc 22. De la CN. Se aplica los tratados
por arriba de las leyes En aquellos supuestos en que un caso privado
presente elementos extranjeros que lo vinculen con nuestro derecho
y con un o mas derechos extranjeros, los operadores jurídicos
deberán, revisar si existen tratados o convenciones internacionales
que sean aplicables al caso antes de proceder a la aplicación de las
normas indirectas propias del ordenamiento local.
a. Una vez resuelto el conflicto de competencias, el tribunal que va a entender debe resolver
el conflicto de leyes, es decir, establecer si va a aplicar el derecho extranjero o el interno.
b. Una vez resuelta la competencia internacional, estableciendo que son competentes los
tribunales de un país, por ejemplo Argentina, las normas sobre competencia interna
determinaran cual de todos los tribunales de la Argentina va a entender.
Art. 2601 indica el orden en que se debe priorizar las fuentes jurisdiccionales:
1. Tratados internacionales
2. Autonomía de la voluntad: en el caso que el juez
se te declare incompetente, se podrá recurrir a las
normas para elegir el foro.
3. Normas del derecho interno
1.Tratado de derecho civil de Montevideo de 1889 y 1940 (art. 56) (entre argentina, Paraguay y
Uruguay)
2.Convención de la haya sobre elección de tribunal de 1965
3.Convención de Bruselas de 1968 sobre competencia y ejecución de sentencias
4.PROTOCOLO INTERNACIONAL DE BUENOS AIRES:
- Trata sobre jurisdicción internacional en materia contractual (argentina, Brasil, Paraguay y
Uruguay)
- tiene como premisa general la posibilidad de que las partes recurriendo a la autonomía de la voluntad,
puedan pactar la jurisdicción ante la cual van a resolver sus diferencias.
- Es opuesto al tratado de Montevideo.
-Admite la elección de la jurisdicción por las partes y determina como jurisdicción subsidiaria al
tribunal del lugar del cumplimiento del contrato (a falta de acuerdo).
Candela Montefiore
.Considera que los contratos sobre cosas ciertas e individualizadas se cumplen en el lugar donde
ellas existían al tiempo de su celebración.
-Ámbito material: Surge de los art. 1 y 2 del Protocolo de BA.
- Jurisdicción y criterios atributivos y procesales: Tiene que ser un contrato internacional, por lo
que se refiere a jurisdicción contenciosa no voluntaria. De naturaleza civil o comercial. ej; Un
contrato administrativo no entraría en el ámbito de interpretación del protocolo, haber sido
celebrados entre particulares, personas físicas o jurídicas, se excluye al Estado (el Estado puede
actuar como particular, cuando hace una contratación a nivel internacional, como el tema de
las vacunas, Argentino tuvo comprar vacunas y negoció un contrato, actuando como un
particular, está adquiriendo un bien), pero el Protocolo dice personas físicas o jurídicas con lo
cual el Estado nacional queda excluido.
- Art. 2: Se refiere a los contratos excluidos, el ámbito de aplicación material lo van a conformar
con los contratos civiles y comerciales entre personas físicas o jurídicas, la jurisdicción tiene que
ser contenciosa, y que ese contrato sea internacional salvo algunos que estarán excluidos: “los
negocios jurídicos entre fallidos y sus acreedores, y demás procedimientos análogos, los
contratos de seguridad social, administrativos, laborales, venta del consumidor, transporte,
seguro y los derechos reales.”
fijare que estará en Brasil, se podría abrir la jurisdicción del juez brasilero, por el lugar de
cumplimiento pactado en el contrato
- ¿Cómo se regula la autonomía de la voluntad en el Protocolo de Buenos Aires?
- Art. 3: La jurisdicción internacional es el requisito procesal en materia contractual y se
considerará satisfecho cuando el órgano asuma jurisdicción según lo establecido en el presente
protocolo. Las partes pactan una jurisdicción y cuando este juez dice que es competente, se
empieza el juicio.
- Arts. 4 y 6: Se refieren a las condiciones y requisitos que se deben cumplir para poder celebrar
un acuerdo de elección de foro en el ámbito del protocolo.
- Art. 4: Trata de los requisitos y dice que el acuerdo de elección de foro tiene que celebrarse por
escrito y no debe haber sido obtenido de manera abusiva.
- La cláusula de elección de foro es independiente, puede declararse la nulidad y el contrato
permanecer vigente, o sino viceversa.
- Art. 5: La validez del acuerdo de elección del foro. El acuerdo de elección de jurisdicción puede
realizarse en el momento de celebración del contrato, durante su vigencia o litigio, la validez se
regirá por el derecho de Estados parte, aplicando el derecho más favorable a la validez del
acuerdo. Ejemplo; Se inicia un juicio en virtud de una cláusula de elección de foro, el
demandado plantea la nulidad del acuerdo de elección de foro. ¿Cómo se va a resolver?
Recurriremos nuevamente a los art. 7 y siguientes. Vgr; Supongamos que se tenga que aplicar
el art. 7, porque es un tema de un contrato, se plantea nulidad del acuerdo, yo tengo que
recurrir al derecho del Estado del domicilio del demandado. Si el actor si hubiera cumplido con
su prestación, y el derecho del Estado del lugar de cumplimiento del contrato. Si los 3 derechos
lo declaran nulo al acuerdo, es nulo. Ahora que pasa si dos derechos son nulos o hay uno solo
valido, o 2 derechos valido y 1 nulo.
- La norma se refiere a la validez del acuerdo: Con que uno de esos derechos sostenga la validez
del acuerdo, es válido.
- Art. 6: Así como el Protocolo permite la prórroga expresa, también permite la prórroga tácita
que se dará cuando el demandado interpone la demanda ante un juez que no hubiera sido
competente. Entonces, en ese caso ¿Qué puede hacer el actor? El art. 6 empieza diciendo que
“haya sido o no pactada la jurisdicción”, es decir que la prórroga tácita se puede dar cuando no
está pactada la jurisdicción, o cuando las partes habiendo hecho un pacto en virtud de los arts.
4 y 5, pactaron jurisdicción, viene el actor y prorroga nuevamente el plazo. La mayoría de la
doctrina está de acuerdo con esto. El demandado luego puede contestar demanda, aceptar la
jurisdicción prorrogada, contestar o guardar silencio, aceptación tácita de la prórroga, o poner
excepción de competencia.
- Pero, ¿Qué sucede? ¿Quién va a resolver la incompetencia? Cuando se plantea una excepción
de incompetencia, ¿Ante quién la plantean? Ante el mismo juez de la causa. Entonces, el juez
que va a resolver la incompetencia es el juez al que se le está diciendo que no es competente.
Además, en materia de jurisdicción internacional podemos llegar hasta la CSJN por cuestiones
de competencia. Paradójicamente, se le reconoce competencia para resolver la incompetencia
al juez que le están pidiendo que se declare incompetente.
¿Otras posibilidades? Quedar rebeldes y no contestar demanda. El art. 6 dice que la prórroga tiene que
ser aceptada de manera positiva y no ficta. Vgr; Si yo demandado y no contesto demanda, ese silencio
no puede interpretarse como una aceptación ficta de la jurisdicción prorrogada. Por lo tanto, no
contesto demanda y se sigue tramitando la causa hasta la sentencia, que nunca me va a poder ser
ejecutada porque no consentí la jurisdicción prorrogada.
¿En qué casos no se va a poder reconocer la sentencia en otro Estado? En este caso, porque si yo no
contesto demanda ni admito la jurisdicción prorrogada, y si me declaran en rebeldía, esa sentencia
nunca me va a poder ser opuesta.
Pasos:
Candela Montefiore
2. Indirecta: cuando el tribunal propio debe reconocer una sentencia extranjera en virtud
del reconocimiento de la competencia de los tribunales de los cuales emana.
- SON SOFTLAW.
- La idea de estos principios es ser una guía para los jueces de los distintos Estados para que
utilicen de algún modo los mismos principios en los procedimientos judiciales. Porque lo que
sucede es que los trámites y procedimientos judiciales no son todos los mismos en los países y
lo que busca es dar una especie de guía a los jueces de cómo tendría que encarar los procesos.
Después quedará a disposición de los jueces.
- Artículo 3.4: Se refiere a que el pacto de jurisdicción puede ser expresa o tácita. La prórroga
expresa es siempre por escrito, en cambio la tácita es cuando una de las partes interpuso en la
demanda en otra jurisdicción y el demandado va y la consiente.
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- Artículo 3.5.- Trata un tema que no está tratado ni en la fuente convencional, ni en el Protocolo
de BA y el CCyC, que se refiere a la independencia de la cláusula de elección de foro.
Normalmente, las cláusulas de elección de foro están incluidas en el contrato. La
independencia de la cláusula se refiere a que si el contrato es nulo y la cláusula fue obtenida de
manera “no” abusiva puede ser válida. Esta cláusula es como un contrato aparte, aunque esté
incluido dentro del contrato.
Puede pasar que la cláusula de elección de foro sea nula y el contrato válido, o viceversa.
La doctrina iusprivatista lo trata, pero muchas veces al no estar incluidas en las fuentes y
tratados puede perderse de vista. Los jueces deberían saberlo…
Por eso, es que los principios les recuerdan a los jueces esa premisa.
FUENTE INTERNA
- FORUM SHOPPING: es la elección por una de las partes, de un foro que combinado con el
derecho aplicable (que va a aplicar el juez de ese foro), le da a esa parte una posibilidad
concreta de victoria en un juicio.
A. Domicilio de las partes. porque cuando yo demando a una persona en su domicilio, esa
persona no me puede oponer ninguna defensa en cuanto a la jurisdicción porque es donde
trabaja, tiene sus bienes y familia, donde puede generar dinero para pagar una defensa.
Entonces, el criterio atributivo domicilio cumple una doble función: Es general por todo esto y
subsidiario, en todas aquellas materias donde no se encuentre una norma atributiva de
jurisdicción siempre se podrá recurrir al domicilio del demandado para hacer sus reclamos.
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ARTICULO 2608.- las acciones personales deben interponerse ante el juez del domicilio o
residencia habitual del demandado.
C. FORUM CAUSAE o Teoría del paralelismo: el juez competente se determina en base al derecho
aplicable. Art 56 tratado de Montevideo. - Las acciones personales deben entablarse ante los
jueces del lugar a cuya ley está sujeto el acto jurídico materia del juicio. Podrán entablarse
igualmente ante los jueces del domicilio del demandado.
D. Fuero internacional del patrimonio: art. 2619.- es competente el juez del último domicilio
conocido del ausente o el que fallece, o en su defecto, el de su última residencia habitual.
Si éstos se desconocen, es competente el juez del lugar donde están situados los bienes del
ausente con relación a éstos; el juez argentino puede asumir jurisdicción en caso de existir un
interés legítimo en la República.
E. Foro de necesidad:
o art 2602.- Aunque el Código no atribuya jurisdicción internacional a los jueces
argentinos, éstos pueden intervenir, excepcionalmente, con el fin de evitar la
denegación de justicia, siempre que no sea razonable exigir la iniciación de la demanda
en el extranjero y en tanto la situación privada presente contacto suficiente con el
país, se garantice el derecho de defensa en juicio y se atienda a la conveniencia de
lograr una sentencia eficaz.
o Tiene que existir un conflicto de jurisdicciones donde ningún estado sea competente
o Conflicto negativo
FALLO: Lamas, Emilio Luis c. Banco Mercantil del Río de la Plata Montevideo.
Hechos: el Dr. Lamas (con domicilio en Buenos Aires) demanda al Banco Mercantil del Río de la Plata de
Montevideo, por el cobro de una suma de dinero. El banco había autorizado a Lamas a gestionar la
aceptación de un préstamo por parte de dicha empresa, ofrecido por un grupo de capitalistas de
Estados Unidos al Banco Mercantil. Se le prometía al Dr. Lamas una comisión del 3% sobre el importe
total del préstamo, una vez que la gestión finalizara, monto el cual no fue entregado.
El banco mercantil planteo excepción de incompetencia de los tribunales argentinos, basado en el
Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo (1940), la cual es desestimada por el Juez, pero
no así por la Cámara, motivando esto al recurso extraordinario solicitado por la parte actora, que se
declara procedente.
Problema: El problema del caso es determinar quién es competente para llegar a su solución. Para saber
esto, las partes explayan sus fundamentos sobre cuál es el lugar de cumplimiento del contrato, ya que
eso determinará el tribunal y el derecho aplicable.
Solución: La Corte define que el caso sea tratado por los tribunales Argentinos, ya que los efectos típicos
de la obligación debían producirse en Buenos Aires, ya que se halla la sede de Yacimientos Petrolíferos
Fiscales (empresa la cual aceptó el préstamo), ante quién se diligenció el contrato de mandato, que llevó
a cabo la parte actora, y cuya contraprestación no abonada es causa del conflicto.
Norma en la que se funda: Se funda en los arts 56 del Tratado de Derecho Civil Internacional de
Montevideo de 1940. (TEORIA DEL PARALELISMO)
Candela Montefiore
Criterio atributivo de jurisdicción: Se aplica el criterio del foro de necesidad para evitar o prevenir una
denegación internacional de justicia. Se tiene en cuenta para aplicar este criterio que el caso tenga una
relación con la jurisdicción Argentina, que lo es en este caso el lugar de cumplimiento de la obligación.
6.CALIFICACIONES
- Es definir los términos de la norma de Derecho Internacional Privado según un determinado
ordenamiento jurídico, fijando su alcance y extensión.
- Un conflicto puede presentarse cuando dos normas de conflicto de sistemas diversos, aunque
coinciden en la definición del punto de conexión, difieren en la definición de la cuestión que
debe resolverse. Así una norma de conflicto puede ver una cuestión como sucesoria y la otra
como una cuestión del régimen patrimonial del matrimonio; una como una cuestión de forma y
otra como una cuestión de fondo. El problema consiste en definir en último lugar los términos
empleados en la norma indirecta.
- CLASES DE CALIFICACIONES
extranjera restringe la aplicación de las reglas internas, ello significa, que la definición de los
términos de la norma indirecta deba darse de acuerdo a la ley del juez
- Este sistema admite dos excepciones en que debe calificarse según la lex causae:
• Cuando hay que determinar la naturaleza mueble o inmueble de un bien
• Autonomía de la voluntad: la calificación de una relación contractual debe ser hecha
conforme a la ley elegida por las partes.
3. Calificación Autárquica:
- Sostenida por Rabel
- Consiste en emancipar la calificación de leyes determinadas y ubicarlas dentro del derecho
comparado.
- Se hace una síntesis de las diferentes legislaciones con un valor universal.
- El caso se califica según concepciones producto del estudio de derecho comparado.
LA ADAPTACIÓN.
- Es la otra cara de las calificaciones. Una calificación bien hecha evita la necesidad de adaptar.
- Existe un problema de adaptación cuando a distintas partes de un caso se aplican derechos
diferentes con soluciones contradictorias.
- En los casos con elementos extranjeros, las normas indirectas pueden remitir simultáneamente
a normas de ordenamientos jurídicos diferentes no adaptadas entre ellas. Como resultado de
ello, puede existir una contradicción que se traduce en las mencionadas superposición o laguna
legislativa. La adaptación busca solucionar estas contradicciones.
- Receptada en el art. 2595 CCCN, inc. c: “si diversos derechos son aplicables a diferentes
aspectos de una misma situación jurídica o a diversas relaciones jurídicas comprendidas en un
mismo caso, esos derechos deben ser armonizados, procurando realizar las adaptaciones
necesarias para respetar las finalidades perseguidas por cada uno de ellos.”
En conclusión
1. Si en un Convenio Internacional se ha adoptado una calificación uniforme, ésta se impone a
los Estados parte (doctrinas autárquicas).
Jurisprudencia:
Letras de cambio de Tenesse(1882): el Reichsgeritch en Berlín tuvo que resolver si
admitía la excepción de prescripción opuesta por el deudor a la ejecución de una letra
de cambio. La letra de cambio había sido emitida por el estado de tennese, usa, donde
era pagadera. el Reichsgeritch argumentó que debía aplicar el derecho material pero
no el procesal (donde se aplica lex fori, se aplica su propio derecho) de Tenesse
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7.REENVIO
- Cuando el juez califica tiene que buscar una norma indirecta que con el punto de conexión le
reenvié a la solución del caso.
- Si la norma indirecta remite al derecho de fondo (te remite solo a una parte del derecho
extranjero)
- Si remite directo a las normas indirectas del derecho extranjero.
- Tres teorías.
1) Reenvió de 1er grado: La norma del derecho internacional privado del juez que entiende en la
causa designa como aplicable el derecho extranjero, el que es considerado en su totalidad,
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incluyendo la norma de conflicto extranjera que reenvía a la aplicación del derecho del juez,
quien decide aplicar su propio derecho sustancial.
2) Reenvió de 2do grado: La norma de derecho internacional privado del juez que entiende en la
causa designa como aplicable el derecho extranjero, el que es considerado en su totalidad,
incluyendo la norma de conflicto extranjera que reenvía a la aplicación del derecho de un tercer
Estado, el que también es considerado como una totalidad que incluye la norma de conflicto
que reenvía la cuestión al tratamiento y solución por la lex fori (El juez debe calificar según su
propia ley)
3) Doble reenvio/ping pong: el tribunal aplica su propio derecho interno ya que considera que
cuando su norma de colisión se remite a un derecho internacional privado extranjero que a su
vez remite al derecho propio, ha brindado la posibilidad de aplicar otro derecho que no quiere
ser aplicado.
Como se resuelve el reenvio? Con la Teoría del uso jurídico: Cuando el juez de un Estado tiene que
aplicar el derecho de otro Estado, debe hacerlo como lo harían los jueces de ese E en la resolución
del caso.
Candela Montefiore
Regulación en el CCCN
ARTICULO 2596.- Reenvío. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relación jurídica
también es aplicable el derecho internacional privado de ese país. Si el derecho extranjero aplicable
reenvía al derecho argentino resultan aplicables las normas del derecho interno argentino. Cuando, en
una relación jurídica, las partes eligen el derecho de un determinado país, se entiende elegido el
derecho interno de ese Estado, excepto referencia expresa en contrario.
- Habla de un reenvió de 1er grado
- Excluye la posibilidad de doble reenvió y reenvió en 2do grado.
ART. 2 DE LA CIDIP 2. Trata de la aplicación del derecho extranjero y resuelve el problema de reenvió
(teoría de la referencia máxima)
JURISPRUDENCIA
Caso Forgo
- era una persona nacida en Alemania, en Baviera, era hijo extra matrimonial de la madre.
- La mamá se fue a vivir a Francia, y contrajo matrimonio con un francés por lo que adquirió la
nacionalidad francesa, y Forgo vivió toda su vida ahi, se caso con una millonaria francesa, y
luego el murió sin dejar testamento.
- La sucesión se dio entre los colaterales de la madre y el fisco francés respecto al patrimonio de
Forgo en Francia.
- Los colaterales de Forgo invocaban la aplicación del dcho bávaro, según el cual heredaban los
parientes colaterales y el fisco francés solicitaba la aplicación del dcho francés según el cual los
colaterales de los padres de hijos extramatrimoniales no heredaban.
- Forgo, tenia su domicilio de hecho en Francia, y su domicilio de derecho, según el dcho francés,
seguía en Baviera. Entonces la norma francesa remitió al dcho bávaro, por ser el último
domicilio de derecho del causante, mientras que el dcho bávaro decía que la sucesión se regia
por el dcho del ultimo domicilio de hecho, que estaba en Francia, con lo cual el tribunal francés
aplico el dcho francés y el que heredo fue el fisco.
FALLO BAYAUD.
- Trata de un caso de adopción simple en Francia donde fallece el tío de una señorita, y se abre
en Argentina el juicio sucesorio (Provincia de BA). Se discutía cuál era el derecho aplicable,
habia un problema de calificaciones: ¿Era una adopción simple o plena? Para determinar cuál
era el derecho aplicable se recurre a un art del viejo codigo, que era la Ley 19134 (art. 32) que
obligaba al juez argentino a aplicar el derecho francés. Este fallo analiza el reenvío como tal. Los
jueces no plasman en sus sentencias cómo se analizó el reenvío, qué norma remitió a otra, etc.
Teoría del uso jurídico: Cuando el juez de un Estado tiene que aplicar el derecho de otro Estado, debe
hacerlo como lo harían los jueces de ese E en la resolución del caso.
Esta teoría toma como base una doctrina legal de los tribunales ingleses (teoría del tribunal extranjero).
Esto nos lleva a otro problema, porque si tengo que aplicar el derecho extranjero como lo harían los
jueces del otro E, la pregunta es: ¿Cuál es el concepto de derecho? Resolveríamos aplicando lo que
usaría el juez extranjero (noruego), con todas las fuentes, es un proceso mental en el juez.
Esta teoría resuelve el reenvío, porque resolveríamos la situación como lo haría el otro juez.
- La fuente interna se prueba con la lei fori (en la materia de que se trate)
Candela Montefiore
9. CUESTION PREVIA
- Es cuando hay una cuestión principal que primero hay que resolver. Ej: cuando hay una
sucesión en la que tiene vocación hereditaria el cónyuge, se puede plantear como previa la
validez del vinculo.
- El juez debe resolver esa cuestión para decidir el caso sometido a decisión.
- 2 teorías:
o Ideal/lógico: la cuestión condicionante prima la condicionada
o Real/procesada: considera principal la cuestión que se presenta en la demanda.
- Para que pueda hablarse de una auténtica cuestión previa de derecho internacional privado,
deben concurrir las siguientes circunstancias:
• La norma de conflicto del foro debe someter la cuestión principal a un
derecho extranjero
• En éste debe haber una norma de conflicto para la cuestión previa que
designe un ordenamiento jurídico competente para regirla, distinto del
señalado por la norma de conflicto del foro para esta cuestión
• La aplicación de uno u otro derecho material, debe conducir también a
resultados materialmente distintos.
- La cuestión previa para muchos autores lo es sólo desde el punto de vista procesal, y debe ser
resuelta por el juez antes de resolver la cuestión principal, correspondiendo aplicar el derecho
más conforme con la naturaleza de la relación jurídica internacional.
- Según la LEX CAUSAE la cuestión previa debe resolverse aplicando el mismo ordenamiento que
regula la acción principal porque es el más adecuado.
- Favorece la armonía internacional de soluciones, ya que el juez resuelve como lo haría el juez
del país cuyo derecho es aplicable a la cuestión principal.
- La cuestión previa debe ser resuelta por las normas de conflicto del país cuyo derecho es
competente para regir la cuestión principal, solución que se funda en que gracias a ella se
pueda lograr la armonía internacional de las decisiones judiciales de cada materia.
Candela Montefiore
- Según la LEX FORI la cuestión previa debe resolverse aplicando el derecho del magistrado que
entiende en el caso sometido a su valoración.
- Favorece la armonía interna de soluciones. Propugna que la cuestión previa sea resuelta por las
normas de conflicto del foro.
- Se fundamenta en la necesidad de respetar las diversas conexiones que rigen las categorías que
en su conjunto forman parte del sistema del foro. Asimismo esta solución es más congruente
con el estado actual del derecho internacional privado, simbolizado en el principio de
independencia de las normas de conflicto.
Jerarquización con imperio del derecho privado:
-Se va a resolver la cuestión previa con el mismo derecho de fondo
que se resuelve la cuestión principal. Se va a resolver con el
derecho interno.
Teoría de la
Cuestión previa jerarquización
FUENTES
- El CCCN no contiene disposición alguna que regule y de solución de alcance general al problema
de la cuestión previa en el derecho internacional privado argentino.
- El artículo 8 de la CIDIP II de 1973 sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado
dispone “Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de
una cuestión principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula
esta última”-. Habla de la teoría de la jerarquización. Si quiere el juez puede aplicar la teoría de
la equivalencia o la de jerarquización.
FALLOS.
- PONNOUCANNAMALLE V NADIMOUTOUPOLLE: el causante británico domiciliado en la
India, fallece dejando inmuebles situados en la Conchinchina (territorio francés). Tiene hijos
legítimos, uno adoptivo y un nieto desheredado. El nieto impugna el testamento ya que la ley
francesa considera al nieto adoptivo como heredero legitimo. El tribunal de saigon rechaza la
demanda del nieto adoptivo ya que el derecho francés que se aplica a la sucesión de bienes
inmuebles en territorio francés, prohibía la adopción cuando el adoptante tiene hijos legítimos.
La adopción era, sin embargo, valida según la ley de la India, ley personal de adoptante y
adoptado. La cuestión previa esta en la discusión doctrinaria sobre la ley aplicable a la ley de la
adopción. Se aplica entonces, la teoría de la jerarquización con imperio del derecho privado.
- Presupone el cambio voluntario del punto de conexión para eludir la ley que seria aplicable al
caso. La demostración del elemento intencional es necesario.
Hechos:
- Fritz Mandl era una persona de nacionalidad Austríaca, que tenía bienes por todo el mundo, se casó
5 veces y tenía un hijo legítimo.
- vino a la Argentina y fijó su domicilio aquí
- estando en Argentina se enteró que tenía una enfermedad incurable, entonces volvió a Austria, fijó
su último domicilio allí, y realizó un testamento por el cual le dejaba todos sus bienes a la quinta
esposa y un crédito al hijo.
- se inició la sucesión en Argentina
Fallo: los jueces argentinos establecieron que se trataba de un caso de fraude a la ley argentina. Si bien
la sucesión se rige por la ley del último domicilio del causante, el cual estaba en Austria, y si bien según
ese derecho el testamento es válido porque allí no se reconoce la porción legítima indisponible, los
jueces argentinos decidieron cambiar el punto de conexión “último domicilio” por el penúltimo
domicilio, el cual estaba en Argentina, y aplicaron derecho argentino según el cual ese testamento era
nulo porque no reconoce la legítima.
SOLUCION LEGISLATIVA:
ARTICULO 2598.- Fraude a ley. Para la determinación del derecho aplicable en materias que involucran
derechos no disponibles para las partes no se tienen en cuenta los hechos o actos realizados con el solo
fin de eludir la aplicación del derecho designado por las normas de conflicto.
TEORIAS:
1. TEORIA OBJETIVA: se refiere al hecho del cambio. El fraude se configura solo con el hecho.
2. TEORIA SUBJETIVA: dice que hay que probar la mala intención de la parte
3. TEORIA INTERMEDIA: se combina la teoría objetiva con la subjetiva. Hay dos indicios para
probar la mala intensión (expansión espacial y contracción temporal)
3 TIPOS DE FRAUDE:
- SIMULTANEO : art. 124. Norma antifraude o norma de policía. Se vuelve a aplicar el derecho
que se intento eludir. (sanción de fraude a la ley)
- A LA EXPECTATIVA: los que se van a casar a Paraguay para después poder divorciarse
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CARACTERISTICAS
o MUTABLE; es mutable en el tiempo a la par de la sociedad cuando esta varía en su
concepción de lo que es fundamental a su existencia.
o EXCEPCIONALIDAD: se aplica de manera restrictiva y es excepcional
o Tiene que ser OSTENTIBLE
o Tiene que ser con criterio de la ACTUALIDAD, al momento que el juez tiene que
analizar y dictar sentencia
FALLOS.
1. SOLÁ: Se caso en argentina y se separo, se fue a Paraguay donde contrajo nuevas nupcias.
Volvió a argentina, se divorcio, se murió y arranco la sucesión
2. ULLOA:
Hechos:
- Ulloa se casa en argentina y luego se casa por segunda vez en Paraguay.
- Fallece y en el juicio sucesorio la conyugé de segundas nupcias reclama su derecho.
- Existe controversia respecto de la validez del segundo matrimonio, porque al momento de
divorciarse de su primer cónyuge, en Argentina no se encontraba regulado dicho instituto.
- La cuestión del caso fue determinar si el segundo matrimonio del causante es válido, a los
efectos de concederle a la presunta viuda los derechos sucesorios que reclamaba.
- Para ello se pusó en consideración la normativa vigente tanto en Paraguay como en Argentina
al momento de celebración del matrimonio
- Para esto, se tuvo en cuenta que tanto Argentina como Paraguay ratificaron el Tratado de
Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940, el cual regula la cuestión en su art. 13.
- Se realiza entonces un análisis de la norma y este dice que en el caso de matrimonio celebrado
en otro país, no se impone a los otros países la obligación internacional de desconocer la
validez sino que deja librado al orden público internacional del Estado requerido la decisión
sobre la reacción que más convenga a la legislación.
- Solución: Finalmente, se reconoce a la recurrente la legitimación para iniciar la sucesión del
causante (se declara admisible la queja y el recurso extraordinario).
1. Declarativas:
Pueden ser reconocidas, pero no ejecutadas.
En el reconocimiento, el juez acepta un derecho
consagrado por la sentencia.
2. Constitutivas
Pueden ser reconocidas, pero no ejecutadas.
En el reconocimiento, el juez acepta un derecho
consagrado por la sentencia.
3. De condenas:
Pueden ser reconocidas y son las únicas que
pueden ser ejecutadas. La ejecución implica el
reconocimiento
Para la ejecución de estas sentencias se prevé un
tramite especifico, exequatur, que traducido del
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- Los 3 tipos de sentencia se pueden reconocer, darle valor a la sentencia que dio el juez en otro
estado en el mío. El reconocimiento implica otorgarle validad de una sentencia de otro
estado, en el mío.
- REQUISITOS:
o Son idénticos para el reconocimiento o la ejecución de la sentencia. La diferencia esta
en el tramite. El de reconocimiento es unilateral y El de ejecución es Bilateral y
contencioso.
o Son 3 requisitos:
1.FORMAL:
- es que la sentencia y el testimonio tienen que estar legalizado y en su caso traducido (en
Argentina).
- Art. 518 1er parrafo, código de procedimiento. La ejecución de la sentencia dictada por UN (1)
tribunal extranjero se pedirá ante el juez de primera instancia que corresponda, acompañando su
testimonio legalizado y traducido y de las actuaciones que acrediten que ha quedado ejecutoriada y que
se han cumplido los demás requisitos, si no resultaren de la sentencia misma.
2.PROCESALES:
A. art. 517, inc. 1 de procedimiento “Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada
en el Estado en que se ha pronunciado, emane de tribunal competente según las normas
argentinas de jurisdicción internacional.”
C. Que la sentencia reúna los requisitos para ser sentencia en el estado donde fue
dictada.
E. surge del código civil. Art 2604. Litispendencia. Cuando una acción que tiene el
mismo objeto y la misma causa se ha iniciado previamente y está pendiente entre las mismas
partes en el extranjero, los jueces argentinos deben suspender el juicio en trámite en el país, si
es previsible que la decisión extranjera puede ser objeto de reconocimiento.
El proceso suspendido puede continuar en la República si el juez extranjero declina su
propia competencia o si el proceso extranjero se extingue sin que medie resolución sobre el
fondo del asunto o, en el supuesto en que, habiéndose dictado sentencia en el extranjero, ésta
no es susceptible de reconocimiento en nuestro país.
3. MATERIAL: inc 517, inc. 4. Orden publico internacional. La sentencia extranjera no tiene que violar el
orden publico internacional argentino. Este es el momento donde el juez argentino, se fija que la
sentencia no viole el orden publico. No interesa el fondo de la sentencia Porque no tiene que volver a
juzgar. Si viola el orden publico lleva al rechazo de reconocimiento de sentencias extranjeras, no a la
sustitución.
- LA SENTENCIA que se traiga para reconocer o ejecutar tiene que ser sentencia definitiva que
después no pueda ser revisada.
Candela Montefiore
- Las sentencias deben ser sentencias pactadas en calidad de cosa juzgada material, excepto La
tenencia de menores y alimentos, porque son revocables.