BOLILLA 4

METODOS DE REGLAMENTACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

❖ PLURALISMO DE METODOS

Método indirecto: el método de Derecho Internacional Privado es el método indirecto, ya que orbita o da
vueltas sobre la norma indirecta.

Caracteres: el método que parte de la norma indirecta es:

1. Indirecto: para resolver un caso ius privatista internacional (un caso con un elemento extranjero, que
contenga una relación jurídica privada internacional) se debe recurrir a las normas del derecho
internacional privado, las cuales indican el derecho aplicable (puede ser propio o extranjero), pero no
otorgan solución a la cuestión.
2. Analítico:
1
Es necesario desmenuzar en forma detallada el caso ius privatista internacional;

OM
2
Por ejemplo: en un juicio sucesorio de una persona que muere en el extranjero, pero tenía bienes en
Argentina, se presenta la viuda y declara que con su difunto esposo se habían casado en el extranjero, y
que además, habían adoptado a un hijo en Inglaterra; en este caso, se presentan tres cuestiones a resolver:
a)
cuál es el derecho aplicable a la sucesión (porque la persona murió en el extranjero, pero tenía bienes en
Argentina), b) cual es el derecho aplicable al matrimonio (porque se casó en el extranjero), c) y cuál es el
derecho aplicable a la adopción (porque adopto en el extranjero).

.C
3. Analógico:
1
Después de desmenuzar en forma detallada el caso ius privatista internacional (método analítico), es
necesario analizar lo que regula el derecho propio (en nuestro caso, el CCYC) sobre las cuestiones a resolver
en el caso en cuestión, y compararlas por analogía, similitud e igualdad con las categorías de derecho, para
DD
determinar si son reguladas o no (por ejemplo, algunos países no reconocen la adopción).
2
Por ejemplo: comparo el tema de adopción, matrimonio y adopción que tengo en mi estudio, con lo que
establece el CCYC.
5. Sintético y judicial:
1
Después de aplicar el método analítico y analógico, luego es necesario realizar una síntesis de todo el caso
LA

y otorgar una solución a las cuestiones que teníamos por resolver; esta síntesis la encontramos en la
sentencia, ya que en definitiva, al derecho lo hacemos todos, pero lo dicen los jueces.
2
Por ejemplo: a la sucesión, se le debe aplicar el derecho del lugar donde se encuentran los bienes; al
matrimonio se le debe aplicar el derecho del lugar de la celebración; a la adopción se le debe aplicar el
derecho del domicilio del adoptado al tiempo de la adopción.
FI

❖ NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Norma de conflicto (indirecta), norma material (directa) y norma de política (de aplicación inmediata).
Características


Tradicionalmente se consideraba que el plexo o contenido normativo del Derecho Internacional Privado
estaba limitado a la 1norma de conflicto o indirecta (que también puede ser llamada formal o adjetiva);
pero en la actualidad, se observa que junto a esta coexiste la 2norma material o directa (también puede ser
llamada sustantiva) y la 3normas de policía (o de aplicación inmediata).

La norma de conflicto o indirecta

Concepto y elementos fundamentales
1. La norma indirecta es propia y especifica del derecho internacional privado: al punto tal que, si no
existieran las normas indirectas, no existiría el derecho internacional privado.
2. Es aquella que indica el derecho aplicable, pero no ofrece la solución al problema que contiene.
3. Por ejemplo: si analizamos la norma que establece “la capacidad se rige por la ley del domicilio”,
caeremos en la cuenta de que estamos frente a una norma de conflicto o indirecta, ya que para saber si
una persona es capaz o no, primero debemos saber dónde está domiciliada y que regula la ley del domicilio
sobre la capacidad (si la persona esta domiciliada en Argentina, el derecho aplicable será el argentino; si la
persona esta domiciliada en Japón, el derecho aplicable será el japonés).

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Estructura
La norma “la capacidad se rige por la ley del domicilio” tiene tres elementos estructurantes: 1supuesto de
hecho o tipo legal, 2consecuencia jurídica (unidos por el verbo o copula) y 3punto de conexión (lo
encontramos dentro de la consecuencia jurídica); a su vez, cada una de estas partes tiene una característica
positiva y una característica negativa, y ello es lo que genera la dinámica del derecho internacional privado,
dotándolo de autonomía científica (ya que son caracteres que los tiene el derecho internacional privado y
no los tiene ninguna otra rama del derecho).

Supuesto de hecho o tipo legal

1. El supuesto de hecho o tipo legal de la norma analizada es: “la capacidad”; otros ejemplos son: “el
matrimonio”, “el contrato”, “la letra de cambio”, “el cheque”, “la sucesión”, etc.
2. Ubicación: normalmente el tipo legal se ubica al comienzo de la norma, pero no hay ningún tipo de
inconveniente en que este ubicada atrás (es lo mismo decir la capacidad se adquiere a los 18 años, que a

OM
los 18 años se adquiere la capacidad).
3. La característica positiva del tipo legal es: la cuestión previa.
4. La característica negativa del tipo legal es: el problema del fraude a la ley.

Verbo, nexo o copula

1. El verbo, nexo o copula de la norma analizada es: “se regula”.
2. Concepto: es la unión entre el tipo legal y la consecuencia jurídica.

Consecuencia jurídica

.C
1. La consecuencia jurídica de la norma analizada es: “ley del domicilio”; otros ejemplos son: “la ley de la
nacionalidad”, “la ley de residencia”, “la ley del lugar de situación de los bienes”, “la ley del lugar donde los
DD
bienes se encuentran registrados”, etc.
2. La característica positiva de la consecuencia jurídica es: a) el problema de las calificaciones y b) el
problema del reenvió.
3. La característica negativa de la consecuencia jurídica es: el orden público internacional.

Punto de conexión
LA

1. El punto de conexión de la norma analizada es: “el domicilio”; otros ejemplos son: “la nacionalidad”, “la
residencia”, “el lugar de situación de los bienes”, “el lugar de registración de los bienes”, etc.
2. Concepto:
1
Es un elemento de la consecuencia jurídica; es decir, en la consecuencia jurídica está el punto de conexión;
2
Es el puente que nos lleva al derecho aplicable;
FI

3
Es el lazo o vinculación entre el supuesto de hecho o tipo legal, con un determinado derecho.
3. Primera clasificación de los puntos de conexión:
a) De carácter personales: el domicilio, la nacionalidad y la residencia.
b) De carácter territorial o real: el lugar de la situación de los bienes; o el lugar de registración de los bienes.


c) De carácter voluntario o conductual: se refieren a la autonomía de la voluntad de las partes en la

celebración de contratos internacionales (las partes eligen el derecho aplicable).
4. Segunda clasificación de los puntos de conexión:
a) Simples: cuando la norma indica un solo punto de conexión (por ejemplo: la capacidad se regula por la
ley del domicilio).
b) Múltiples: cuando la norma indica más de un punto de conexión; los puntos de conexión múltiples se
subclasifican en:
1
Alternativos: la norma indica dos puntos de conexión en igualdad de condiciones en cuanto a su
importancia (es decir, tienen la misma jerarquía) por ende, puedo elegir el que me resulte más conveniente
o más accesible (por ejemplo: la capacidad se regula por la ley del domicilio “o” la ley de la nacionalidad).
2
Subsidiarios: la norma indica dos puntos de conexión, pero NO en igualdad de condiciones en cuanto a su
importancia, sino que el primer punto de conexión es más importante que el segundo (superioridad
jerárquica); ahora bien, si y solo si el primer punto de conexión falla, se puede utilizar la segunda opción en
subsidio (por ejemplo: la capacidad se rige por la ley del domicilio “y, en su defecto”, por la ley de la
nacionalidad).

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3
Acumulativo: la norma indica dos puntos de conexión que deben analizarse en conjunto y necesariamente
deben coincidir con lo dispuesto (por ejemplo: la capacidad se regula por la ley del domicilio “y” la ley de
nacionalidad; de manera que, para poder determinar la capacidad de una persona, debo recurrir a la ley del
domicilio y a la ley de la nacionalidad, pero si ambas no coinciden, porque la ley del domicilio establece que
la capacidad se adquiere a los 18 años y la ley de la nacionalidad establece que se adquiere a los 21 años,
no se produce la acumulación y por ende, la persona no puede ser considerada capaz).

Clasificación de las normas de conflicto o indirectas

Según Orchansky, las normas indirectas se clasifican según:
1. Su procedencia:
a) Convencionales: contenidas en los tratados internacionales;
b) Autónomas: contenidas en el derecho nacional (específicamente en el CCYC).

OM
2. El supuesto de hecho o tipo legal:
a) Normas cuyo tipo legal abarca las condiciones de un efecto jurídico;
b) Normas cuyo tipo legal abarca un efecto jurídico;
c) Normas cuyo tipo legal abarca condiciones y efectos.

3. La consecuencia jurídica (o según el caso en concreto, ya que me ubico desde el operador jurídico):
a) Normas de importación: remiten a un derecho extranjero; por ejemplo: la capacidad se regula por el

.C
domicilio y el domicilio de la persona parte en el juicio es en España (si el operador jurídico se encuentra en
Argentina y debe aplicar el derecho español, entonces debe “importar” tal derecho).
b) Normas de exportación: remiten a nuestro derecho; por ejemplo: la capacidad se regula por el domicilio
y el domicilio está en Argentina (el operador jurídico exporta el derecho argentino a la relación ius
DD
privatista internacional).

4. El punto de conexión
a) Únicos o simples: cuando las normas solo contiene un punto de conexión;
b) Múltiples: cuando las normas contienen varios puntos de conexión, que a su vez pueden ser alternativos,
subsidiarios o acumulativos.
LA

5. Unilaterales u omnilaterales:
a) Unilaterales: cuando se limitan a regular en forma específica y unilateral; por ejemplo: los inmuebles
situados en la república se regulan por las leyes de la república (se está regulando en forma específica y
unilateral, a los inmuebles situados en la República).
FI

b) Omnilaterales: cuando regulan en forma general; por ejemplo: los bienes muebles se rigen por la ley del
domicilio del propietario (estamos hablando de que todos los bienes muebles del mundo se van a regular
por la ley de domicilio del propietario).

6. Subjetivas u objetivas:


a) Subjetivas: nacionalidad, domicilio, residencia, están vinculados a las personas.

b) Objetivas: lugar de celebración del contrato, lugar de cumplimiento.

La norma material o directa

Concepto
1. Es la que nos otorga directamente la solución: sin remitirnos a otro ordenamiento jurídico.
2. Este tipo de norma tiene como función: dar la solución material al caso ius privatista internacional; por
eso, es la norma que aplica directamente el juez en su resolución.
3. La diferencia con la norma indirecta: es que la norma directa se agota en sí misma, ya que otorga
directamente la solución, sin dejar nada pendiente.
4. Podemos encontrar la mayoría de estas normas en: los convenios internacionales o tratados; es la norma
más común dentro de las legislaciones; de hecho, el CCYC en su mayoría está integrado por este tipo de
normas (los contratos se hacen por escrito, el matrimonio es la unión entre dos personas, etc.)
5. Por ejemplo: si analizamos la norma “la capacidad se adquiere a los 18 años” caeremos en la cuenta de
que estamos frente a una norma material o directa, ya que nos otorga directamente la solución.

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Estructura
La norma “la capacidad se adquiere a los 18 años de edad” tiene dos elementos estructurantes: 1supuesto
de hecho o tipo legal y 2la consecuencia jurídica; a su vez, cada una de estas partes tiene una característica
positiva y una característica negativa.

Supuesto de hecho o tipo legal

1
El supuesto de hecho o tipo legal de la norma analizada es: “la capacidad”.
2
La característica positiva del tipo legal es: la cuestión previa.
3
La característica negativa del tipo legal es: el problema del fraude a la ley.

Consecuencia jurídica
1
La consecuencia jurídica de la norma analizada es: “se adquiere a los 18 años de edad”.
2
La característica positiva de la consecuencia jurídica es: a) el problema de las calificaciones y b) el problema

OM
del reenvió.
3
La característica negativa de la consecuencia jurídica es: el orden público internacional.

Normas de policía o de aplicación inmediata

Concepto:
1. Busca aplicar el derecho nacional de manera excluyente a todo el derecho extranjero: es decir, excluye la
posibilidad de otro derecho que no sea el propio.

.C
2. Es una norma imperativa: ya que no hay lugar ni para el derecho extranjero, ni para la autonomía de la
voluntad; a su vez, este tipo de norma va al lado de una jurisdicción exclusiva.
3. El fundamento de aplicación es: 1el principio de soberanía, 2seguridad jurídica y 3protección de intereses
DD
que se consideran superiores o supremos.
4. La diferencia con la norma indirecta es que: la norma de policía no evalúa la posibilidad de aplicar otro
derecho que no sea local, en cambio, en la indirecta se nos dice cuál es el derecho aplicable, y de alli se
evalúa si se aplica o no.
5. Es una norma muy escasa: ya que en general, lo que se quiere permitir es cierto “juego libre” de
aplicación de las normas; sin embargo, el Estado puede excluir la aplicación del derecho extranjero en
LA

determinadas materias que se consideran “sensibles” (por ejemplo, lo relativo a la propiedad inmueble).
6. Por ejemplo: si analizamos la norma “la capacidad se regula exclusivamente por el CC” caeremos en la
cuenta de que estamos frente a una norma de policía, ya que busca aplicar el derecho nacional de manera
excluyente.
FI

Estructura
La norma “la capacidad se regula exclusivamente por el CC” tiene dos elementos estructurantes: 1supuesto
de hecho o tipo legal y 2la consecuencia jurídica; a su vez, cada una de estas partes tiene una característica
positiva y una característica negativa.


Supuesto de hecho o tipo legal

1. El supuesto de hecho o tipo legal de la norma analizada es: “la capacidad”
2. Tipo legal genérico: más allá de que las normas de policía son especiales, el tipo legal es genérico, ya que
el legislador no distingue los casos nacionales, y ante un caso mixto que se esté resolviendo en nuestro
país, los jueces la deben aplicar sí o sí.
3. La característica positiva del tipo legal es: la cuestión previa.
4. La característica negativa del tipo legal es: el problema del fraude a la ley.

Consecuencia jurídica
1. La consecuencia jurídica de la norma analizada es: “se regula exclusivamente por el CC”.
2. La característica positiva de la consecuencia jurídica es: a) el problema de las calificaciones y b) el
problema del reenvió.
3. La característica negativa de la consecuencia jurídica es: el orden público internacional.

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Regulación actual de la norma de policía
1. Artículo 2667 del CCYC (antiguo artículo 10 del CC de Vélez): establece que los bienes inmuebles situados
en la Republica, deben regirse exclusivamente por el derecho argentino; esta norma de policía busca
proteger la propiedad inmobiliaria.
2. Antes del año 1985, existía una ley de matrimonio civil, que también regulaba una norma de policía:
establecía que el divorcio de las personas que hubiesen celebrado matrimonio en la Argentina, debía
regirse exclusivamente por el derecho argentino; ya que, en ese momento, el sistema argentino no admitía
el divorcio vincular, por ende, esta norma de policía buscaba asegurar la indisolubilidad del vínculo de los
matrimonios celebrados en Argentina.

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