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Derecho Civil IV
3º Grado en Derecho
Facultad de Derecho
Universidad de Huelva
Reservados todos los derechos.

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Derecho Civil IV
TEMA 3. CONTENIDO DEL TESTAMENTO
1. LA INSTITUCIÓN DE HEREDERO PARA CRITERIOS DE SU CALIFICACIÓN
Nuestro CC, siguiendo la tradición histórica, declara su validez en el art. 764:

- Aunque no contenga institución de heredero;
- No comprenda la institución la totalidad de los bienes;
- Aunque el nombrado no acepte la herencia o sea incapaz de heredar. En estos casos “se
cumplirán las disposiciones testamentarias, hechas con arreglo a las leyes y el remanente
pasará a los herederos legítimos.”
El remanente no significa que la herencia se liquida, adquiriendo los sucesores llamados

por la ley los bienes que resten. Lo que hace el precepto citado es llamar a los sucesores
abintestatos del causante, y son ellos los que han de cumplir el testamento y hacer

frente a las deudas hereditarias.
La doctrina establece como valido el criterio mixto, es decir, que para ser heredero se
necesita el nomen y asignatio conjuntamente. El testador no sólo debe designar a una
persona como heredera (nomen) sino también instituirle en la totalidad o en una cuota
de la herencia (asignatio), de tal manera que si hay asignatio pero no nomen surge la
figura del legado de parte alícuota.
Sin embargo, los textos legales parecen favorables a una postura objetiva. El 660 dice:
“llamase heredero al que sucede a título universal y legatario al que sucede a título
particular”. Por lo que no hace depender ni una ni otra cualidad del nombre que le dé el
testador, sino de cómo sucede y suceder a título universal es suceder en la totalidad o
parte alícuota de la herencia, compuesta por bienes, derechos y obligaciones como si
fuese un todo. Este criterio también se saca del:
Art. 668 CC:

En la duda, aunque el testador no haya usado materialmente la palabra heredero, si su voluntad
está clara acerca de este concepto, valdrá la disposición como hecha a título universal o de
herencia.
 EL LEGATARIO EN PARTE ALÍCUOTA

Tal figura nace con las concepciones subjetiva y mixta que hemos expuestos, pues en
ellas el llamamiento a una parte alícuota de la herencia puede hacerse a través del
legado si el testador así lo quiere. En cambio, en una concepción objetiva no sería posible
esta figura híbrida entre el legado y la institución de heredero salvo que la parte alícuota
no se refiera a la herencia como un todo o universumius con sus bienes y deudas; hay
un llamamiento como legatario a una cuota de bienes o del remanente una vez
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deducidas las deudas que no presenta especial dificultad.

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BLOQUE II - TEMA 3. CONTENIDO DEL TESTAMENTO
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Derecho Civil IV
Esta figura carece de normativa en el CC, que solamente lo menciona erróneamente en

el art. 655 CC entre los legitimados para ejercitar la acción de reducción de donaciones
por inoficiosidad, siendo así que es medida protectora sólo de los legitimarios. Las
alusiones son más abundantes en la LEC en la normativa del juicio de testamentaría.
 LA INSTITUCIÓN EN COSA CIERTA

El art. 768 CC afirma: “instituido en cosa cierta y determinada será considerado como
legatario” y suscita inmediatamente la cuestión de su innecesaridad, a la vista que con
anterioridad ya ha dicho el art. 660 CC que es legatario el que sucede a título particular.
El precepto se refiere a “una institución” en cosa cierta, por lo que no es aplicable

cuando el testador señala una cosa de la herencia como concreción de la cuota en que
ha hecho la institución, o cuando aquélla representa el todo o la mayor parte del
patrimonio o cuando la institución en cosa se ha hecho como materialización de una
fracción del patrimonio (a A le dejo mi casa y mi coche y a B la otra mitad de mi
patrimonio). En otras palabras, el 768 no puede tener carácter imperativo, parece que
se trata de un artículo dispositivo que ha de usarse cuando hay duda sobre la voluntad
del testador, si quiere llamar a la persona como heredero o como legatario.

2. LA CERTEZA EN LA DESIGNACIÓN DEL HEREDERO
Art. 750 CC serán nulas: “todas las disposiciones testamentarias a favor de persona
incierta, a menos que por algún evento pueda resultar cierta”. Se trata de una carga que
se le atribuye al testador si quiere que su voluntad genere efectos.
Por tanto, no estamos ante un supuesto de nulidad, en la hipótesis contraria sino ante
una inefectividad de la disposición.
Eficacia de la designación: para evitar incertidumbres el CC da unas reglas (art. 772).

Para que la disposición sea eficaz:
- El testador designará al heredero por su nombre y apellidos, y
- Si ambos tienen el mismo nombre y apellidos señalará alguna circunstancia que permite
identificarlos de manera que no pueda dudarse de la persona que es.
En cuanto a la forma de designación se establecen una serie de reglas interpretativas

para el caso de duda o de falta de manifestación en contra:
- Si los herederos son instituidos sin designación de partes, heredarán por partes iguales
- Si el testador nombra a unos herederos individualmente y a otros colectivamente, como si

dijere: “instituyo por mis herederos a N y a N y a los hijos de N”. Los colectivamente
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nombrados se considerarán como nombrados individualmente, a no ser que conste de un

modo claro que ha sido otra la voluntad del testador.
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Derecho Civil IV
- Si el testador instituye a sus hermanos, y los tiene carnales y de padre o madre solamente,
se dividirá la herencia como en el caso de morir intestado.
- Si el testador llama a la sucesión a una persona y a sus hijos, se entenderán todos instituidos
simultáneamente y no sucesivamente. No hay pues ninguna presunción a favor de la
sustitución fideicomisaria, en la que van a entrar sucesivamente en el goce de la herencia los
herederos llamados.
- Si el testador llama genéricamente al hijo o hijos, se comprenden los adoptivos cuando se
trate del testamento del adoptante.
3. LAS DISPOSICIONES A FAVOR DEL ALMA

Fruto de la creencia religiosa. El testador ordena que se liquídela herencia y que parte
de ella se destine a unos fines concretos.
Art. 747 CC:

Si el testador dispusiere del todo o parte de sus bienes para sufragios y obras piadosas en

beneficio de su alma, haciéndolo indeterminadamente y sin especificar su aplicación, los
albaceas venderán los bienes y distribuirán su importe, dando la mitad al Diocesano para que lo
destine a los indicados sufragios y a las atenciones y necesidades de la Iglesia, y la otra mitad al
Gobernador civil correspondiente para los establecimientos benéficos del domicilio del difunto,
y, en su defecto, para los de la provincia.
4. LAS DISPOSICIONES A FAVOR DE LOS POBRES
El art. 749 CC regula las disposiciones hechas a favor de los pobres de un modo general
sin designación de personas ni de población, también de una determinada parroquia o
pueblo, aplicando entonces los criterios de distribución de los bienes.
El CC determina en la primera disposición que ha de entenderse limitada a los pobres

del domicilio del testador en la época de su muerte, si no constare claramente haber
sido otra su voluntad. La calificación de los pobres y la distribución de los bienes se
harán por la persona que haya designado el testador, en su defecto por los albaceas y si
no por el párroco, alcalde y el juez de primera instancia.
La herencia dejada a los pobres se somete a un proceso de liquidación, que es el propio

de las herencias aceptadas en beneficio de inventario. En efecto, el 992 determina que:
han de ser aceptada por las personas designadas por el testador para calificar y distribuir
los bienes, y en su defecto, por las que señala el 749 y se entenderá hecha a beneficio
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de inventario.
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Derecho Civil IV
5. LAS DISPOSICIONES A FAVOR DE LOS PARIENTES

Una disposición genéricamente a favor de los parientes plantea problema de quienes
serían las personas favorecidas. El art. 751 CC le da validez y dice “se entienda hecha a
favor de los más próximos en grado” consideramos que alude a los consanguíneos en la
intención del testador, pudiéndose hasta si pasan del cuarto grado, ya que el Código no
especifica nada.
6. LA INSTITUCIÓN DEL USUFRUCTO
La institución de una persona en el usufructo de la herencia o parte alícuota de la misma

no es una institución de heredero. El usufructo se crea por voluntad del causante y a
su muerte. No sucede el usufructuario como el heredero, no hay el subentrar en una
relación jurídica en el puesto del difunto al modo como subentra ese heredero.
Precisamente porque no es heredero, no se le obliga al pago de las deudas hereditarias,
aunque pueda hacerlo si bien con derecho de reintegro al terminar el usufructo.

7. LA CAUSA DE LA INSTITUCIÓN DE HEREDERO
De esto se ocupa el 767, llamando causa a lo que es motivo de institución. De acuerdo

con su párrafo primero, la expresión de una causa falsa de la institución de heredero o
del nombramiento del legatario será considerada como no escrita, a no ser que del
testamento resulte que el testador no habría hecho tal institución o legado si hubiese
conocido la falsedad de la causa.
El párrafo 2 dice: “la expresión de una causa contraria a derecho, aunque sea verdadera,
se tendrá por no escrita”. Por tanto, si la causa es ilícita no se anula la disposición sea
verdadero o falso, simplemente se tendrá por no escrita. La inmoralidad de la norma no
puede ser más patente y reclama una urgente supresión.
Por aplicación con lo que se preceptúa respecto de la causa falsa, entendemos que la
causa contraria a derecho que sea falsa se tendrá por no puesta en principio, salvo que
del testamento resulto que la institución de heredero no se hubiese hecho si el testador
hubiese sabido que no es verdadera la causa.
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Derecho Civil IV
8. LA INSTITUCIÓN DE HEREDERO BAJO CONDICIÓN SUSPENSIVA
La institución de heredero se puede hacer bajo condición, así lo dice el 790,
remitiéndose al 791 a las reglas establecidas para las obligaciones condicionales. De
acuerdo con la normativa especial de las condiciones testamentarias hay que distinguir
las siguientes:
 CONDICIONES IMPOSIBLES CONTRARIAS A LAS LEYES O A LAS BUENAS

COSTUMBRES
Art. 792 CC:

Estas condiciones se tienen por no puestas y en nada perjudicarán al heredero o legatario, aun
cuando el testador disponga otra cosa; (en claro contraste con lo que ocurre en materia de
obligaciones que anuncian las que de ellas dependan).

Art. 793 CC:
La condición de no contraer primer o ulterior matrimonio se tendrá por no puesta, a menos que
haya sido impuesta al viudo por su difunto consorte o por los ascendientes o descendientes de
este.
En cambio, se declara eficaz el legado de usufructo, uso o habitación, pensión o

prestación personal por el tiempo que permanezca soltero o viudo. Estima el legislador,
con criterio discutible, que aquí no hay coacción para que el legatario no contraiga
matrimonio.
El objeto de la misma es impedir el juego de la condición absoluta de no contraer primer
o ulterior matrimonio, por lo que las demás condiciones sobre el matrimonio deberán
medirse con los parámetros de las leyes o buenas costumbres.
 LAS CONDICIONES EN FAVOR RECIPROCO

El 794 dice: “será nula la disposición hecha bajo la condición de que el heredero o
legatario haga en su testamento alguna disposición a favor del testador o de otra
persona”. La razón está en que el testamento es un acto muy serio y destinado a ejercer
ampliamente la libertad.
También puede pensar que repugna a la natural gratuidad del testamento que la
disposición se haga para obtener una contraprestación, lo que, por otra parte, sería una
especia de pacto sucesorio, prohibido por el 1271.
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Derecho Civil IV
 CONDICIONES POTESTATIVAS, CASUALES Y MIXTA

La condición potestativa impuesta al heredero o legatario ha de ser cumplida por éstos,
una vez enterados de ella, después de la muerte del testador. Se exceptúa el caso de
que la condición, ya cumplida, no pueda reiterarse. El precepto está pensado para la
condición potestativa positiva y suspensiva. Sin embargo…
Art. 800 CC:

Si la condición potestativa impuesta al heredero o legatario fuere negativa, o de no hacer o no
dar, cumplirán con afianzar que no harán o no darán lo que fue prohibido por el testador, y que,
en caso de contravención, devolverán lo percibido, con sus frutos e intereses”.
En relación con estos preceptos hay que observar que en materia testamentaria se
admite el juego de la condición puramente potestativa, a diferencia de los negocios inter
vivos.
Cuando la condición fuere causal o mixta…
Art. 796 CC:

Bastara que se realice o cumpla en cualquier tiempo, vivo o muerto el testador, si éste no hubiese

dispuesto otra cosa. Si hubiera existido o se hubiera cumplido al hacer el testamento y el testador
lo ignoraba, se tendrá por cumplida. Si lo sabía, sólo se tendrá por cumplida cuando fuere de tal
naturaleza que no pueda ya existir o cumplirse de nuevo”.
 EFECTOS DE LA CONDICIÓN SUSPENSIVA

Hemos de distinguir la situación pendiente de cumplimiento de la condición y la que
surge una vez cumplida:
a. Pendiente del cumplimiento.

Los efectos son:
- La delación no se perfecciona desde la apertura de la sucesión, por eso el llamado no

puede aceptar ni repudiar la herencia hasta que la condición se cumpla. De lo contrario,
habría una aceptación o repudiación de la herencia igualmente sometida a condición, lo
que prohíbe el 990 CC.
- La herencia se pone en Administración “hasta que la condición se realice o haya certeza

de que no podrá cumplirse”. La Administración se confiará a los herederos instituidos
sin condición cuando entre ellos y el llamado condicional se dé el Derecho de acrecer.
Si no existiera o no se diera ese derecho entrará en la Administración aquel llamado
dando fianza.
Si el llamado no diere fianza, se confiará la Administración al heredero presunto, también bajo
fianza. Si tampoco la diere “los tribunales nombraran tercera persona”, también bajo fianza, “la
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cual se prestará con intervención del heredero”.

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Derecho Civil IV
Para determinar el contenido de la Administración, es decir, los poderes y responsabilidades del

administrador, el 804 CC se remite a la regulación de la ausencia. Dice que “los administradores
tendrán los mismos derechos y obligaciones que los que lo son de los bienes de un ausente”.
Con la modificación del CC obliga a concretar si esa remisión se hace a la representación legítima
o a la dativa del ausente, dilema que debe resolverse en favor de esta última alternativa.
- El llamado condicional está legitimado para actuar todas las medias de conservación de su
derecho.
- Art. 759 dice: “el heredero legatario que muere antes que la condición se cumpla no transmite
ningún derecho a sus sucesores, aunque sobreviva al testador”. En cambio, el 799 CC expresa
lo contrario: “la condición suspensiva no impide al heredero o legatario adquirir sus
respectivos derechos y transmitirlos a sus herederos”.
Ante esta contradicción la doctrina mayoritaria dice que el 799 se refiere a la institución a
término incierto (aquél que va a llegar aunque se ignora cuándo), mientras que el 759 alude a la
verdadera condición suspensiva. No obstante, conviene no olvidar que la voluntad del testador
es la que ha de prevalecer siempre, por lo que puede ordenar la transmisibilidad a pesar del 759.
b. Cumplimiento de la condición.

El llamado tiene una delación perfecta y podrá aceptar o repudiar la sucesión,
retrotrayéndose las consecuencias jurídicas de esos actos al día de su apertura, pero
quedando incólumes las provocadas por la Administración de la herencia, que cesa
automáticamente desde el momento del cumplimiento de la condición.
c. Cumplimiento ficticio de la condición:
Art. 798.2 CC:

Cuando el interesado en que se cumpla o no, impidiere su cumplimiento sin culpa o hecho propio
del heredero o legatario, se considerará cumplida la condición.
Un incumplimiento que no sea consecuencia directa de la actuación del interesado del

que habla el precepto impedirá su aplicación.
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Derecho Civil IV
9. LA INSTITUCIÓN DE HEREDERO BAJO CONDICIÓN RESOLUTORIA

Su validez se desprende de lo dispuesto en el 791, que no hace ninguna excepción en la
remisión que efectúa a las normas sobre las obligaciones condicionales.
Aunque los efectos de la condición resolutoria no están disciplinados, de su naturaleza

cabe deducir sin duda que el instituido tiene una delación desde la apertura de la
sucesión, no se retrasa como en la condición suspensiva hasta su cumplimiento, y por
ello puede aceptar o repudiar desde aquel momento.
Si se produce el evento resolutorio, la herencia se restituye a la persona llamada por el
testador o, en su defecto, a sus herederos legítimos o abintestato.
En la práctica, el testador ordena el pase de los bienes en caso de que la condición se

cumpla a otra persona. Hay un orden sucesivo de llamamientos a una misma herencia,
sujeto el segundo al cumplimiento de una condición, lo que estructura una sucesión
fideicomisaria condicional.

10. LA INSTITUCIÓN DE HEREDERO A PLAZO
Al contrario que sucede con la condición resolutoria, el CC ha previsto “la designación del
día o de tiempo en que haya de comenzar o cesar el efecto de la institución de heredero o
legado”. En ambos casos, hasta que llegue el día señalado o cuando concluya, se
entenderá llamado el sucesor legítimo, pero en el primero no entrará en posesión de los
bienes sino después de prestar caución suficiente con intervención del instituido. Como
se ve, la regla está dictada bajo el presupuesto de que el testador no llame, antes de la
llegada del término o después, a nadie.
Ambas clases deben regirse por las normas de las sustituciones fideicomisarias puras,
en la que el pase de una misma herencia de un heredero al sucesivo no está sujeto a
ninguna condición.
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Derecho Civil IV
11. LA INSTITUCIÓN MODAL
 CONCEPTO, DIFERENCIA CON LA CONDICIÓN
Art. 797.1 CC:

Establece a distinguir la condición y el termino de las disposiciones testamentarias, “la
expresión del objeto de la institución de heredero o legado, la aplicación que haya de darse a lo
dejado por el testador, o la carga que el mismo impusiere, no se entenderán como condición a
no parecer que ésta era su voluntad”.
El modo es una carga que se impone al beneficiario de una liberalidad o a un heredero

o legatario, que obliga a la realización de una conducta de dar, hacer o no hacer, o dicho
más técnicamente, de una prestación que ha de tener un objeto lícito, posible y
determinado.

El modo se distingue de la recomendación que se hace al instituido en que en este último
caso no nace un deber jurídico sino de conciencia. También se diferencia de la condición
suspensiva en que no suspende el llamamiento sucesorio, aunque el problema en la
práctica reside en calificar un determinado supuesto como condición o como modo.
La prestación que puede imponerse al gravado con un modo es susceptible del más
variado contenido, que no ha de tener forzosamente naturaleza patrimonial. Se usa
también para conseguir un servicio de valor inestimable como vivir en compañía del
donante asistiéndole.
 LA ADQUISICIÓN DEL INSTITUIDO

El instituido sub modo entra en posesión de la herencia o legado, no está condicionado
su llamamiento al cumplimiento “lo dejado de esta manera puede pedirse desde luego y
es transmisible a los herederos que afiancen el cumplimiento de lo mandado por el
testador y la devolución de lo percibido con sus frutos e intereses, si faltaren a esta
obligación”.
El precepto da por supuesta la transmisión también de la carga a los sucesores del

gravado. El legislador parte de la base que la prestación a cumplir por su causante no es
personalísima e infungible. En caso contrario la carga no ha de ser cumplida por los
sucesores, pero están sujetos a las consecuencias de la revocación de la disposición que
pueden instar los legitimados para ello por el incumplimiento de su causante.
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Derecho Civil IV
 CUMPLIMIENTO E INCUMPLIMIENTO
¿Cuándo ha de cumplirse? En primer lugar, habrá que estar a lo dispuesto por el
testador, subsidiariamente, serán las circunstancias y naturaleza de la prestación a
realizar las que sirvan para señalar el tiempo, y en último término, lo harán los tribunales
porque debe entenderse que ha quedado a voluntad del gravado.
El cumplimiento puede ser pedido por los interesados y encargados de velar por el
cumplimiento de la voluntad del testador, albaceas o herederos. También deben
considerarse legitimados los que se beneficiarían del incumplimiento porque a ellos
habrían de pasar los bienes.
El CC no prevé expresamente las consecuencias del incumplimiento voluntario del modo

en materia sucesoria. El art. 797.2 CC conecta la fianza que ha de prestar al gravado con
la devolución de lo percibido con sus frutos e intereses, caso de incumplimiento.
No hay que olvidar que el gravado ha de efectuar una prestación, que le puede ser
exigida coactivamente, por otra parte, el CC no prohíbe el CC la elección de la vía de
devolución, aunque el cumplimiento coactivo sea posible, por lo que lo mismo podrá
pedirse éste que aquélla.

Deben estar legitimados para solicitar la devolución de lo percibido con sus frutos e
intereses, frente al instituido o sus sucesores, los mismos que pueden exigir el
cumplimiento del modo y aquellas personas a las que han de ir a parar los bienes
restituidos. No hay ninguna pérdida automática de los efectos de la disposición modal
por incumplimiento, a modo de condición resolutoria.
A la imposibilidad del cumplimiento del modo dedica el 798.1, aborda el problema de la

imposibilidad “sin culpa o hecho propio del heredero o legatario” disponiendo que si no
puede cumplirse en los términos del testador deberá cumplirse en otros, los más
análogos y conformes a su voluntad. Pero si la imposibilidad es originaria o contraría a
las buenas costumbres, debe aplicarse por analogía el 792.
Art. 798.2 CC:

Cuando el interesado en que se cumpla o no, impidiere su cumplimiento sin culpa o hecho propio
del heredero o legatario, se entenderá cumplida la condición.
Aunque se entendiera que es una regla dictada para la condición y que figura en el grupo
de preceptos dados para el modo por la regulación conjunta que se hace de una y otra
figura, no hay obstáculo para su aplicación a las disposiciones modales por analogía.
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En cuanto a la forma de designación se establecen una serie de reglas interpretativas

- Si el testador nombra a unos herederos individualmente y a otros colectivamente, como si

nombrados se considerarán como nombrados individualmente, a no ser que conste de un

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- Si el testador llama genéricamente al hijo o hijos, se comprenden los adoptivos cuando se

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El CC determina en la primera disposición que ha de entenderse limitada a los pobres

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La institución de una persona en el usufructo de la herencia o parte alícuota de la misma

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Un incumplimiento que no sea consecuencia directa de la actuación del interesado del

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