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TEMA-13.
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Derecho Civil IV
3º Grado en Derecho
Facultad de Derecho
Universidad de Huelva
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Derecho Civil IV
TEMA 13. LA PARTICIÓN DE LA HERENCIA
1. CONCEPTO DE PARTICIÓN
La partición de la herencia es el acto o negocio jurídico que extingue el estado de
indivisión y comunidad, atribuyendo bienes y dº singulares a los coherederos. Sus cuotas
se transforman en bienes concretos, desapareciendo totalmente la comunidad
hereditaria o transformándose en comunidad ordinaria (pues los comuneros lo mismo
pueden acordar repartirselos bienes hereditarios, que proyectar sus cuotas en cada uno
de ellos).
La concurrencia de varios herederos produce el efecto de que las disposiciones
testamentarias o leales no pueden atribuir directamente a cada uno de los herederos “la
propiedad exclusiva de bienes concretos y determinados” de la herencia, o decuotas

indivisas directamente referidas a ellos, sino es necesario que medie la partición para
obtener este efecto, según el art. 1068 CC “la partición legalmente hecha confiere a cada
heredero la propiedad exclusiva de los bienes que le hayan sido adjudicados”.
La partición no es necesario que sea de la totalidad de la herencia. Cabe que abarque una
parte de ella dejando la otra en elestado de indivisión o comunidad hereditaria.
2. LA FACULTAD DE PEDIR LA DIVISIÓN Y SUS EXCEPCIONES

Según el art. 1051 CC “ningún coheredero podrá ser obligado a permanecer en la
indivisión de la herencia, a menos que el testador prohíba expresamente la división”.
La prohibición del testados no impide absolutamente la división pues el párrafo 2º del
1051 dice “pero aun cuando lo prohíba, la división tendrá siempre lugar mediante alguna
de las causas por las cuales se extingue la sociedad”. Estaremisión obliga a una labor de
adaptación del art. 1700 CC a la situación de indivisión hereditaria.
El resultado sería que la indivisión durara el tiempo señalado por el testador, pero, si
prohíbo la partición sin señalar plazo demantenimiento de aquel estado ni éste se deduce
de la finalidad perseguida con la prohibición, cualquier coheredero puede pedirla en
todo momento siempre que actué de buena fe y lo haga en tiempo oportuno. Si el
testador, únicamente se limitó a expresar el fin que perseguía manteniendo la herencia
indivisa, durara hasta su cumplimiento.
Aunque la indivisión haya de durar un tiempo determinado, por voluntad del testador o
por la finalidad que este pretende conseguir al imponerla, cualquier coheredero podrá
pedir la dislocan si existe justa causa apreciada por los tribunales (art. 1707 CC). La
muerte de uno de los coherederos o el embargo y remate de su cuota por sus acreedores
particulares, da lugar en todo caso a la ineficacia sobrevenida de la imposición del
testador.
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BLOQUE II - TEMA 13. LA PARTICIÓN DE LA HERENCIA
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Es posible que los propios comuneros acuerden mantener indivisa la herencia, pacto
lícito al amparo del art. 1255 CC y que regirá en el art. 400 CC. Junto a la prohibición de
dividir, cabe situar la suspensión de la partición, como situación en la que lafacultad de
solicitarla no puede actuarse. El CC dispone en el art. 966 CC aquella suspensión cuando
la viuda haya quedado encinta, hasta que se verifique el parto o el aborto o resulte por
el transcurso del tiempo que no lo estaba. Por analogía evidente, regirá también en el
supuesto se cualquier concedido a la muerte del testado que ha sido llamado a la
herencia.
3. LEGITIMACIÓN PARA PEDIR LA PARTICIÓN
La facultad para pedir la partición es propia, según el art. 1052 CC “todo coheredero que
tenga libre administración y disposiciónde sus bienes … Por los incapacitados y ausentes
deberán pedirla a sus representantes legítimos”. Por carecer de ella (323), el menor
emancipado parece que necesitara del consentimiento de sus padres, y a falta de
ambos, el de un curador (286.1).

El menor sometido a patria potestad estará representado para pedir la partición por los
progenitores que la ejerzan, y cuando haya intereses encontrados por el otro progenitor,
si respecto a él no se diera esta situación o por un defensorjudicial en caso contrario (163)
Por el menor sometido a tutela o el incapacitado la pedirá el tutor (272).
Además del coheredero, pueden pedir la partición cualquiera de sus herederos, pero
todos los que intervengan deberíancomparecer bajo una sola representación (1055) y el
cesionario de su cuota.
Los coherederos instituidos bajo condicen suspensiva no pueden pedir la partición. En
cambio, el art. 1054 CC autoriza a los coherederos puros, lo mismo que a practicarla
“asegurando competentemente el dº de los primeros para el caso de cumplirse la
condición y hasta saberse que ésta ha faltado o no puede ya verificarse, se entenderá
provisional la partición”.
En el art. 1038 LEC para promover el juicio de testamentaria al cónyuge y al legatario de

parte alícuota. Es la facultad de pedir la división hereditaria a quien puede hacerlo por
la vía judicial.
En cuanto al legitimario (815), podrá pedirla según la naturaleza de su título, si es
heredero o legatario de parte alícuota. El art. 1039 LEC reconoce a los herederos forzoso
el dº a promover juicio de testamentaria, aunque el testador lohubiese prohibido.
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Derecho Civil IV
Los acreedores hereditarios que no tengan asegurados sus créditos con fianza, hipoteca
o con otra garantía suficiente están legitimados para promover el juicio de
testamentaría (1038 y 1040 LEC) pero el objeto de su pretensión no es tanto que la
herencia se divida como hacer efectivo su dº a que la partición no se haya realidad hasta
que tengan la seguridad de cobrar sus créditos (1093 LEC) idea que recoge
posteriormente el CC en el art. 1082 CC.
La división debe ser perdida según los arts. 1052 CC y 1038 LEC a los demás coherederos,
al cónyuge viudo y al legatario departe alícuota.
En el caso de que una de las cuotas hereditarias esté afectada a una sustitución
fideicomisaria ¿puede el fiduciario partir? Entendemos que la materialización de la
cuota abstracta en bienes concretos y determinados es una operación importante para
el dº de los fideicomisarios, por lo que deberán concurrir con el fiduciario para que la
partición sea eficaz; no obstante, si están indeterminados, el fiduciario por si solo no
podrá actuar.
El art. 1053 CC dice que cualquiera de los cónyuges puede pedir la partición sin
intervención del otro.

4. INTERVENCIÓN DE LOS ACREEDORES
Dice el art. 1083 CC que “los acreedores de uno o más de los coherederos podrán
intervenir a su costa en la partición paraevitar que ésta se haga en fraude o perjuicio de
sus dº”.
A los acreedores hereditarios el art. 1082 CC también les protege “los acreedores
reconocidos como tales podrán o ponersea que se lleve a efecto la partición de la herencia
hasta que se les pague o afiance el importe de sus créditos” lo que exige una notificación
de que la partición se va a efectuar. Los “reconocidos como tales” son los que admitan
los herederos, los que ostentan una escritura o título que hagan prueba plena y los que
prueban judicialmente la existencia de sus créditos.
Toda vez que el dº se les concede es oponerse a la partición hasta que se les pague o
afiance, se ha entendido con fundamento del arts. 1082 CC y 1040.1 LEC, que no se
podrán oponer a la partición los acreedores cuyos créditos estuvieranasegurados con
garantía real o debidamente afianzados, pues a ellos en ningún momento puede
perjudicar la partición.
Lo que el CC no dice es qué ocurre si la partición hereditaria se consuma, no obstante, la

oposición formalmente planteadapor los acreedores (personales de los coherederos o
hereditarios). Se debe aplicar el art. 402 CC, ya que en él se contempla el supuesto de
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una división de la cosa comen contra la oposición de los acreedores de los partícipes y
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se permite su impugnación, aunque los demandados pueden sostener su validez
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5. LAS OPERACIONES PARTICIONALES

Aunque nuestro CC no contiene normas especiales sobre las operaciones que han de
seguirse para llevar a cabo lapartición, existen reglas prácticas consolidadas por el uso y
experiencia que se admiten en la jurisprudencia.
Destacar que en la mecánica de la partición se pueden distinguir 2 momentos
fundamentales:
- Un momento pre-particional con 3 operaciones: inventario, avalúo o tasación y liquidación
para determina el activo neto partible.
- Un momento particiones estricto: formación de lotes o hijuelas y su adjudicación a los
interesados.
 INVENTARIO
Pasa saber lo que hay que partir hay que comenzar por determinar los bienes afectados
por la partición ypor ello hay que inventariarlos con las bajas del art. 1321 CC en su caso.
 EL AVALÚO O TASACIÓN
Es una operación unida a la del inventario y consiste en la asignación a cada uno de los

bienes inventariados de un determinado valor, que debe referirse al momento de la
partición y no al de la apertura de la sucesión. Así se deduce del art. 1074 CC que concreta
todos los bienes; ninguno puede quedar beneficiado ni perjudicado por las alteraciones
del valor que se hayan producido entre un momento y otro. Después de la reforma del
CC en 1981 esta posición queda reforzada.
Respecto de la TASACIÓN, una regla especial da el CC cuando alguna de las fincas de la

herencia estuviese gravada con renta o carga real perpetua. Dice el 1086 que no se
procederá a la extinción, aunque sea remisible, si no es con el consentimiento de la
mayor parte de los coherederos. Si no hay acuerdo o es irremediable, se rebajará su
valor o capital del de la finca y ésta pasará al que le toquen en lote o por adjudicación. La
práctica, cuando los bienes hipotecados, suele seguir este último criterio de valoración.
 LIQUIDACIÓN
Se trata de hallar el haber liquido partible, por lo que de los bienes inventariados con su
valor hay que detraer las deudas y demás cargas que disminuyen el patrimonio
hereditario. Los gastos de partición hechos en interés común de todos los coherederos
se deducirán de la herencia; los hechos en interés particular de uno de ellos serán de su
cargo (1064). El legatario de cosa determinada no está obligado al pago de los primeros,
pero si el legatario de parte alícuota. En la práctica se hacen detracciones de bienes del
inventario que se adjudican a uno o varios herederos para elpago de deudas hereditarias.
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 ADJUDICACIÓN
Una vez determinado el haber de cada heredero, se procede a la formación de lotes en
el que debenentrar los bienes evaluados. Para su formación da el CC estas normas:
- Según el art. 1061 CC “se ha de guardar la posible igualdad, haciendo lotes o adjudicando a
cada uno de los herederos cosas de la misma naturaleza, calidad o especie”.
- Cuando la cosa sea indivisible o desmerezca mucho por su indivisión, podrá adjudicarse a
uno, a calidad de abonar a los otros el exceso de dinero. Pero bastara que uno solo de los
herederos ida su venta en pública subasta y con admisión de licitadores extraños para que
así se haga art. 1062 CC.
Los arts. 1061 y 1062 CC no rigen cuando la partición la hace el testador porque su
libertad es total en esta materia (1056) ni tampoco cuando la efectúan los propios

coherederos entre sí porque pueden partir como tengan por conveniente (1058).Es el
contador-partidor de la herencia, nombrado por el testador o juez para este fin.
A los adjudicatarios se les deben entregar los títulos de las fincas que se les adjudican
tal y como apareen en la herencia sin obligación de subsanar los efectos que tuvieres
para su inscripción.
Cuando un mismo título comprenda varias fincas adjudicadas a diversos coherederos
o una sola que haya dividido entre 2 o +, quedará en poder del mayor interesado
(1066) en las fincas y se facilitaran a las otras copias fehacientes a costa del caudal
hereditario. Si el interés fuere igual, el título se entregará, a falta de acuerdo, a quien
por suerte corresponda. Siendo original aquel en cuyo poder quede deberá también
exhibir a los intereses cuando lo pidieren.
 FORMA
No hay precepto expreso que imponga una determinada forma de la partición por lo
que serán aplicables las normas generales de los arts. 1278-1280 CC. No instante
teniendo en cuenta que normalmente se pretende la inscripción en el Registro de la
Propiedad habrá que cumplir la exigencia impuesta por el art. 80.1 RH.
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6. LA COLACIÓN: CONCEPTO Y FUNDAMENTO

Art. 1035 CC:
El heredero forzoso que concurra, con otros que también lo sean, a una sucesión, deberán traer
a la masa hereditaria los bienes o valores que hubieses recibido el causante, en vida de éste,
por dote, donación u otro título lucrativo, para computarlo en la regulación de las legítimas y
en la cuenta de partición.
Por tanto, la colación es una operación particiones de especiales caracterizas cuando a
la herencia concurren más de un heredero forzoso, que consiste en llevar a la masa
hereditaria lo adquirido del causante por título lucrativo en vida de éste, a fin de tenerlo
en cuenta para recibir de menos el equivalente a la hora de pagar la parte del
colacionante. A ello se refiere el precepto con lo que denomina “cuenta de la partición”.
También habla de que lo colacionado ha de computarse en la “regulación de las

legítimas”. El art. 818 CC obliga a tener en cuenta para fijar el valor de la masa
hereditaria a efectos de cálculo de las legítimas las donaciones que hubiera hecho el
causante lo mismo a los herederos forzosos que a extraños y el art. 819 CC establece
un orden de imputación de esas donaciones a las distintas partes de la herencia. La

colación del art. 1035 CC lleva a una menor participación en la herencia equivalente a
lo que se recibió en vida del causante, pero no evita las operaciones de computación e
imputación de los arts. 818 y 819 CC. Lo que ocurre es que lo recibido como donación
se convierte después en recibido a título hereditario.
Respecto al fundamento de la colación, hay que tener en cuenta que no es un instituto

de carácter necesario, pues el art. 1036 CC dice que “no tendrá lugar entre los herederos
forzosos si el donante así lo hubiera dispuesto expresamente”. Se trata de un régimen
legal dispositivo que obedece a la idea de que lo donado a un descendiente forzoso no
es más que un anticipo de su herencia, cosa distinta de presumir que el causante quiere
igual a todos sus herederos forzosos, pues no tendría sentido cuando en el testamento
los instituye en proporciones distintas.
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 PRESUPUESTOS
La aplicación de las normas sobre colación presupone una herencia en la que concurren
herederos foros y la preexistencia de una atribución lucrativa.
a) Que el colacionan sea heredero forzoso y haya sido llamado a titulo de heredero: con
arreglo al art 1035 la colación se da en la sucesión en que concurren herederos forzosos.
La sucesión puede ser tanto testada como intestada. No se impone, nipuede tener objeto,
cuando el heredero forzoso es heredero único o cuando es el único heredero forzoso en
esa sucesión y concurre con otros herederos no forzosos o voluntarios.
Reglas específicas se dan en el 1038 cuando los nietos concurran a la herencia en representaron
de su padre premuerto (extensivas a todos los casos en que se herede por su representación).
Con arreglo a su par1º cuando los nietos sucedan al abuelo en representación del padre,
concurriendo con sus tíos o primos, colacionaran todo lo que debiera colacionar el padre, si
viviera, aunque no lo hayan heredado. El par2º ordena que colacionen lo que hubiesen recibido
del causante de la herencia en vida de éste, salvo que el testador disponga lo contrario, cuyo
caso ha de respetarse su voluntad si no perjudicare a la legitima de los coherederos.
Para estar obligado a la colación es preciso haber sido llamado como heredero, porque
supone un anticipo de la cuotahereditaria.

Por último, ha de haberse aceptado la herencia. No colacionará el que renuncia. Así lo dice el
1036: la colación no tendrá lugar entre los herederos forzosos… si el donatario repudiase la
herencia, salvo el caso de que la donación deba reducirse por inoficiosa. Reserva lógica y que
apunta hacia un mecanismo distinto de la colación, como es la reducción por inoficiosidad.
b) Preexistencia de una atribución lucrativa: según el 1035, son colacionares los bienes o
valores que, por dote, donación u otro título lucrativo hubiera transmitido en vida el
causante de la herencia a alguno de sus herederos forzoso. Se colacionan, pues las
donaciones cualesquiera que haya sido su carácter: puras y simples; atribuciones
lucrativas u onerosas (en lo que excedan del valor de la carga), etc. También se colaciona
“lo recibido por cualquier otro título lucrativo” pues toda atribución gratuita y no sólo la
donación, es objeto de colación.
c) Que la atribución se haya hecho al heredero forzoso: por ello, en pc., no lo son las hechas
a otras personas, aunque seencuentren ligadas con el heredero forzoso por muy estrechos
vínculos de parentesco. Así dispone el art 1039 que los padres no están obligados a
colacionar en la herencia de sus ascendientes lo donado por éstos a sus hijos, y el art 1040
ordena que tampoco se traigan a colación las donaciones hechas al consorte del hijo,
aunque si las donaciones hubieren sido hechas conjuntamente a los 2, el hijo estaba obligado
a colacionar la mitad de la cosa donada.
d) Que el heredero forzoso concurra con otros que también lo sean: así se deduce del art 1035.
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 LAS LIBERALIDADES EXCEPTUADAS DE COLACIÓN

Frente a la regla general de colación de todas las atribuciones lucrativas, se establecen
algunas excepciones y entre las más importantes están:
a) Según el 1037 no se entiende sujeto a colación lo dejado en el propio testamento si el

testador no dispusiera lo contrario, quedando en todo caso a salvo las legítimas. Las
donaciones se presumen como anticipo de herencia y por eso se colacionan. Cuando la
atribución patrimonial se hace en el propio testamento, la idea de anticipo cae por su base
porqueen el testamento no se anticipa nada.
b) Según el 1041 no están sujetos a colación los gastos de alimentos, educación, curación de
enfermedades, aunque sean extraordinarias, aprendizaje, equipo ordinario y regalos de
costumbre. Se trata del cumplimiento de deberes impuestos porla relación jurídico familiar o
por el uso social, por ello tampoco se deben computar para el cálculo de la legitima (art 818).
Según el 1042, los gastos hechos para dar a los hijos una carrera profesional solo se colacionan
si el padre lo dispone demanera expresa o perjudiquen a la legitima. En este caso, la colación se
hará reduciendo lo que el hijo hubiera gastado viviendo en la casa y compañía de sus padres.
c) Según el 1044 “los regalos de bodas consistentes en joyas, vestidos y equipos, no se reducirán

como inoficiosos sinoen la parte que exceda en un décimo o más de la cantidad disponible por
testamento”.
d) El 1035 exige para que haya colación que se trate de bienes o valores recibidos. Por eso no
lo son lo que sólo se prometieron, pero no llegados a su efectivo desprendimiento.
 LA DISPENSA DE COLACIÓN
La colación no tiene lugar cuando el donante así lo hubiera dispuesto expresamente
(1036). Como la obligación de colacionar es de dº dispositivo, una disposición expresa
del donante la excluye. La dispensa de colación la hace el donante. La dispensa puede
hacerse en el acto de la donación y también en el testamento respecto de donaciones
anteriores.
 PRÁCTICA Y EFECTOS DE LA COLACIÓN

El art. 1035 CC habla de “traer a la masa hereditaria los bienes”. El art. 1046 CC indica
que “no han de traerse a colación y participación las mismas cosas donadas, sino su
valor”.
Esta regla de colación por imputación no parece que pueda ser derogada por expreso
mandato del testador. En cambio, no hay inconveniente en que por acuerdo unánime
de los herederos la colocación contable se sustituya por colación in natura. Por todo ello,
el efecto de la colación consiste en la constitución de una relación de reajuste entre los
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herederos forzosos, por la cual el que fue donatario debe recibir de menos de la masa
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hereditaria y los coherederos tienen el dº a recibir una adjudicación compensatoria.

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Los no donatarios ven incrementada su participación en la masa, en la medida de lo que
hemos llamado la adjudicación compensatoria, mientras que el donatario ve reducido su
dº.
El 1047 expresa “tomará de menos en la masa hereditaria tanto como ya hubiese
recibido”. Hay una obligación de limitar la propia adquisición, que es loque el CC llama
“tomar de menos” que puede llegar a no tomar nada.
La computación contable o de reajuste en que la colación consiste ha de hacerse por el

valor que lo bienes donados tenganal tiempo de evaluarse los bienes hereditarios. El
aumento o deterioro físico posterior a la donación y aun su pérdida total, casual o
culpable, son a cargo, riesgo o beneficio del donatario, dispuesto así en el art. 1045 CC.
El bien, por tanto, hay que valorarlo con las características físicas que tenía al donarlo en
el momento que señala, que no es “el tiempo de la donación”. Si el bien colacionaba

produce frutos o intereses, se colacionan exclusivamente desde el día de la apertura de
la sucesión, tomando como criterio objetivo para fijarlos “las rentas e intereses de los
bienes hereditarios de la misma especie que los colacionables” (1049).
Si el obligado a colacionar toma de menos en la masa hereditaria, los otros legitimarios

toman el equivalente en cuanto seaposible “en bienes de la misma naturaleza, especia y
calidad” (1047).
No pudiendo verificarse lo prescrito anteriormente, hay que estar a las reglas del 1048
para determinar cómo deben ser compensados a los otros legitimarios distintos del
colacionante.
Las contiendas sobre colación no suspenden por si mismas la práctica de la partición.
Puede proseguir la correspondiente fianza (1050) aunque es dudosa la utilidad que
tendría una partición sin colación, que habría de ser rectificada cuando esta última se
hiciere posteriormente.
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7. PARTICIÓN HECHA POR EL PROPIO TESTADOR

Art. 1056 CC:
Cuando el testador hiciere, por actos entre vivos o por última voluntad, la partición de sus bienes,
sepasará por ella, en cuanto no perjudique la legitima de los herederos forzosos.
La jurisprudencia reconoce al propio testador la facultad de hacer la partición, de lo que

se infiere la necesidad de un testamento en el que se hagan las disposiciones u
ordenaciones sucesoras que aquella partición desarrolla y concreta, distribuyendo o
adjudicando los bienes para llenar las cuotas abstractas de la ordenación. El testamento
puede ser previo oulterior a la participación, viviendo a dar base en este último caso a
la practicada anteriormente. Se admite también una partición hecha con arreglo a las
normas de la sucesión intestada.
La partición hecha por el testador tiene una eficacia ineludible para todos los llamados a
su herencia, sea cual sea la formaen que la haga o sea cual sea la composición de lotes o
asignación de bienes que efectúe. “Se pasará por ella” dice el 1056. Solo excepciona los
supuestos que traten de impugnación de las particiones.

La partición a la que nos referimos, no exige que el testador haga, antes de la
adjudicación de los bienes, las operacionesque entraña toda partición.
Cuando el testador no realiza una partición, sino que se limita a manifestar su voluntad
de que los bienes se adjudiquen de una determinada manera o a determinada personas
o a establecer directrices que se hayan de seguir en las adjudicacionesestamos antes
normas que habrán de seguirse en la partición testamentaria. La libertad del testador es
amplísima con el único límite del respeto a las legítimas (1046 LEC).
Los bienes que pueden quedar comprendidos en esta partición han de ser privativos del
testador, puesto que el art. 105 CC dice “sus bienes”. El testador no podrá partir
unilateralmente los bienes gananciales como paso previo a la partición de sus bienes.
Mientras la sociedad de gananciales no este disuelta, sus bienes no pertenecen
privativamente a ninguno de los causantes.
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8. PARTICIÓN HECHA POR COMISARIO O CONTADOR -PARTIDOR
 NATURALEZA
Art. 1057 CC:
El testador podrá encomendar por acto internos o mortis causa para después de su muerte la
simple facultad de hacer la partición a cualquier persona que no sea uno de los coherederos.
El comisario o contador-partidor no tiene de más misión que la de hacer la partición que

le es encomendada por el testador para después de su muerte. Hay clara analogía con
el cargo de albacea, en tanto tiene como función velar por el cumplimiento del
testamento. La diferencia está en que las facultades del albacea son las señaladas por el
testador o las del 902, mientras que el contador-partidor tiene como función típica y
exclusiva la de partir la herencia, que no es propia del albacea, aunque nada impide que
se le otorgue, siendo entonces albacea contador-partidor. De la analogía se deduce la
necesidad de la aplicaron de las normas de albaceazgo en lo que consienta la “identidad
de razón” (art 4.1 CC) como ha recogido la jurisprudencia.
 CARACTERES

- Es personalísimo, no susceptible de delegación, aunque puede ser auxiliado en sus trabajos
técnicos por persona peritas.Podrá delegar si cuenta con autorización expresa del testador.
- Es voluntario y temporal, rigiéndose por las armas del albaceazgo en esta materia.
- Por aplicación del 908, es un cargo gratuito salvo que el testador le haya señalado alguna
remuneración. Pero “todo ello,sin perjuicio del dº (…) para cobrar lo que le(s) corresponda
por trabajos de partición”. La jurisprudencia en relación con elcobro del trabajo de partición,
exige para ello que el contador haya sido nombrado no sólo por la confianza que inspire el
testador sino por su pericia, fundada en un título profesional o en su práctica, para constituir
en uno y otro supuesto su ocupación habitual.
 NOMBRAMIENTO Y REQUISITOS
Según el art. 1057 CC, el nombramiento puede ser hecho por actos ínter vivos o mortis
causa. Basta para ello el efectuado de cualquier forma, siempre que resulte indultado,
sin que sea necesario el documentopúblico. Si se hace por acto mortis causa, deberá
revestir naturaleza testamentaria. En cualquier caso, como ha de surtir efectos a la
muerte del testador, el nombramiento es revocable.
En cuanto al nombramiento el CC señala una sola excepción: no puede ser contador-

partidor el coheredero, porque no tendría la objetividad e imparcialidad que requiere el
cargo. Por la misma razón no debe ser nombrado el legatario de partealícuota.
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La prohibición debe cesar cuando el coheredero renuncia a la herencia (ya no hay razón
para seguir manteniéndola). El notario autorizase del testamento puede ser nombrado
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contador-partidor.

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 FACULTADES
El contador-partidor tiene la misión de hacer las operaciones particiones en que consiste
la división de la herencia. Si el testador estaba casado bajo el régimen de la sociedad de
gananciales, una reiterada jurisprudencia declara que está facultado para hacer la
liquidación de la sociedad de gananciales con el cónyuge viudo. Como la partición no
significa otra cosa que llevar a efecto lo ordenado en el T, es lógico que entre las
facultades del contador la del interpretar el mismo.
También está obligado a cumplimentar en lo posible el 1061 haciendo lotes o
adjudicación a cada uno de los herederos cosas de la misma naturaleza, especie o
calidad. No puede ser equiparado al testador que parte, el cual goza de omnímoda
libertad según el 1056. Ha de tenerse presente el carácter relativo y no absoluto del
1061 pues la igualdad cualitativa de los lotes ha de guardarse si es posible.
 LA INTERVENCIÓN DE LOS HEREDEROS EN LA PARTICIÓN

La partición del contador-partidor tiene carácter unilateral, por lo que no necesita de la
intervención ni consentimiento de los herederos para su eficacia. Pero si el testador
nombra contador, existiendo acuerdo unánime en lo herederos para realizar entre si la

partición, podrán hacerla. Puede suceder que los herederos se pongan de acuerdo en
cuanto al reparto de los bienes (pero no quieran que el contador deje su cargo). El
contador es libre de aceptarlo o no para practicar la partición según lo acordado.
 PARTICIÓN POR CONTADOR EXISTIENDO MENORES O INCAPACITADOS

El último párrafo del 1057 impone unalimitación al contador-partidos: el inventario de la
herencia debe hacerlo con citación de los representantes legales o curadores, si entre
los coherederos haya alguno sometido a patria potestad o tutela o curatela por
prodigalidad o por enfermedades o deficiencias físicas o psíquicas.
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9. PARTICIÓN PRACTICADA POR LOS COHEREDEROS
Admite el 1058 que, cuando el testado no haya hecho la partición, ni encomendado a
otro esta facultad, si los herederos fueren mayores y tuvieren la libre administración de
sus bienes, podrán distribuir la herencia de la manera que tengan por conveniente.Por
tanto, pueden sujetase o no al testamento.
La partición realizada por los coherederos es un verdadero contrato entre ellos, con un
contenido que puede ser variable atenor de la omnímoda libertad de que gozan para
partir. Esta partición la hacen los partícipes de la comunidad hereditaria.
 EL PC. DE UNANIMIDAD EN LA PARTICIÓN DE LOS COHEREDEROS

La partición debe ser practicada por todos los herederos, actuando todos ellos de común
acuerdo. Los herederos del heredero, fallecido antes de la partición, concurrirán

constituyendo ellos una sola parte (art. 1056 CC).
El CC admite una única excepción al pc.: en caso de que uno de los coherederos hubiera
sido preterido, pero existiendo buena fe de los demás. Así lo dispone el art. 1080 CC,
según el cual “la partición hecha con preterición de alguno de los herederos no se
rescindiría a no ser que se pruebe que hubo mala fe o dolo por parte de los otros
interesados pero éstos tendrán la obligación de pagar al preterido la parte que
proporcionalmente le corresponda”.
El vicio ha de darse en todas lasdemás partes del contrato particiones para la rescisión,
y el pago de la parte del preterido no significa la entrega de la cantidad de dinero
correspondiente a su valor, pues no hay ninguna razón para cambiar el objeto de su cuota
hereditaria.
Tendrá dº a la parte correspondiente en bienes hereditarios salvo cuando ello sea
imposible en cuyo caso habrá de abonarseel metálico correspondiente al valor de la cosa
cuando se le adjudicó.
 LA CAPACIDAD PARA LA PARTICIÓN

El 1058 legitima para practicar la partición a los coherederos mayores de edad que
tengan la libre administración de sus bienes. En cambio, el 1052 en cuanto a la facultad
de pedir la división dice: ha de tener el coheredero que la solicita la libre disposición y
administración de sus bienes.
El hecho de ser mayor de edad implica plena capacidad de obrar y se puede disponer
libremente. Esta plena capacidad no se encuentra limitada más que en casos de
incapacidad judicial declarada; entonces no se puede disponer ni administrar
libremente. De ahí que ambos preceptos vengan a ser lo mismo; carece de coherencia
13
que al que se le impida pedir la partieron pueda partir o viceversa.

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Derecho Civil IV
El menor emancipado vuelve a plantear el problema de siempre: “no es mayor de edad,

pero posee la libre administración de sus bienes” es considerado como mayor de edad
por los arts. 322 y 323 CC en que se limita su capacidad plena. Pero si para pedir la
división fuera necesario el complemento de su capacidad determinando en ese
precepto, también la necesitaría para repartir. No siendo la partición un auténtico acto
traslaticio de dominio, nosotros no veos inconveniente para que concurran enella sin el
complemento de capacidad requerido en el art. 323 CC.
 EL CONTADOR DATIVO
Para remediar en lo posible los inconvenientes del pc. de la unanimidad en la partición
entre coherederos y evitar que hayan de acudir a la autoridad judicial para realizarla, el
art. 1057 par2º CC permite que cuando no haya testamento o en él no se designe
contador-partidor o vacante del cargo, el juez a petición de los herederos y legatarios
que representen al menos el 50% del haber hereditario, y con citación de los demás
interesados si su domicilio fuera conocido, podrá nombrar un contador-batidor dativo,
según las reglas que la LEC establece para la designación de peritos.
La partición así realizada requerirá aprobación judicial salvo confirmación expresa de

todos los herederos y legatarios. La norma se incardina en el art. 1057 CC, precepto que
regula el cargo de contado nombrado por el testador, por lo que deberán aplicarse los
preceptos propios de esa figura en lo que sea compatible.
10. PARTICIÓN POR TERCERO Y PARTICIÓN ARBITRAL

La partición puede ser realizada por un 3º al que los coherederos le encomienden esa
misión (402). Este 3º no es un árbitro en sentido propio de la palabra, pues no incide su
decisión en alguna controversia existente entre los herederos. En su actuación debe
observar los arts. 1061 y 1062 CC. Su decisión ha de ser acatada por los herederos que
previamente la han aceptado, al nombrarlo, sin perjudico de ejercitar las acciones de
impugnación oportuna cuando la partición tenga viciosque den lugar a ello.
Nada obsta a que se nombre un árbitro para decidir las controversias que mantengan
los coherederos en la división hereditaria. Entonces, a diferencia del caso anterior, habrá
que cumplir las normas de la Ley de arbitraje de 5 de diciembre de 1988.
El arbitraje lo puede dejar establecido el propio testador con objeto, dice el art. 7 CC de
“solucionar las diferencias que puedansurgir entre herederos no forzoso o legatarios por
cuestiones relativas a la distribución o administración de la herencia”.
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Derecho Civil IV
11. PARTICIÓN JUDICIAL

Dice el 1059 que “cuando los herederos mayores de edad no se entendieren sobre el
modo de hacer la partición quedara a salvo su dº para que lo ejerciten en la forma
prevenida en la LEC” por tanto, el recurso a la autoridad judicial es supletorio de la
partición practicada entre los coherederos. Tampoco puede acudirse a ella si existe
contador-partidor o el mismo causante ha hecho la partición (art. 1045 LEC). Pero si
existiese la partición y aquel no actúa dentro del plazo que para ello tiene, está abierto
a los herederos el juicio de testamentaría.
Por otra parte, el art. 1059 CC parte del presupuesto de que los coherederos no se ponen
de acuerdo sobre el modo de distribuirla herencia. De ahí que, cuando exista ya una
partición, aunque sea susceptible de impugnación, lo procedente es ejercitar las
oportunas acciones para ello, pero no el remedio especifico de la LEC para cuando no se
pueda hacerla.
¿Puede prohibir el testado toda intervención judicial en su testamentaría? Sí siempre

que designe contador-partidor (art. 1045 LEC).
La partición ha de ser aprobada por la autoridad judicial. Las operaciones divisorias se

exponen a las partes en la Secretaríadel juzgado, con posible oposición. Dice el art. 1081
LEC, que “pasado dicho término sin hacerse oposición o luego que los interesados hayan
manifestado su conformidad, el juez llamara a los autos a la vista y dictara auto
aprobando las operaciones divisorias, mandando protocolizarlas con reintegro del papel
sellado correspondiente”. Pero la aprobación judicial no varía la naturaleza del acto
particiones y es solo un medio de poner fin al proceso cuando los interesados no
impugnan las operaciones o las consienten, por lo que no tiene naturaleza de cosa
juzgada.
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Derecho Civil IV
12. LOS EFECTOS DE LA PARTICIÓN HEREDITARIA

Una vez realizada, la partición hereditaria produce los siguientes efectos:
 LA EXTINCIÓN DE LA COMUNIDAD HEREDITARIA Y LA ATRIBUCIÓN DE

PROPIEDAD EXCLUSIVA
El efecto inmediato de la partición es la extinción de la comunidad hereditaria y la
transformación de la cuota de cada heredero en una propiedad sobre bienes
determinados. Respecto de éstos individualmente considerados “la partición
legalmente hecha confiere a cada heredero la propiedad exclusiva de los bienes que
le hayan sido adjudicados” (1068).
La partición no modifica los dº existentes con anterioridad en favor de 3º sobre los
bienes hereditarios (405).
La partición no es título bastante para probar que pertenece a la herencia determinado
bien, sino que se necesita cumplida prueba de que era propiedad del causante.
 EVICCIÓN Y SANEAMIENTO: EXCEPCIONES

Dice el 1069: “hecha la partición, los coherederos estarán recíprocamente obligados a la

evicción y saneamiento de las cosas adjudicadas”.
Se discute si el CC impone, además de la obligación de responder por evicción, la del

saneamiento por vicios ocultos, inclinando la mayoría de la doctrina por las 2
obligaciones. En efecto, si el saneamiento persigue “el fin de mantener la igualdad o
proporcionalidad de la partición” no vemos posibilidad de excluirlo por vicios ocultos
que hacen desmerecer el valor de la cosa adjudicada. Para determinar cuando hay
evicción y cuando vicios ocultos, habrá que aplicar los arts. 1475 y 1484 CC, relativos
a la compraventa.
Las excepciones a la obligación de sanear las menciona el art. 1070 CC y son:
- La partición hecha por el testador: la obligación de saneamiento no se produce en ese

caso a no ser que aparezca o que se presuma haber querido el testador lo contrario, y salva
siempre la legítima. La doctrina suele considerar esta regla como una consecuencia del art
1056 CC según la cual cuando el testador hace la partición de sus bienes ha de pasarse por
ella, siempre que no perjudique la legitima de los herederos forzosos.
- Pacto expreso de los herederos: es una consecuencia del carácter dispositivo que tienen
las normas relativas al saneamiento en función del pc. de autonomía de la voluntad. Es
aplicable a cualquier tipo de partición en la que los coherederos en cualquier tiempo
estipulan la exclusión de la evicción.
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- Causas posteriores a la partición: es una consecuencia de la normativa legal de la

compraventa, en la que la causa deevicción debe ser siempre anterior art 1475.
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Derecho Civil IV
- Culpa del adjudicatario: excluye el 1070 el saneamiento cuando la evicción haya sido
ocasionada “por culpa del adjudicatario”. La negligencia de éste ha de consistir en la
defensa del dº reivindicado, como puede ser la falta de notificación de la demanda a los
demás coherederos (arts. 1481 y 1482 CC) o aunque estos hubieses sido citados y no
comparecieron en el proceso, si el demandado no hizo uso de las pruebas que tenía para
defenderse
El saneamiento en la partición hereditaria no está regulado en cuanto al contenido de

la obligación como si el legislador se contentase con una remisión implícita a las
normas de la compraventa. En cambio, señala el art. 1071 CC “que será
proporcionada al respectivo haber de cada coheredero, pero si alguno resultare
insolente, responderán de su parte los demás coherederos en la misma proporción,
deduciéndose la parte al que deba ser indemnizado”. Añade “los que pagan por el
insolvente conservaran su acción contra él para cuando mejore de fortuna”.

La deducción de la parte al que debe ser indemnizado no solo es operante en caso de
insolvencia de uno de los obligados, sino que es regla general porque de lo contrario
aquel saldría indemne y sus coherederos con el haber disminuido. Si lo que procede es
el saneamiento por vicios ocultos, no habrá lugar a la acción similar a la redhibitoria
sino a la de rebaja del precio de la cosa (que aquí será el valor de adjudicación) que
concede junto a aquella el 1486. El art. 1071 CC en la evicción solo da dº a una
indemnización.
En materia de adjudicación de créditos, el saneamiento se regula en el art. 1072 CC

que distingue según que el crédito se adjudique como cobrable o incobrable. Si no
hay especial calificación, todos los créditos en principio son cobrables. En los créditos
cobrables, los coherederos responden al adjudicatario de la solvencia del deudor
hereditario en el momento en que se haga la partición, pero no responden en cambio
de una insolvencia posterior. En los créditos incobrables no hay ningún tipo de
responsabilidad ni de garantía de la solvencia.
El CC dice que si el crédito, no obstante, de su calificación, se cobrara en todo o parte,

“se distribuirá lo percibido proporcionalmente entre los coherederos” norma
dispositiva y que deja a salvo el pacto expreso o tácito de los interesados.
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Derecho Civil IV
13. NATURALEZA DE LA PARTICIÓN

Si nos fijamos en el art. 1068 CC podría afirmarse que la partición es el título por el que
el heredero adquiere la propiedad de su lote, es decir, sería un negocio traslaticio el que
produce aquel resultado. El precepto dice que la partición confiere la propiedad. Para
que ello fuese así, sería necesario precisar antes quien y que transmite. En una situación
de comunidad hereditaria que se define en el CC como una cotitularidad del patrimonio
hereditario y en la que no hay cuotas en la titularidad de cada uno de los bienes y dº que
lo componen, mal se puede decir que alguien en concreto pueda transmitir la propiedad
especifica de algo.
La tesis declarativa, mantiene que la partición lo que hace es fijar la parte de cada
coheredero, confirmado su dº anterior. El art. 833 CC la acoge, al reputar que cada
coheredero ha sucedido al causante en los bienes incluidos en su lote y que jamas ha
tenido la propiedad de los otros efectos de la sucesión. A la petición se le dan efectos
retroactivos como si la situación anterior de comunidad no hubiese existido.
Se han mantenido tesis intermedias que configuran la partición como un acto de

naturaleza determinativa de dº. La particióncambia y modifica el dº, transformándolo en

otro que se individualiza y concreta sobre bienes ciertos. No es traslaticia porque se
adjudica a los herederos aquello a lo que tienen dº por título de herencia, pero no es
tampoco declarativa porque de algún modo modifica la situación jurídica anterior.
La posición intermedia es la que se debe sostener. En la regulación legal, confluyen

elementos procedentes de una y otra dirección. En líneas generales se puede concebir
la partición como un acto de determinación de la titularidad de cada uno de los dº
subjetivos y obligaciones que permanecía indeterminada transitoriamente durante la
partición. Esta dirección es laque sigue la jurisprudencia, que rechaza el carácter de acto
traslaticio o de enajenación de la partición.
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Derecho Civil IV
14. EL PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS

Las deudas hereditarias que disminuyen el activo de la partición suelen constituir un
aparato especial en la misma, compuesto por la adjudicación de bienes para su pago.
 ADJUDICACIÓN EN PAGO DE DEUDAS

En la partición pueden hacerse adjudicaciones de bienes para el pago de las deudas
hereditarias bajo diversas modalidades.
a) Adjudicación en pago de deudas: al acreedor y con su consentimiento, se le adjudican bienes
para extinguir los créditos que contra la herencia tenga. Se realiza una dación de pago, un
acto transmitido, que es una enajenación a título oneroso.
b) Adjudicación para pago de deudas: en lugar de extinguir dichas deudas con la adjudicación,
el adjudicatario queda encargado de ello con el producto de la enajenación de los bienes
adjudicados que se le transmiten, pero está obligado a cumplir la obligación que ha
contraído: pagar.
La doctrina de la Dirección General de los Registros es constante en la afirmación de que

estas adjudicaciones constituyen un negocio fiduciario: el adjudicatario ostenta frente a

3º de buena fe una titularidad dominical, pero no frente al resto de los intervinientes en
la partición.
La adjudicación para pago de deudas es una típica operación particional, susceptible de
ser hecha por el contador partidor. El adjudicatario (dice ROCA SASTRE) contrae
obligaciones: la de vender bienes, la de satisfacer con el dinero obtenido el importe de
las deudas correspondientes, la de rendir cuentas de su gestión y la de devolver a los
adjudicantes la parte que sobrare del precio obtenido.
Si lo adjudicado son bienes inmuebles, la inscripción en el registro de propiedad a

nombre del adjudicatario con la obligación asumida no significa que se otorgue garantía
a los acreedores, a no ser que en la misma adjudicación se hubiese estipulado
expresamente. En este caso, el documento público que conste la adjudicación
determinará la “clase de dº real que se constituya (art 172 RH).
A ciertos acreedores se les da un trato de favor: a los que tengan créditos que consten
en escritura pública o por STC firme. Podrán obtener anotación preventiva de los dº
sobre los bienes adjudicados para pago de sus créditos, siempre que la soliciten dentro
de los 180 días siguientes a la adjudicación, a no ser que conste en el registro el pago de
aquellos. Entonces los bienes estarán afectos al pago.
c) Adjudicación de bienes con asunción de las deudas: el adjudicatario resulta pleno propietario
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de los bienes que se adjudiquen, a cambio de asumir las deudas. No es un acto particional
sino de disposición.
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Derecho Civil IV
 LOS ACREEDORES HEREDITARIOS DESPUÉS DE LA PARTICIÓN

Según el art. 1084 CC, hecha la partición, los acreedores podrán exigir el pago de las
deudas por entero de cualquiera de los herederos que no hubiera aceptado la herencia
a beneficio de inventario o hasta donde alcance su porción hereditaria en caso de
haberla aceptado con dicho beneficio. El demandado tendrá dº a hacer citar o emplazar
a sus coherederos o a menos que por disocien del testador, o a consecuencia de la
partición, hubiere quedado él obligado al pago de la deuda.
Se reconoce una solidaridad entre los coherederos después de la partición en beneficio
de los acreedores. El dº de hacer citar o emplazar a los demás que tiene el demandado
no disminuye en absoluto aquella responsabilidad. Le evitara que cuando accione de
regreso contra los demás coherederos, éstos le puedan oponer medios de defensa que
no opuso frentea la reclamación del acreedor. Se trata de una facultad.
El coheredero que haya pagado más de lo que le corresponde por su participación en la

herencia, podrá reclamar de los demás su parte proporcional (art. 1085 par1º CC), lo
que es una aplicación de lo que se dispone en el CC sobre la solidaridad pasiva. Añade el
par2º que “esto mismo se observara cuando por ser la deuda hipotecaria o consiste en

un cuerpo determinado, la hubiese pagado íntegramente. El adjudicatario podrá
reclamar de sus coherederos solo la parte proporcional, aunque el acreedor le haya
cedidos sus acciones y subrogando en su lugar”. Por tanto, el coheredero que pague no
se subroga en el crédito del acreedor; reclamando el integro de los demás con los dº a
aquel conexos. Ha de sufrir sin aqueldescuento (1212).
El CC se ocupa del supuesto en que un coheredero fuese acreedor del difunto, lo que
provocaría la extinción por confusión. El 1087 dice que “puede reclamar de los otros (no
de cualquiera de ellos” el pago de su crédito, deducida su parte proporcional como tal
heredero y sin perjuicio de lo establecido en la sección 5ª capitulo 5º de este título que
trata del beneficio de inventario y del dº de liberar.
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Derecho Civil IV
15. LA INEFICACIA DE LAS PARTICIONES EN EL CÓDIGO CIVIL
El CC dedica los arts. 1073 a 1081 a la regulación de la “rescisión de las particiones”. Su
normativa es fondas e incompleta,porque dentro de la “rescisión” contempla supuesta
que son de nulidad (arts. 1080 y 1081 CC) y porque solo se ocupa de la rescisión,
silenciando el régimen de la posible impugnación por causas de nulidad absoluta o
relativa.
El 1073 sienta la norma fundamental de que las particiones pueden rescindirse por las
mismas causas de las obligaciones, es decir, serán de aplicación los arts. 1290 y 1291 CC
en lo que no contradigan las normas específicas de la rescisión particional. Pero la
jurisprudencia tiene declarado que carente el CC de una regulación específica sobre la
nulidadde las particiones, habrá que entender aplicables a la materia las normas sobre
ineficacia de los negocios jurídicos y principalmente de los ínter vivos contractuales, lo

que realiza orientada por el pc. de conservación de la partición, evitando encuanto sea
posible que se anule o rescinda. Específicamente en materia de agravios patrimoniales
declara que “se deben volver a hacer (las particiones) si los errores y lesión son
sustanciales y tan enormes que de otro modo no se pueden enmendar”.
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Derecho Civil IV
16. LA RESCISIÓN POR LESIÓN DE LA PARTICIÓN

El art. 1074 CC dispone que “podrán ser rescindidas las particiones por causa de lesión
en más de la cuarta parte, atendiendo alvalor de las cosas cuando fueron adjudicadas”.
Otorga un trato más favorable a la lesión en materia particional que en los contratos,
producida aquella por motivos económicos, ya que frente al carácter general que tiene
el 1074 en los contratos nocabe invocar la lesión económica para rescindirlos fuera de
los supuestos 1º y 2º del art. 1291 CC. De éstos toma el art. 1074 CC el quantum de la
lesión, que es elevado sin duda y que de alguna manera contrasta con el fundamento de
este remedio: la preocupación por la igualdad.
El coheredero que se estime lesionado por la valoración particional de su dote, debe

reconstruir el valor real del acervo hereditario. Con arreglo a ese valor real ha de
determinar el valor que ha de tener su partición y entonces ver si, comparandoel valor
real de los objetos a él adjudicados, hay un perjuicio en más de la cuarta parte en relación
con aquel valor real de su lote.

 EXCEPCIONES A LA RESCISIÓN POR LESIÓN
El art. 1075 CC respecto a la partición hecha por el testador, dice que no podrá ser
impugnada por causa de lesión “sino en el caso de que perjudique la legitima de los
herederos forzoso o de que aparezca, o racionalmente se presuma, que fue otra la
voluntad del testador”.
Si hay lesión de la legitima, cualquiera que sea su cuantía, tanto en esa partición como en
otras, es evidente que entraran en juego las normas protectoras de su intangibilidad
cuantitativa.
Una excepción al 1075 es el supuesto de que aparezca o se presuma, que fue otra la
voluntad del testador, es decir, que el testador quiso que en su caso existiese
rescindibilidad por lesión pese a haber la partición él.
¿Cuándo puede presumirse racionalmente esa voluntad? Sabemos que la partición

hecha por el testador requiere un testamento que la ampare, en el que haya una
ordenación sucesora instituyendo a los llamados en cuotas. La partición, que es la
concreción material de aquellas cuotas ¿debe ajustarse a las mismas? Ello equivale a
plantear el problema de si las valoraciones de los bienes hechas por el testador han de
respetarse a todo trance, pues sucede que la lesión se produciría por no estar de
acuerdo el valor que tengan los bienes adjudicados con los que les ha dado el testador.
Salvando las legítimas por imperativo del art. 1056 CC (para cuya determinación no basta
las valoraciones subjetivas del testador) creemos que aquella valoración del testador hay
que respetarla. No obstante, habrá lesión si racionalmente cabe llegar a obtener una
22
voluntad suya de que exista adecuación entre la ordenación testamentaria y la de lotes,

con prevalencia de la 1ª.
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Derecho Civil IV
Otra excepción a la rescisión por lesión es la del art. 1080 CC: partición en la que se omite
de buena fe un heredero. Únicamenteobliga a que los demás paguen al preterido su
parte, no hacer una nueva partición.
 EL RÉGIMEN JURÍDICO DE LA ACCIÓN DE RESCISIÓN

Aunque el CC no hace mención expresa de la persona legitimada para el ejercicio de la
acción, se deduce que la legitimación activa corresponde al coheredero perjudicado.
Demandados han de ser los restantes coherederos.
El art. 1076 CC regula el plazo de ejercicio de la acción diciendo que “durara 4 años
contados desde que se hizo la partición”.Este plazo hay que entender (“durará”) que es
de caducidad y no de prescripción.
El art. 1078 CC priva de la acción a los herederos que “hubieses enajenado el todo o una
parte considerable de los bienes inmuebles que les hubieran sido adjudicados”.
La enajenación ha de ser siempre voluntaria y se discute si comprende o notambién los
actos dispositivos de gravamen,

La acción rescisoria es de ejercicio facultativo por el lesionado; puede renunciarla,
aunque nada impide la impugnación de larenuncia si viene en conocimiento de hechos
nuevos, tales como falsas valoraciones u ocultación de bienes que viciasen su
consentimiento por error.
 LOS EFECTOS DE LA RESCISIÓN PARTICIONAL

La rescisión particional no sigue las reglas generales, pues no lleva siempre
necesariamente a restituir las cosas del estado anterior a la partición rescindida. Se
concede a los coherederos demandados la posibilidad de optar entre la indemnización
del daño o consentir que se proceda a nueva partición. Si el heredero demandando opta
por la indemnización, dispone el art. 1077 CC que ésta puede hacerse en numerario o
en las mimas (es decir, de la misma naturaleza, especie o calidad) en que resultó el
perjuicio. Tanto la elección entre indemnización o nueva partición como entre pagar en
numerario o en las mismas cosas en que resultó el perjuicio corresponde al heredero
demandado.
El CC no dice si la indemnización ha de incluir los frutos o intereses que la partición ha

impedido que percibiese el demandante. Si se quiere llegar a una plena reparación del
daño causado, habrá que admitir que se incluyan intereses ofrutos.
Finalmente, el efecto rescisorio es en todo caso limitado. El art. 1077 par3º CC dice que
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“si se procede a nueva partición noalcanzara ésta a los que no hayan sido perjudicados ni
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percibido más de lo justo”.
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Derecho Civil IV
17. COMPLEMENTO DE LA PARTICIÓN

Según dispone el art. 1079 CC “la omisión de alguno o algunos objetos o valores de la
herencia no da lugar a que se rescinda lapartición por lesión sino a que se complete o
adicione con los objetos o valores omitidos”. Pero en la partición practicada por los
coherederos pueden éstos dejar voluntariamente de partir algún o algunos bienes.
Ninguna norma les obliga a efectuar una partición total.
Fuera del supuesto anterior, la omisión lo mismo puede ser intencional que involuntaria,
sin que sea óbice para solicitar la partición complementaria el que el objeto primitivo
haya sido sustituido por otros bienes.
La omisión ha de ser de objetos o valores, pero se cuestiona si con el término “valor” se

está aludiendo a los valores reales de los bienes: éstos no se han omitido, pero se han
valorado erróneamente sin llegar a constituir lesión que haga rescindible la partición. La
jurisprudencia ha estimado que el art. 1079 CC no está para corregir errores que no
consistan en omisiones de bienes. Otras veces considera que podría decirse que también
se omite un valor cuando en la partición no figura el que la cosa realmente tiene.

Dice la STC de 26 feb 1979: “no sólo procede la partición adicional o complementaria
cuando no se han incluido en la ya practicada determinados bienes en la herencia, sino
también cuando la omisión alcance a valoraciones o cuando las efectuadas redunden en
perjuicio del pc. de igualdad que debe presidir la formación de los lotes, pues es lógico
que toda valoración mal realizada y que por ello ocasione ese perjuicio supone en si una
falta u omisión de un valor, aunque lo sea parcialmente y que necesita ser corregida o
rectificada”. Justifica este criterio en el pc. de conservación de la partición.
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TEMA 13. LA PARTICIÓN DE LA HERENCIA

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2. LA FACULTAD DE PEDIR LA DIVISIÓN Y SUS EXCEPCIONES

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En el art. 1038 LEC para promover el juicio de testamentaria al cónyuge y al legatario de

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Lo que el CC no dice es qué ocurre si la partición hereditaria se consuma, no obstante, la

se permite su impugnación, aunque los demandados pueden sostener su validez

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5. LAS OPERACIONES PARTICIONALES

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Respecto de la TASACIÓN, una regla especial da el CC cuando alguna de las fincas de la

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BLOQUE II - TEMA 13. LA PARTICIÓN DE LA HERENCIA

6. LA COLACIÓN: CONCEPTO Y FUNDAMENTO

Por tanto, la colación es una operación particiones de especiales caracterizas cuando a

También habla de que lo colacionado ha de computarse en la “regulación de las

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Respecto al fundamento de la colación, hay que tener en cuenta que no es un instituto

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 LAS LIBERALIDADES EXCEPTUADAS DE COLACIÓN

a) Según el 1037 no se entiende sujeto a colación lo dejado en el propio testamento si el

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 PRÁCTICA Y EFECTOS DE LA COLACIÓN

hereditaria y los coherederos tienen el dº a recibir una adjudicación compensatoria.

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Los no donatarios ven incrementada su participación en la masa, en la medida de lo que

La computación contable o de reajuste en que la colación consiste ha de hacerse por el

Reservados todos los derechos.

Si el obligado a colacionar toma de menos en la masa hereditaria, los otros legitimarios

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7. PARTICIÓN HECHA POR EL PROPIO TESTADOR

La jurisprudencia reconoce al propio testador la facultad de hacer la partición, de lo que

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8. PARTICIÓN HECHA POR COMISARIO O CONTADOR -PARTIDOR

El comisario o contador-partidor no tiene de más misión que la de hacer la partición que

Reservados todos los derechos.

En cuanto al nombramiento el CC señala una sola excepción: no puede ser contador-

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 LA INTERVENCIÓN DE LOS HEREDEROS EN LA PARTICIÓN

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 PARTICIÓN POR CONTADOR EXISTIENDO MENORES O INCAPACITADOS

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9. PARTICIÓN PRACTICADA POR LOS COHEREDEROS

 EL PC. DE UNANIMIDAD EN LA PARTICIÓN DE LOS COHEREDEROS

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 LA CAPACIDAD PARA LA PARTICIÓN