TALLER DEDERECHO CIVIL BIENES

JULIÁN CHAPARRO – MARÍA ISABEL ECHEVERRY

III SEMESTRE DERECHO- NOCTURNO
UNIVERSIDAD DEL SINÚ BOGOTÁ

TALLER SOBRE PROPIEDAD FIDUCIARA Y FIDUCIA MERCANTIL

1. ¿Qué es la fiducia mercantil? Explique brevemente.

La aplicación más extendida del fideicomiso se encuentra en el campo mercantil, el

artículo 1226 del Código de Comercio define así la fiducia mercantil: “la fiducia
mercantil es un negocio jurídico en virtud del cual una persona llamada fiduciante o
fideicomitente transfiere uno o más bienes especificados a otra, llamada fiduciario
quien se obliga administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad determinada
por el constituyente, en provecho de este o de un tercero llamado beneficiario o
fideicomisario.

Una persona puede ser al mismo tiempo fiduciante y beneficiario. Sólo los
establecimientos de crédito y las sociedades fiduciarias especialmente autorizados
por la Superintendencia Bancaria (Financiera) podrán tener la calidad de
fiduciarios.” Este tipo de sociedad, controlada por organismos estatales, ofrece
confianza y seguridad a las partes interesadas en la fiducia contrato al cual le es
inherente el factor confiabilidad.

2. Señale y explique las principales diferencias entre la fiducia mercantil y el

fidiecomiso civil.

Lo primero que debemos decir es que la institución del código civil corresponde al
derecho romano, mientras que en el código de comercio la fiducia corresponde a la
figura del Trust de origen anglosajón. La fiducia civil frente a la mercantil, la que se
avizora en sus mismos orígenes: mientras la primera tiene su fundamento en la
confianza que alguien tiene en un tercero en razón a su probidad y honor, el
fundamento de la mercantil está en la posibilidad de diversificar los negocios,
garantizando la administración y enajenación segura de bienes, todo ello,
respaldado en la solidez de la sociedad fiduciaria.

A pesar de que tanto las ideas genéricas de fiducia civil como de fiducia mercantil
sugieren el hecho mismo de entregar la propiedad a un tercero, el determinar “para
que se le entregan los bienes”, denota una respuesta distinta en cada una de las
reglamentaciones antes señaladas: En el primer caso (fiducia civil) estaremos frente
al simple cumplimiento de una condición –que por ello se le trata como límite al
 TALLER DEDERECHO CIVIL BIENES
JULIÁN CHAPARRO – MARÍA ISABEL ECHEVERRY
III SEMESTRE DERECHO- NOCTURNO
UNIVERSIDAD DEL SINÚ BOGOTÁ

derecho de propiedad dentro del C.C.–, lo que determina un papel activo del
beneficiario (adquirir el título de abogado, en el ejemplo propuesto) y pasivo por
parte del fiduciario, ello es, verificar el cumplimiento de la condición y realizar la
respectiva entrega. En cambio, dichos roles se invierten cuando se habla de fiducia
mercantil: en primer lugar porque ya no se tratará de un límite al derecho de
propiedad, sino de un negocio jurídico donde existirá un papel más representativo
en cabeza de la sociedad fiduciaria toda vez que debe realizar los actos de
administración o enajenación ordenados y, a renglón seguido, pero con menos
resonancia, denotaremos las obligaciones del beneficiario. Se puede dar el
embargo en la propiedad fiduciaria Civil mas no en la mercantil. En la mercantil no
siempre es necesario realizar el registro del bien.

A pesar de que el fideicomiso civil hace radicar provisionalmente la propiedad en

cabeza del fiduciario, la confianza que se deposita en dicho tercero no implicará
jamás donación de los bienes fideicomitidos: “Existen diferencias entre la donación
entre vivos, pura y simple, y la institución del fideicomiso; pero como éste puede
constituirse a título de donación, hay algunas disposiciones de la donación que le
son aplicables. Es inadmisible, por absoluta, la aseveración de que el fideicomiso a
título de donación se rige únicamente por los preceptos del título 8o del libro 2o del
Código Civil. Desde luego el fideicomiso de que se trata ha de menester insinuación,
cuando la cuantía lo exija, con arreglo al artículo 1460 del propio código; y también
es preciso que el fiduciario lo acepte pues así lo dispone terminantemente el artículo
1470 y el 1771 vuelve a hablar de esa aceptación.

Otra diferencia es que en la fiducia mercantil el propietario fiduciario siempre será

una persona jurídica a diferencia del fideicomiso civil dónde puede ser una persona
natural. La nueva concepción del código de Comercio, en la cual se hace una
transmisión de uno o varios bienes, pero no pendientes de una condición para
trasmitir el dominio a un beneficiario, sino que tal transmisión persigue ante todo
una correcta administración o enajenación de los bienes y la percepción de los frutos
o de la suma de dinero para realizar ciertos y concretos fines. El código de comercio
mira más al destino que es necesario dar a los frutos o al producto de la enajenación
de los bienes fideicomisados, dichos frutos o sumas de dinero no redundan en
beneficio del fiduciario, sino del beneficiario.

El inconveniente de la cesión de bienes que reglamenta el código civil reside en que

los fiduciarios son los propios acreedores y en que el código no señala medidas que
controlen en forma efectiva las facultades de administración y de disposición por
parte de dichos acreedores. Pero si existieran instituciones fiduciarias solventes
económica y moralmente bien podrían los deudores que se encuentran en el caso
previsto por el artículo 1672 del Código Civil, transmitir sus bienes a una de tales
instituciones para que atiendan el pago de las deudas y evitar su ruina.
 TALLER DEDERECHO CIVIL BIENES
JULIÁN CHAPARRO – MARÍA ISABEL ECHEVERRY
III SEMESTRE DERECHO- NOCTURNO
UNIVERSIDAD DEL SINÚ BOGOTÁ

Entonces podemos ver que la diferencia principal es que en el código civil se está
sujeto a transmitir los bienes a una persona bajo una condición resolutoria, en
cambio, en el código de comercio la transmisión no está sometida condición alguna
los bienes se transmiten a otro para que se cumplan ciertos fines.

CUADRO COMPARATIVO
FIDUCIA MERCANTIL PROPIEDAD FIDUCIARIA O
FIDEICOMISO CIVIL
Definición Negocio jurídico en virtud La que está sujeta al gravamen
del cual una persona De pasar a otra persona por el
llamada fiduciante o hecho de verificarse una
fideicomitente transfiere condición. La constitución de
uno o más bienes la propiedad fiduciaria se llama
especificados a otra, fideicomiso. La traslación de la
llamada fiduciario quien se propiedad a la persona en
obliga administrarlos o cuyo favor se ha constituido el
enajenarlos para cumplir fideicomiso se llama
una finalidad determinada restitución. (Art. 794 C.C.)
por el constituyente, en
provecho de este o de un
tercero llamado beneficiario
o fideicomisario. (art. 1226
C. de Co.)
Finalidad Obtener la administración Trasladar la propiedad del bien
del bien o la enajenación a otra persona cuando se
por el fiduciario cumpla la condición.
Caracterísiticas Implica la transferencia de Constituye una limitación al
la propiedad. Requiere la derecho de dominio. Supone
constitución de un la condición expresa o tácita
patrimonio autónomo. Sólo de existir el fideicomisario o su
las sociedades fiduciarias sustituto a la época de la
autorizadas pueden restitución. Puede nombrar
desarrollar la actividad dos o más fiduciarios o dos o
fiduciaria. mas fideicomisarios. Puede
constituirse a favor de una
persona que no existe, pero se
espera que exista. El
fideicomisario puede disponer
del bien mientras no se cumpla
la condición.
Prohibiciones Negocios fiduciarios Constituir dos o más
secretos. Negocios en los fideicomisos sucesivos.
cuales el beneficio se Constituirlo sobre un objeto o
causa ilícita.
 TALLER DEDERECHO CIVIL BIENES
JULIÁN CHAPARRO – MARÍA ISABEL ECHEVERRY
III SEMESTRE DERECHO- NOCTURNO
UNIVERSIDAD DEL SINÚ BOGOTÁ

concede a diversas
personas sucesivamente.
Requisitos para Si se trata de bienes Requiere la solemnodad de la
la Constitución inmuebles requiere la escritura pública para su
constitución de escritura constitución.
pública.
Inembargabilidad Los bienes no pueden ser Los bienes no pueden ser
perseguidos por los perseguidos por los
acreedores del fiduciante a acreedores del fiduciante a
menos que sus acreencias menos que sus acreencias
sean anteriores a la sean anteriores a la
constitución del mismo. El constitución del mismo. El
negocio fiduciario negocio fiduciario celebrado
celebrado en fraude de en fraude de terceros podrá
terceros podrá ser ser impugnado por los
impugnado por los interesados.
interesados.

3. En la fiducia mercantil existe el denominado patrimonio autonómo, ¿en qué

consiste?

Los patrimonios autónomos conformados en desarrollo del contrato de fiducia

mercantil aún cuando no sean personas jurídicas, se constituyen en receptores de
los derechos y obligaciones legales y convencionalmente derivados de los actos y
contratos celebrados y ejecutados por el fiduciario incumplimiento del contrato de
fiducia. El fiduciario como vocero y administrador del patrimonio autónomo,
celebrará y ejecutará diligentemente todos los actos jurídicos necesarios para lograr
la finalidad del fideicomiso, comprometiendo al patrimonio autónomo dentro de los
términos señalados en el acto constitutivo de la fiducia para este efecto y fiduciario
deberá expresar que actúa en calidad de vocero y administrador del respectivo
patrimonio autónomo.

En desarrollo de la obligación legal indelegable establecida en el numeral cuarto del

artículo 1234 del código de Comercio, el fiduciario llevará además la personería del
patrimonio autónomo en todas las actuaciones procesales de carácter
administrativo o jurisdiccional que deban realizarse para proteger y defender los
bienes que lo conforman contra actos de terceros, del beneficiario o del
constituyente, o para ejercer los derechos y acciones que le corresponden en el
desarrollo del contrato de fiducia.

En el fideicomiso de administración o de gestión y en el de garantía, los bienes

entregados en fiducia forman un patrimonio autónomo para cumplir con la finalidad
 TALLER DEDERECHO CIVIL BIENES
JULIÁN CHAPARRO – MARÍA ISABEL ECHEVERRY
III SEMESTRE DERECHO- NOCTURNO
UNIVERSIDAD DEL SINÚ BOGOTÁ

pactada. Dicho principio lo consagra así el artículo 1233 del Código de Comercio:
“para todos los efectos legales los bienes fideicomitidos deberán mantenerse
separados del resto del activo del fiduciario Y de los que corresponda a otros
negocios fiduciarios y forman un patrimonio autónomo afecto a la finalidad
contemplada en el acto constitutivo”. Igualmente, el artículo 1227 del código de
Comercio preceptúa: “los bienes objeto de la fiducia no forman parte de la garantía
general de los acreedores del fiduciario y sólo garantizan las obligaciones
contraídas en el cumplimiento de la finalidad perseguida”.

Con relación al fiduciante, los bienes objeto de la fiducia pueden ser perseguidos
por sus acreedores siempre que la obligación sea anterior a la constitución del
fideicomiso tal como lo preconiza el artículo 1238 del Código de Comercio: “los
bienes objeto del negocio fiduciario no podrán ser perseguidos por los acreedores
del fiduciante a menos que sus acreencias sean anteriores a la construcción de
este. Los acreedores del beneficiario solamente podrán perseguir los rendimientos
que le reporten dichos bienes. El negocio fiduciario celebrado en fraude de terceros
podrá ser impugnado por los interesados”.

4. Qué diferencias existen entre el encargo fiduciario y la fiducia mercantil

Ilustración 1. Comparativo. Fuente de elaboración propia

 TALLER DEDERECHO CIVIL BIENES
JULIÁN CHAPARRO – MARÍA ISABEL ECHEVERRY
III SEMESTRE DERECHO- NOCTURNO
UNIVERSIDAD DEL SINÚ BOGOTÁ
 TALLER DEDERECHO CIVIL BIENES
JULIÁN CHAPARRO – MARÍA ISABEL ECHEVERRY
III SEMESTRE DERECHO- NOCTURNO
UNIVERSIDAD DEL SINÚ BOGOTÁ

5. Explique en qué consisten los siguientes negocios fiduciarios:

a) De administración.

En esta modalidad se entregan bienes a una sociedad fiduciaria transfiriendo o no

su propiedad para que los administre y desarrolle la gestión encomendada por el
constituyente destinando los bienes fideicomitidos junto con sus respectivos
rendimientos si los hay, al cumplimiento de la finalidad señalada. Puede tener varias
modalidades de administración y pagos, de administración de procesos de
titularización, de administración de cartera y de administración de procesos
concursales.

b) Inmobiliario.

Su finalidad es la administración de recursos y bienes afectos a un proyecto

inmobiliario o a la administración de recursos asociados al desarrollo y ejecución de
un proyecto según las instrucciones señaladas en el contrato. Presenta varias
modalidades de administración y pagos, de tesorería y de preventa. En los grandes
proyectos de construcción actualmente se recurre a una sociedad fiduciaria que
obligatoriamente por ley es la única persona que puede tener la titularidad de la
fiducia para que adquiera en propiedad el terreno y las construcciones con el fin de
administrar y ejecutar el proyecto de acuerdo con las instrucciones señaladas por el
comitente y transferirles el dominio de las unidades a los beneficiarios. Esta fiducia
así constituida se denomina de gestión y la entidad fiduciaria obligatoriamente es
una sociedad o un establecimiento de crédito autorizado por la superintendencia
bancaria.

c) De inversión.

Consiste en la colocación de sumas de dinero y presenta dos modalidades:

fideicomisos de inversión con destinación específica. Su finalidad principal es la
inversión o colocación a cualquier título de sumas de dinero de acuerdo con las
instrucciones impartidas por el constituyente. Éstas a su vez se clasifican en fondos
de inversión de capital extranjero y el régimen de transición establecidos en el
Decreto Único Reglamentario 1068/2015 y contratos celebrados según el título
primero del decreto 25 55/2010. También se encuentra dentro de la fiducia de
inversión, la modalidad de administración de inversiones de fondos mutuos de
inversión, el cual es el negocio fiduciario celebrado con los fondos mutuos de
inversión para la administración fiduciaria de sus inversiones.

d) De garantía.
 TALLER DEDERECHO CIVIL BIENES
JULIÁN CHAPARRO – MARÍA ISABEL ECHEVERRY
III SEMESTRE DERECHO- NOCTURNO
UNIVERSIDAD DEL SINÚ BOGOTÁ

Se constituye cuando una persona entrega o transfiere a la sociedad fiduciaria

bienes o recursos con el fin de garantizar el cumplimiento de obligaciones propias
o de terceros presentan las siguientes modalidades fiducia en garantía propiamente
dicha y fiducia en garantía y fuente de pagos. Mediante el cual el constituyente
entrega uno o varios bienes a la entidad fiduciaria a título de dominio irrevocable,
para que con su realización o sus productos se cancelen obligaciones a su cargo,
designando como beneficiario al acreedor. Esta figura brinda confianza al acreedor
puesto que el propietario fiduciario es una sociedad controlada por el Estado, y si
su crédito no es pagado, la sociedad recurre al mercado inmobiliario y satisface al
acreedor con su venta directa.

6. Señale y explique que negocios fiduciarios están prohibidos.

Se prohibe constituir dos o más fideicomisos sucesivos de manera que restituido el

fideicomiso a una persona lo adquiera esta con el gravamen de restituirlo
eventualmente a otra si de hecho se constituyeren adquirido el fideicomiso por uno
de los fideicomisarios nombrados se extinguirá para siempre la expectativa de los
otros. (Art. 805 Código Civil). Esto se prohibe porque el sentido de este negocio
jurídico es en personas determinadas y al permitir que haya beneficiarios sucesivos
no se podría determinar realmente al fideicomisario, con lo cual este último no
podría ejercer su derecho como propietario pleno.

Quedan prohibidos: los negocios fiduciarios secretos y aquellos en los cuales el

beneficio se concede a diversas personas sucesivamente. (Art. 1230 Código del
Comercio). No se pueden generar fideicomicios que no sean públicos, básicamente
porque la publicidad del negocio que se da a través de escritura pública (y registro
en caso de inmuebles), es en últimas lo que garantiza que el propietario fiduciario
va a cumplir con la entrega del bien y que el beneficiario una vez cumplida la
condición puede reclamar su derecho. De lo contrario el propietario fiduciario podría
pasar por propietario pleno del bien y desconocer la voluntad del constituyente.

El fiduciario no puede adquirir el dominio del bien: “será ineficaz toda estipulación
que disponga que el fiduciario adquirirá definitivamente por causa del negocio
fiduciario el dominio de los bienes fideicomitidos. (Art. 1244 Código del Comercio).
Esto se dá básicamente por el sentido que tiene la fiducia mercantil y es que busca
un encargo de administración o de garantía del bien no la de traspasar la propiedad
plena (se convertiría en un negocio de compraventa).

No pueden constituirse propiedades fiduciarias a perpetuidad.

Finalmente, está prohibido el fideicomiso que tenga objeto o causa ilícita.

 TALLER DEDERECHO CIVIL BIENES
JULIÁN CHAPARRO – MARÍA ISABEL ECHEVERRY
III SEMESTRE DERECHO- NOCTURNO
UNIVERSIDAD DEL SINÚ BOGOTÁ

7. Mediante un mapa conceptual explique el fideicomiso civil

 TALLER DEDERECHO CIVIL BIENES
JULIÁN CHAPARRO – MARÍA ISABEL ECHEVERRY
III SEMESTRE DERECHO- NOCTURNO
UNIVERSIDAD DEL SINÚ BOGOTÁ

Fuente de elaboración propia 1. Mapa conceptual: fideicomiso civil.

 TALLER DEDERECHO CIVIL BIENES
JULIÁN CHAPARRO – MARÍA ISABEL ECHEVERRY
III SEMESTRE DERECHO- NOCTURNO
UNIVERSIDAD DEL SINÚ BOGOTÁ

Referencias:

1. ARIAS, G. Bienes Civiles y Mercantiles. Grupo Editorial IBÁÑEZ. 2008

2. VALENCIA ZEA. Derecho Civil, Derechos Reales. Undécima Edición.

TEMIS. 2012

3. VELÁSQUEZ, J. Bienes. Grupo Editorial IBÁÑEZ. Décimo cuarta edición.

Bogotá. 2018

4. Superintendencia Financiera-Circular Básica Jurídica (C.E 029/14) - Parte

II- Capítulo V - Numeral 2.2 Recuperado de:

https://www.superfinanciera.gov.co/jsp/loader.jsf?lServicio=Publicaciones&l

Tipo=publicaciones&lFuncion=loadContenidoPublicacion&id=10083443