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Derecho laboral
o
Ø Relación con otros ordenamientos
o Constitucional: consolidación de derechos laborales.
§ 1. Art 53 Constitución (tiene todo el ordenamiento laboral al
establecer unos principios con un mandato al legislativo para
desarrollarlo): los principios laborales surgen de la Constitución y
se desarrollan en la jurisprudencia (sentencias de Corte Const.).
• La corte constitucional por la protección que tiene ha sido la
que desarrolla ese articulo 53 de la constitución política, la
corte ha traido esos principios de como la corte debe generar
una protección de esos principios constitucionales.
• Muchas veces la corte regula esos derechos con los casos
que le llegan por tutela.
§ 2. Acción de tutela: el derecho al trabajo es fundamentalà se
puede proteger por esta acción y se constitucionaliza el derecho.
• Art 25: El trabajo es un derecho y una obligación social y
goza, en todas sus modalidades, de la especial protección del
Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en
condiciones dignas y justas.
• Crítica: jueces no laborales juzgan casos de carácter laboral
y pueden ir más allá de la tutela. Ej: decide aspectos
económicos. Los jueces de tutela no tienen por que ir más
allá.
o El trabajador tiene derecho para pedir con tutela pero
el empleador también en ciertos casos puede lograrlo.
o
§ 3. Constitucionalizacion de los derechos laboral en materia
constitucional, ante la omisión han desarrollado los principios del art
53 CP. Lo ha hecho en las acciones de tutelas y acción publica de
inconstitucionalidad.
• La corte tiene un desarrollo muy grande, porque al ser posible
usar la tutela, le llegan muchos mas casos sobre derechos
laborales.
§ 4. Bloque de constitucionalidad (art 93): tratados internacionales
relacionados con derechos fundamentalesà todos los laborales
tienen rango constitucional (derechos no pueden ser violados por
ninguna otra norma del ordenamiento).
• Ej: derecho de asociación sindical y seguridad social.
• Como los tratados de la OIT que ha adquirido rango
constitucional en Colombia por medio del bloque de
constitucionalidad.
o Convenio trabajo de Menores
o Convenio de Sindicatos
• También por las recomendaciones de la OCDE.
o Es un club.
o Tributario: la relación sale en el impuesto de la renta, por todos los
incrementos de mi patrimonio, yo voy a tener que darle una parte al estado,
lo paga las personas que tengan ciertas bases de ingreso. Se pide que
saque de su salario, NO TODOS LOS TRABAJADORES, depende de.
cuanto gane el empleado, a partir de 3 millones es que empieza a pagar
el impuesto sobre la renta. El empleador tiene la carga de recoger por la
retención. Retención que hace el empleador de los ingresos laborales
sobre el impuesto de renta que se debe dar al Estado.
§ ¿Cómo tributa un trabajador?
• Retención en la fuente: mecanismo anticipado de
recolección del impuesto sobre la renta. El empleador lo
descuenta, es algo anticipado de la renta y se la pasa a la
DIAN. Cuando a mi me pagan mi salario, el empleador tiene
la carga de descontar si gano mas de 3 millones.
o Empleador recolecta retención en la fuenteà revisa
que se cumplan los mínimos (3´400.000) y entrega a
la DIAN.
• Declaración de renta: se expresan todos los ingresos
restando la retención (valor entregado previamente).
§ Es de los impuestos mas importantes, cuando es de personas
naturales porque grava su patrimonio.
• Art 383 estatutario
o Penal
§ 1. (derecho laboral colectivo) Art 200 Código Penalà protege el
derecho de asociación sindical.
• Sindicato: unirse al menos con 24 personas, o me puedo
afiliar a uno que ya existe, esa es la materialización de ese
derecho sindical. Discriminación a los trabajadores
sindicalizados, como darle mas plata a los que no estén ahí;
será agravación cuando afecte cotnra los retrasados
(embarazada, grave enfermedad), haya amenzas contra los
sindicatos, o los humille.
• Es un delito penal que el empleador viole ese derecho de
asociación; si yo ataco al sindicato como empleador tendre
una consencia penal
o I. el representante legal de la compañía responde
como persona natural.
o II. la empresa como persona jurídica será sancionada.
• Se protege al derecho de asociación, reunión y creación.
o
§ 2. El empleador es agente retenedor y responsable penal frente
a impuestos que pagan los trabajadores.
• Retención en la fuente: se paga el salario y se resta el %
que es parte de la declaración de renta.
• Empresa no retieneàrepresentante legal en la cárcel.
o Si no le entrega eso al estado, se puede ir el
representante como persona natural penalmente y la
jurídica de la empresa ser sancionada.
o Si la representante se queda con la plata que debería
ir a impuestos, es apropiarse de recursos públicos.
o El aporte a salud y pensión es mixto, porque solo
una parte la descuenta el empleador
§ Art 25, si el empleador al descontar salud y
pensión y se la queda, también responde Tanto
la empresa como el representante legal. Porque
son recursos públicos, es como si uno le robara
al estado.
o Civil
§ 1. Principio de favorabilidad frente a normas e
interpretacionesà se pueden aplicar ambos derechos de forma
análoga.
• Art 32 del código civil: En los casos a que no pudieren
aplicarse las reglas de interpretación anteriores, se
interpretarán los pasajes oscuros o contradictorios del modo
que más conforme parezca al espíritu general de la
legislación y a la equidad natural.
• Principio favorabilidad: se debe escoger una norma frente
a otra o frente a una norma dos interpretaciones, en materia
laboral se hace con la que más favorezca al trabajador.
§ 2. Línea sucesoralà si los beneficiarios son claros, se entrega la
liquidación según el orden sucesoral.
• Cuando un trabajador muere, se termina el contrato de
trabajo, cada vez que se acaba se debe liquidar, pagar unas
prerrogativas por la terminación, como por todo lo que
trabajo, unos intereses, unas vacaciones que no tomo, etc.
entonces uno le paga esos valores, cuando esta vivo es fácil
porque se le consigna; cuando muere, yo como empleador
debo entregar liquidación a herederos. Cuando el trabajador
fallece, si tiene un conflicto con la herencia, debe ir al código
civil a revisar el orden sucesoral de como le entrega la
liquidación.
o Art 1041 CCC
o Si se me muere un empleado publico para ver quien
quiere exigir, si va mas de uno, se resuelve el conflicto
por analogía.
• Terminación del contrato: muerte (sucesión); desaparición sin
justa causa (orden sucesoral).
•
o Comercial
§ Los mecanismos de protección: yo como empleador no solo tengo
como prioridad pensar en mis trabajadores, también debo pensar en
el desarrollo de una empresa, como materializar operaciones
comerciales para desarrollar mi empresa, venderla, unirla con otra,
van tener una consecuencia en mis trabajadores, pues vendrán
nuevos o se iran algunos, entonces hay 3 figuras, los derechos de
trabajadores no se afecten por decisiones comerciales y societarias.
• I. sustitución patronal
• II. la unidad de empresa
• III. la responsabilidad de socios
§ 1. A través del articulo 333 de la constitución; la mano de obra
es fundamental para el desarrollo de empresa.
• Cada decisión tiene un impacto en los trabajadores.
§ 2. Se desarrollan todas las figuras de protección de
trabajadores frente a operaciones comerciales.
Clase del 3 de febrero
• Entidades del derecho laboral: van a ser cuatro grupos, a los que los trabajadores o
empleadores puede ir para reivindicar sus derechos laborales. Para que se pueda alegar
violaciones de esos derechos. Las partes pueden ir a reclamar las obligaciones de los
contratos de trabajo, las obligaciones puntuales desde las perspectivas del derecho
laboral.
o I. Judicial: los jueces ordinarios del circuito son los que conocen las reclamaciones
en primera instancia, si se quiere desarrollar el principio de apelación las partes
deberán ir al tribunal laboral correspondiente, vamos a tener que las
reclamaciones laborales son ante juez del circuito y después tribunal. De alguna
manera quien tiene la responsabilidad de resolver problemas es el juez de circuito.
Si existe una exclusiva responsabilidad del juez laboral para la declaratoria de
derecho; ejem, se ve algo es el principio de la realidad sobre las formas, prima lo
que pasa a lo que se pacto, no importa que yo pacte un tipo de contrato si se
presenta que es un trabajo diferente, (i) prestacon personal, (ii) subordinarios y
(iii) remuneración, si yo solo firmo prestacion de servicios pero realmente
trabajo, porque están los 3 elementos, se dice que tengo un contrato de trabajo.
El único capacitado para declarar que es contrato de trabajo es el JUEZ DE
CIRCUITO SOLO EL, el laboral, no podrá hacerlo un juez de trutela, ni el ministerio
de trabajo, ni una cosa internacional. Las declaraciones sobre derechos laborales
siempre lo harán un juez de circuito justicia ordinaria laboral. SIEMPRE EL JUEZ
ORDINARIO LABORAL, será siempre la jurisdicción laboral.
§ Primera medida: juez circuito laboral
• Los jueces de la jurisdicción laboral RECONOCER O DECLARAN
(también puede garantizar cualquier juez) la existencia de derechos
laborales. Garantizar un derecho fundamental con relación laboral
si lo puede hacer cualquier juez de tutela, el ministerior, etc; PERO
NO DECLARAR SOLO JURISDICCIÓN LABORAL DECLARA.
• El juez debe ser donde preste personal los servicios.
§ Segunda medida: tribunal laboral, (I) responden segunda instancia en
mayoría de casos y (ii) también pueden ser primera instancia en procesos
muy complicado.
• Algunos procesos comienzan en el tribunal, que por su
complejidad, quien obra como primera instancia es el tribunal y
como segunda la corte suprema.
• Tipo el caso de Avianca en las huelgas.
§ Tercera medida: Corte Suprema de Justicia; (i) es segunda instancia en
algunos procesos que comiencen en tribunal y (ii) la sala laboral sera la que
revise la casación dentro del proceso laboral, es donde se revisa la segunda
instancia, para efectos de casar o de no casar la decison del tribunal. Tiene
que ser de procesos de mas 120 smmlv.
• Coge lo que decidió el juez y el tribunal laboral, revisando si esta de
acuerdo, la consecuencia de una sentencia en casación es que
revoque o no la decisión del tribunal.
• Tutela laboral: esta corte además ha creado muchos precedentes
obligatorios en materia laboral.
o II. Constitucional: como se vio en la relación, si bien el derecho al trabajo no es un
derecho que se protege via acción de tutela, evidentemente por su conectividad,
es un derecho que se puede reclamar por la acción de tutela, no solo el empleador
debe pagar los salarios pero todos los beneficios, todo eso intrgral es un derecho
fundamental, algo que se garantiza por el estado social de derecho, entonces se
puede ir por tutela para alegar la violación del derecho al trabajo, minimo vital,
acceso al trabajo, elección del trabajo.
§ El juez de tutela: puede ser cualquier juez de la republica, es una acción
muy recorrida en el mundo laboral al ser tan rápida. En principio el juez de
tutela no puede ordenar temas económicos, esta es orientada a proteger
el derecho fundamental para defender de manera transitoria. Es el
mecanismo idóneo para alegar cualquier mecanismo. La tutela va mas
hacia el trabajador que el empleador, si uno hace un análisis, cual podría
ser un derecho fundamental como empleador, es muy difícil porque casi
siempre tiene la posición más fuerte.
§ Corte Constitucional: la segunda instancia es la corte constitucional,
responsabilidades principales (i) declaración de inconstitucionalidad o
inexequbildiad de las normas laborales que vayan en contra de la
constitución. (ii) la acción de tutela, debe tener una sala de tutelas que
empieza su proceso eligiendo la tutela, un tema muy relevante (social,
politico, económico) o algo que la corte nunca haya visto. Puede revisar
la tutela y puede revocar la segunda instancia. Las tutelas son las que
conocen como T, pues esas son casos, habrá las C donde la
constitucionalidad de las normas, T que son las que selecciona la corte por
su relevancia o porque nunca haya habido un caso así, o una SU que tienen
la labor de unificar la jurisprudencia de la corte. Las C y las SU crean
precedente y afectan la constitución
• C que resuelven las sentencias de casos teóricos, de obligatorio
cumplimiento.
• SU las que unifican la posición de la corte cuando hay varios casos
diferentes frente a un mismo tema
• Puede haber exiquibildiad condicionada en donde se deja la norma,
pero con una interpretación de la corte.
o III. Administrativo
§ Ministerio del trabajo: máxima autoridad administrativa en materia del
derecho del trabajo
• Función: formular y adoptar las políticas publicas en materia
laboral
o Inspección y vigilancia: el estado tiene una posibilidad o
capacidad de ser policía administrativa. Tiene la capacidad
de sancionar para que no se violen las politicas laboral
§ Investigar: de oficio o por peticion que verifique si
se esta o no cumpliendo la ley en determinada
empresa o caso. El ministerio no tiene posibilidad de
declarar derechos o definir controversias, solo decir
si se están cumpliendo o no las normas laborales.
o Realizar conciliaciones extrajudiciales: mediante los
inspectores de trabajo pueden realizar conciliaciones,
cuando hay disputas entre trabajadores.
§ Es como si el ordenamiento se metiera entre la
voluntad de las partes, el empleador al tener una
posición de poder, el trabajador no puede definir
esto tan fácil, por eso hay ese mecanismo.
§ Mientras NO sean derechos ciertos e indiscutibles.
§
§ Consejo de estado: es el tribunal supremo de lo contencioso
administrativo, tiene 5 secciones, cada una con un tema diferente
• Sección segunda: resuelve los problemas laborales y pensionales.
o Dentro de la contratación del estado con sus trabajadores,
como son nombrados, tienen que ir donde el juez
administrativo.
• Funciones: dirime los conflictos entre empleados públicos y
resuelve las demandas contra actos administrativos que de el
ministerior de trabajo; además resuelve el tema de liquidación,
pensiones de los funcionarios públicos.
§ UGPP: verificación del cumplimiento
• La unidad de gestión pensional y de parafiscales
• Es como una mini DIAN
• Funciones
o I. Controla que los empleadores de los aportes parafiscales
de salud, pension y a RL, además del SENA y el ICBF.
§ Lo hace por medio de esa función como de policía
administrativo.
o II. antes de la ley 100 de la ley de pensiones, muchas
entidades del estado ellos mismos pagaban las pensiones,
después solo las entidades del sistema de seguridad social,
los fondos de pensiones, son las únicas entidades en
Colombia que reconocen y pagan en Colombia.
o IV. Internacional: mecanismos de protección internacional
§ OIT: organización internacional del trabajo
• Creada en 1919
o Acto de constitución:
§ Reglamentación horas de trabajo
§ Contratación mano de obra
§ Protección del trabajador contra enfermedades
§ Trabajo de niños, mujeres, etc-
§ Principio
• Igualdad de retribución
• Igualdad de condiciones
• Que hace: generar politicas laborales estables, tiene tres partes
que siempre tienen relaciónes laborales, el estado es el que de
ayudar con las garantías laborale, (I) justicia social en el trabajo y
(II) normas fundamentales en el trabajo. Es tripartita
o Trabajadors
o Empleadores
o Estados
• Importancia: de cara a la paz que se quería después de primera
guerra mundial se quería dar una mayor importancia a la justicia
social, pues los empleados de los países industrializados estaban
muy maltratados.
• Órganos
o Conferencia internacional del trabajo: establece las
normas, politicas y hoja de ruta
§ Se reúne una vez al año.
o Consejo de administración: ejecuta las normas y las
politiccas de la conferencia
§ Comités
• De libertad sindical
o Oficina internacional del trabajo: ayuda a ejecutar todas
las actividades de la OIT
• ¿Qué emite?: son normas que emiten los órganos de la OIT para
enunciar los principios o derechos que van a regular el trabajo en
el. Mundo
o I. convenios: conjunto de normas que impone obligaciones
a los estados para mejorar las condiciones laborales; son de
obligatorio cumplimiento, para que los países los adopten
debe ser ratificado, por lo cual son de obligatorio
cumplimiento.
§ Priman por encima de la norma laboral ordinaria en
el país
§ Colombia tiene 61 convenios
§ 8 convenios son sobre los derechos fundamentales
• 189: sobre trabajores convenios
o II. recomendaciones
§ No son normas creadoras de obligaciones, como
directrices que deben seguir los miembros. NO
deben ser ratificados.
§ A. Hay gente que dicen que no son vinculantes
porque la constitución de la OIT dice que solo son un
lineamiento para el estado, además de decir que si
no debe ser ratificado no entra en el ordenamiento
interno.
§ B. porque algunas opiniones de las corte, como la
corte constitucional
• C 073 del 1996
o Como las recomendaciones tienen
derechos humanos entran por el
bloque de constitucionalidad.
• T 693 de 2003
o Un caso de un trabajdor en el impec,
diciendo el impec que no tenían
sindicato entonces los podían
despedir por falta de fuero, las
recomendacipnes si son vinculantes.
§ OCDE: Organisation de Coopération et de Développement Économiques
• QUE es: organización para la coperacion del desarrollo económico,
es un club de los países que tienen buenas practicas laborales, tiene
como propósito promover politicas el bienestar económico y social
del mundo
• Miembros: 35 paises como los mas desarrollados, es el 65 % del
producto interno bruto del mundo.
• Que expide: unas recomendaciones generales que no son
vinculantes, sin embargo si eres de la OCDE el que no cumpla queda
como mal, la gente lo hace para poder entrar a ese club.
o Disminuir los costos de registros de empres.
o Simplificar los registros.
o Formalización de empleos.
o Salario minimo.
Clase del 8 de febrero de 2021
o
o VI. principio de realidad sobre las formas: en el contrasto de trabajo hay 3
elementos, en aquellos casos sin importar la forma para la prestación del trabajo
si hay los 3 elementos (prstacion persona, subordinación y remuneración), se
puede pedir la declaratoria ante el juez laboral. La diferencia clara entre el derecho
laboral y las prestaciones es la subordinación, porque en el contrato de trabajo
se dirá que el empleador determina el tiempo modo y lugar, lo que no pasa en
contratos civiles donde uno solo pide un servicio, en trabajo hay una dirección del
servicio por parte del empelador.
§ Ejem: la diferencia es la subordinación, quien determina las condiciones de
modo, tiempo y lugar.
• Escenario (I) civil: necesito que pinte el comedor y la sala y que me
entregue el apartamento pintado, no me importa si va con mas
gente, que piinto de pintura, si trabaja. En la noche, si. usa brocha
o rodillo, LO UNICO es que me de mi casa pintada, por una suma de
300 mil pesos.
• Escenario (II) laboral: contrato a alguien porque me gusta como
esa persona pinta y como presta el servicio, yo le dire que tiene que
trabjar durante un horario, además que tipo de pintura va a usar,
yo le pagare un valor por eso.
o Si no lo hicieran con contrato de trabajo, si se dan los 3
elementos, el puede ir donde el juez laboral a exgir un
contrato de trabajo.
o ¿De que sirve?: los pagos accesorios que yo realizo como
unas prestaciones sociales, las cosas de salud, unas primas,
como auxilios de transporte que solo ocurre en el contrato
de trabajo. Si yo contrato informal pues no recibe nada de
estos beneficios, el trabajador puede ir a joder para el pago
retoractivo de esas prestaciones que no se le han dado y lo
que viene. Va a tener que pagar la seguridad social de los
tiempos que lleva trabajando, es una demanda muy cara.
§ Empleadas: como ella solo viene un día le tengo que
pagar así informal, entonces estas van y alegan el
tema, el mundo de las empleadas suele ser un
escenario muy común con el objetivo de las
prestaciones sociales adicionales.
o La prescripción: son los 3 años, ni la acción caduca ni el
derecho prescribe, porque hay una protección social, pero
en caso de que hace 4 años presto servicio y quiera ir a decir
que era contrato de trabajo, ya prescribió su pretensión
particular.
• Prestaciones sociales: prima de servicios, se paga una parte en
junio y otras en diciembre, que son 15 días y 15 días; las cesantías
son un seguro de que el empleador debe hacer de 30 días de salario
por si la persona se va.
o Dotacion de ropa: para menos de dos salarios minimos
o Transporte: menos de dos salarios minimos
• ¿Se puede aplicar durante un contrato real de trabajo?: durante la
existencia de un contrato de trabajo se puede presentar el
principio, las partes pueden pactar situaciones que no se están
presentando y puede alegar el empleador la realidad sobre las
formas.
o Viáticos: yo viajo a audiencias judiciales, hotel, comida y
transporte, en principio esos viáticos que yo gnero deben
ser tenidos en cuenta dentro del salario, pero hay muchas
empresas que determinan que eso se pague por debajo de
cuerda, porque el valor del salario determina los aporte a la
pensión, si la prima de salario para cesantías son el salario,
pues mientras mas bajo sea, pues menos debe guardar el
empleador. Si los viáticos se cuentan como salario, pues
todas esas prestaciones sociales y la seguridad social. Las
partes podrían pactar que esos viáticos no serán del salario,
diciendo que lo paga como algo adicional, si een la realidad
eso que se paga son viáticos de gastos de viajes, en virtud
del principio esos pagos se harán parte del salario, decirle
al juez laboral que el salario es dos millones pero un valor
adicional de viajes de 2 millones, el juez en atención al
principio va a ordenar al empleado que incluya eso y vuelva
a liquidar todas las prestaciones debidas, recalcular todo y
volver a dar los aportes, es totalmente retroactivo,
reliquidar todo.
• Art 23 CST: Para que haya contrato de trabajo se requiere que
concurran estos tres elementos esenciales; Una vez reunidos los
tres elementos de que trata este artículo, se entiende que existe
contrato de trabajo y no deja de serlo por razón del nombre que se
le dé ni de otras condiciones o modalidades que se le agreguen.
o (I) La actividad personal del trabajador, es decir, realizada
por sí mismo;
o (II) La continuada subordinación o dependencia del
trabajador respecto del empleador, que faculta a éste para
exigirle el cumplimiento de órdenes, en cualquier
momento, en cuanto al modo, tiempo o cantidad de
trabajo, e imponerle reglamentos, la cual debe mantenerse
por todo el tiempo de duración del contrato. Todo ello sin
que afecte el honor, la dignidad y los derechos mínimos del
trabajador en concordancia con los tratados o convenios
internacionales que sobre derechos humanos relativos a la
materia obliguen al país; y
o (III) Un salario como retribución del servicio.
• Art 24 CST: Se presume que toda relación de trabajo personal está
regida por un contrato de trabajo.
o Sin importar cual es el vinculo jurídico; si están los 3
elementos se presume la existencia de un contrato de
trabajo
o Esto tiene una carga probatoria para el trabajador de
demostrar los elementos del contrato. el trabajador
demanda y debe demostrar que hubo prestación personal,
con eso el juez dice que si ok hay subordinación; el
empleador demuestre por que no hay subordinación, se
debe decir que no se le daba ordenes, no tenia horario, no
veía a la persona, había unos honorarios a una prestación
civil.
§ Trabajador: demanda dicendo que presto servicio
personal
§ Juez: presume subordinación
§ Empleador: se invierte la carga entonces el
empleador muestra que no hay subordinación.
o VII. Favorabilidad: cuando hablamos que se entiende siempre a favor del
trabajador, que cuando se habla de favorabilidad en atención a los mas
beneficioso al trabajador.
§ Art 53 CP: situación más favorable al trabajador en caso de duda en la
aplicación e interpretación de las fuentes formales de derecho
§ Art 21 CST: En caso de conflicto o duda sobre la aplicación de normas
vigentes de trabajo, prevalece la más favorable al trabajador. La norma
que se adopte debe aplicarse en su integridad.
§ Casos
• (I) cuando tenemos una situación fáctica dos normas y no
sabemos cual aplicar: frente a este escenario habrá dos requisitos,
tenemos una sitiuacion de hecho de aplicar dos normas al caso
concreto y opera cuando el empelador tiene la carga cual es la
norma mas favorable para el trabajador, el empleador tiene la
capacidad que considera que es mas favorable, pero cuando haya
conflicto es posible que el trabajador sea consultado cual es la
que considera que es mas favorable, ADEMÁS vamos a tener un
subprincipio de la Inescindibilidad lo que implica es que unas vez
laz partes o el empelador esa norma se debe aplicar en su
integridad, yo no peudo coger un poquito de cada una, se elige una
o la otra (NO hay lex tercia)
o Requisitos
§ 1. Que las dos normas sean aplicables al caso
concreto
§ 2. Que las normas están vigentes.
o Ejem: tengo un trabajor que es afiliado a dos organizaciones
sindicales y tiene derecho a las dos convenciones colectivas,
donde una dice que la inbmdenizacion es de 15 de salario y
además se le da 15 millones de pesos; pero el otro dice que
si le pagan 10 millones de pesos pero también 3 días de
indemniacion; como le aplican las dos convenciones
colectivas, cuando el empelador va a indemnizar ve ambas
normas, el serguno escenario es mejor, pero el primero en
corto plazo es mejor, prefiere tener mas plata o tener unos
aportes mas altos a la seguridad social, el trabajdxor dice
que quiere más plata, pero SOLO ESO, el trabajdor no puede
elegir yo le doy la plata y el bono además con la otra norma,
porque le saco lo mejor a las dos; NO HAY LEY TERXIA.
• (II) cuando hay una sola norma pero hay un problema de
interpretación: yo cojo la interpretación mas favorable para el
trabajador, quien tiene la carga de ver cual es la interpretación mas
favorable es del empleador, sin embargo cuando vimos la relación
del derecho civil y laboral, si no se sabe la interpretación mas
favorable el empleador puede hace ruso de los criterios de
interpretación del código civil para ver cual es la mas favorable.
Tiene ese poder de un poco ayudar a igualar la carga, porque la
favorabilidad es a favor del trabajador.
• Aclaración: aplica para la relación sustancial laboral y no para la
procesal laboral, es para el día a día del relacionamiento del
trabajador y el empleador, si hay un reclamo judicial o
administrativo NO aplica el principio, un juez no siempre puede
interpretar todo en favor del trabajador, porque entonces seria un
abuso contra el empleador siempre, entonces no aplicara el
principio en materia procesal.
o VIII. Territorialidad: lo que va a establecer es que ley se aplica en el espacio
teniendo en cuenta el lugar donde se presta el servicio o en su defecto donde se
firma el contrato. hay dos teorías se toma la absoluta consagrada en el articulo 2
del código sustantivo del trabajo. Sin embargo como hay una globalización, esa
posibilidad de que los trabajadores presten sus servicios en otros lados del mundo,
principalmente si la subordinación es de Colombia, y accesoriamente si el
contrato es transitorio (que no es tan importante como la subordinación), se
aplica la ley colombiana.
§ Teorías
• (I) absoluta: establece que la ley que se aplica es donde se ejecutan
los servicios
o Esta la adopta Colombia
• (II) relativa: no importan donde se ejecuta el servicio sino donde
se subscriba el contrato o donde se firma este
§ Art 2 CST: El presente Código rige en todo el territorio de la República para
todos sus habitantes, sin consideración a su nacionalidad.
• Precisión: Todo lo que se desarrollo en el territorio nacional se rige
por la ley colombiana, si es afuera por las leyes de los otros países;
PERO esto empezó a tener problema que se daban cuando yo
trasladaba un trabajador de manera temporal en otro país, que
pasaba cuando tenia una ejecución mixta entre diferentes países.
Todos los contratos que se ejecuten en Colombia se rigen por esta
norma colombiana, la discusión va cuando uno manda un
trabajador a otro país durante unos meses, la CSJ ha establecido
que de manera general se debe revisar ese principio, la corte dice
que hará una simulación en caso que se desarrolle fuera de
Colombia pero que la subordinación se riga de Colombia, en
aquellos casos en que la subordinación sea desde aca, se rige por
ley colombiana. Elementos del contrato de trabajo es la prestacion
personal del servicio, subordinación y un salario; la subordinación
es para tiempo, modo y lugar, cuando las instrucciones sigan
saliendo o desorrandose desde Colombia, la ley colombiana se
extiende donde se este prestando el servicio.
• Ejem: colacola Colombia, contrato un trabajador en Bogotá, pero
el es experto en sistemas de tecnología para el conteo, pero
entonces la oficina de mexico en Colombia se lo quiere llevar, se le
dice al trabajador que se vaya a vivir a mexico para montar eso, el
jefe del señor sigue estando en Colombia, las instrucciones aun se
las dará su jefe en Bogotá. La ejecución del contrato es en mexico
pero la subordinación es en Colombia, por ende el contrato de
trabajo se rige por la ley colombiana.
o Aclaración: otro elemento que puede ser complementario
para determinar si aplica la ley colombiana a pesar de que
no se ejecuta aca la pretacion, es la permanencia del
trabajador; si el tema es temporal o transitorio también
corresponde un elemento que se debe aplicar la ley
colombiana.
§ Excepción (que es una excepción que al embajador se le da la ley de
Colombia laboral): actividades diplomáticas y consulares, estos tienen una
ficción territorial, esas embajadas tengan territorio fuera de Colombia, ese
espacio hace parte del territorio del país de donde es la embajada.
Aquellas personas que trabajan en esa embajada tienen una protección,
una inmunidad diplomática en material penal y fiscal. Pero aquellas
personas que tienen estas labores dentro de estos espacios, se encuentran
excluidas del principio de territorialidad, precisamente por la ficción
territorial, esas personas en misión consular, se van a regir por las normas
de sus países, el estado del país de donde vienen son empleados del país.
Esa inmunidad de temas laborales, en el espacio no les aplica, tiene una
excepción para la gente de la embajada NO dentro del ejercicio consular,
cosas como administrativo, aseo y vigilancia.
o IX. Mínima vital y móvil: desarrollado por la corte constitucional que va atado a
la remuneración como el tercer elemento esencial del contrato de trabajo, para
entender el principio se divide en tres.
§ Art 53 CP: remuneración mínima vital y móvil, proporcional a la cantidad y
calidad de trabajo
§ Elementos
• 1. Salario mínimo: es de alguna manera como se establece el piso
mínimo que debe pagar un empleador a un trabajador, todos los
años existe en noviembre o diciembre la configuración de una
comisión que dice cual es el incremento de ese salario mínimo,
quien lo compone, pues el gobierno, ministro de trabajo, los
sindicatos y los empleador representado por los grupos, esta
comisión determina cual es el salario mínimo legal vigente del año
siguiente, se revisa que vaya de acuerdo al crecimiento de la
economía para que le sirva a las personas para subsistir en
sociedad. Dentro del marco de ese principio lo que harán las 3
partes es poner las necesidades de cada uno, el gobierno es un
mediador para esta estructura, ahí participa el ministro de
hacienda para el crecimiento de la economía. Una vez la comisión
se reúna se llega a dos cosas. NINGUN trabajador puede recibir
menos de este salario que se determine, hay una única excepción,
es en el caso que el trabajador labora menos de 8 horas al día o
48 a la semana, sin embargo cuando labore menos es posible que
el empleador de menos, como el trabajador de medio tiempo.
o (I) acuerdo de la comisión: es fácil se aplica lo que se definió
(casi nunca pasa)
o (II) no hubo acuerdo de la comisión: el ministerio del
trabajo debe establecer cual será el salario mínimo.
o Aclaración: cuando la comisión tripartita dice cual es el
incremento del salario, dice que el auxilio de transporte
también se define para las personas con menos de dos
salarios, ese auxilio lo determina igual esa comisión.
o Comisión tripartita:
§ (I) Gobierno
• Presidente
• Ministerio
§ (II) Sindicatos
§ (III) Empleadores
• 2. Salario vital: es un criterio totalmente subjetivo porque para la
corte la vitalidad es lo que lleva al trabajador a que ese salario le
permita subsistir en sociedad dentro de las condiciones que el
quiera, es que el salario lo mantenga con unas necesidades básicas,
pero le de un estilo de vida que el pueda escoger, quiere decir que
no solo le debe garantizar las necesidades básicas de alimentación
y vivienda, pero la posibilidad de prerrogativas adicionales como
son las activadas lúdicas. El salario mínimo ya da una base, de
alimentación, vivienda y educación, pero debe darle mas vida al
trabajador, no es lo mismo para nadie, entonces algo subjetivo,
diferente el que trabaja con una maquina en una empresa que al
presidente de la empresa. Ahí hay un montón de criterios que
termina siendo de caso por caso por la situación social de
trabajador, de su ritmo de vida en sociedad.
• 3. Salario Móvil: la movilidad se traduce cuanto es la obligación de
aumentar teniendo en cuenta del movimiento de la economía, es
ese reajuste que se tiene en cuenta por la inflación que ese salario
debe ser competitivo de servirle al trabajdor, como cuando se
habla del movimiento del salario anualmente para que le sirva para
subsistir en sociedad
o (I) Salarios mínimos legales mensuales vigentes: lo que se
determina por la comisión o en su defecto por el gobierno.
Cada año el empleador debe actualizarlo según esto. Estos
siempre qiue suban se deben cambiar obligatoriamente
o (II) Salarios superiores al mínimo legal mensual vigente:
no hay obligación de incrementar cuando es superior a ese
mínimo; en principio cuando se trate de uno superior, pero
el empleador debe ir también de acuerdo con el
movimiento de la economía. La regla general es que va
atado al movimiento de la economía, el tema del IPC, se da
cuenta que es el criterio para ver el crecimiento económico,
sale de manera mensual, pero tiene un porcentaje anual, el
empleador tiene que tener en cuenta ese movimiento,
entonces se debe incrementar según el IPC, pero hay una
excepción que dice que si el empleador tiene como probar
de que no puede incrementar por razones objetivas NO
tiene porque hacerlo en este caso. Como casos donde haya
crisis en cada sector, como que ya no hay turistas, una caída
en determinado negocio (problema financiero, problema
de mercado, problemas de esos temas objetivos).
§ Dato curioso: Es el impacto que el salario tiene en los tres aspectos a las
personas. Las pensiones se incrementan cuando son de salario mínimo se
suben y cuando son superiores al mínimo siempre por el IPC.
o X. Irrenunciabilidad: las leyes en materia laboral son de orden publico, no se
puede pactar en contrario, ni siquiera por mutuo acuerdo yo puedo pactar
renunciar a los derechos laborales, como que no me paguen la prima de mis
servicios. NO se puede renunciar a un derecho laboral. Pero esto solo de los
derechos ciertos e indiscutibles que nacen del derecho de trabajo y no tienen
ninguna discusión, salario, primas, cesantías, etc…; los que se pueden renunciar
son los inciertos cuando yo termino un contrato de trabajo puede haber
indemnización, hay derechos que son discutibles, a mi me terminan con justa
causa, pero para mi no hubo, si voy donde el juez, es un derecho que es discutible.
Lo mas importante es que en materia laboral NO permite que yo renuncie o
disponga por acuerdo de un derecho cierto e indiscutible, si se podrá frente a un
derecho incierto y discutible.
§ Art 14 CST: Las disposiciones legales que regulan el trabajo humano son de
orden público y, por consiguiente, los derechos y prerrogativas que ellas
conceden son irrenunciables, salvo los casos expresamente exceptuados
por la ley.
§ Art 53 CP: irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en
normas laborales; facultades para transigir y conciliar sobre derechos
inciertos y discutibles.
o XI. Mínimo de derechos y garantías: si yo genero una contratación de tipo laboral,
pues yo como empleador debo garantizar unos mínimos, puedo reconocer lo que
quiera, pero nunca puedo ir más debajo de estos mínimos, es como la base que
toda relación. Laboral debe tener; si algo en un contrato de trabajo va por debajo,
se entiende por no escrita, si alguien tiene un salario ordinario y el contrato dice
que no le pagaran la prima, al ser derecho irrenunciable y ser un. Derecho mínimo,
entonces no es valida esa clausula. El princpio tiene 3 pilares principales.
§ Art 13 CST: Las disposiciones de este Código contienen el mínimo de
derechos y garantías consagradas en favor de los trabajadores. No produce
efecto alguno cualquiera estipulación que afecte o desconozca este
mínimo.
§ Pilares
• 1.Las partes del contrato no son iguales
• 2. La protección que nace o la obligación de protección que nace
en virtud de un contrato de trabajo
• 3.El trabajo se tiene que desarrollar en condiciones dignas
o XII. Aplicación de la ley laboral en el tiempo: como finalidad. Busca certeza frente
a la ley en desarrollo de un contrato de trabajo, es saber que ley aplica en una
relación laboral.
§ Art 16 CST: 1. Las normas sobre trabajo, por ser de orden público,
producen efecto general inmediato, por lo cual se aplican también a los
contratos de trabajo que estén vigentes o en curso en el momento en que
dichas normas empiecen a regir, pero no tienen efecto retroactivo, esto
es, no afectan situaciones definidas o consumadas conforme a leyes
anteriores. 2. Cuando una ley nueva establezca una prestación ya
reconocida espontáneamente o por convención o fallo arbitral por el
{empleador}, se pagará la más favorable al trabajador.
§ Conceptos
• 1. Derecho consolidado: cuando un derecho ingresa al patrimonio
del trabajador, se cumplió las condiciones para recibir ese derecho.
• 2. Expectativas legitimas: expectativa de que yo tengo sobre de
que se va a consolidar para mi. Puede estar protegido, pero
depende si el legislador define un proceso transitorio para estas
personas.
o Ejem: desde mañana la edad para mujeres la pensión será
de 64 años y antes era 60, había una señora que tenia 59 y
ya se iba a pensionar, entonces para las personas con
expectativas legitimas, se hace un tema transitorio.
• 3. Mera expectativa: al día de hoy no tengo pensión, pero aun me
faltan semanas y edad, es una mera expectativa que yo haga
aportes a pensión de estar pensionado, pero en este momento no
tiene nada, pues al final es una expectativa que falta por cumplirse.
§ 1. Irretroactividad del derecho laboral: no aplicar las nuevas normas que
afecten mis derechos consolidados. Si es mera expectativa o expectativa
legitima se aplica la nueva ley.
• Ejem: me pensiono 5 de agosto con 60 años y el 10 de agosto sale
una nueva norma donde dice que es hasta los 65, al ser un derecho
ya consolidado se le deja a la persona pensionada.
§ 2. Retrospectivdad: la aplicación inmediata de una nueva norma a
situaciones de vigentes o en curso sin que se modifique las situaciones
jurídicas ya consolidadas. Básicamente si sale una ley nueva aplica a las
situaciones en curso pero no modifica las que son derecho consolidado
• Ejem: si sale nueva norma de pensión, la gente que esta en mera
expectativa los afecta, pero los que tienen derecho consolidado no
les aplica la nueva ley.
§ 3. Ultractividad: cuando se aplica normas derogadas a hechos ocurridos
durante su vigencia.
• Ejem: tengo 60 años de edad y 1200 smanas, a dos años de
pensionarme y 100 semanas, hay una expectativa legitima; cuando
sale una nueva norma que dice que es a los 75 años. Por eso se crea
un régimen de transición, las personas en tales supuestos de hecho
dirán que siguen sujetos a la ley anterior.
o XIII. Transacción y conciliación (irrenunciabilidad y minimas garantías de la
mano): uno en el derecho laboral puede conciliar y hacer transacción sobre
derechos inciertos y discutibles, tiene sus fundamento en que las partes lleguen a
acuerdos para dirimir un futuro litigio o presente sobre derechos inciertos y
discutibles. Puede susbcribir acuerdos para ligitios presentes o futuros, paz y salvo
en los temas laborales, va de la mano con el principio de minima garantías y
derechos, porque estos no se va poder renunciar, ni derechos de la seguridad
social que son ciertos e indiscutibles, si no me paga la seguridad social no peuda
conciliar o hacer una transacción para estar de acuerdo a que no me lo pague.
§ Art 15 CST: Es válida la transacción en los asuntos del trabajo, salvo cuando
se trate de derechos ciertos e indiscutibles.
§ Art 53 CP
§ Conciliación laboral (importante): un mecanismo para resolver conflictos,
en derecho laboral los únicos que pueden suscribir conciliaciones son los
(I) inspectores del trabajo o los (II) jueces laborales del circuito. NO es
como en las otras ramas del derecho en donde mas personas pueden ser
las que concilien.
• Efectos: aprobada pues tiene efectos de cosa juzgada y puede ser
usada como excepción previa ante litigio.
§ Transacción laboral: no tiene presencia de tercero avalado, se dirime el
conflicto, pero no hace transito a cosa juzgada y puede ser usada dentro
de un proceso como prueba para demostrar que el trabajador no quería
llegar a ese litigio.
•
• Si uno tiene un exceso, eso se sumará a la base salarial; por ende
mi nuevo valor seria el valor salarial mas la diferencia entre el no
salarial y el tope del 40 %. ESTO SOLO para seguridad social, en caso
de prestaciones sociales no existe dicho tope, entonces si la base
es 10 millones y la no salarial es 10 igual, se puede pagar así la
prestación social, pero la seguridad social si me toca con la regla
del 40 %.
o
§ Base prestación social: 10 palos
§ Base de seguridad social: 12 palos (ojo con la regla
del 40 %)
Clase del 14 de abril de 2021
• Protecciones del salario: es elemento al contrato de trabajo deviene por la prestación del
servicio, además de ser la retribución supone la fuente de sustento de una persona,
cuando uno trabaja pues de eso es que vive, eso tiene un concepto social para interactuar
en la economía. esta prohibido realizar retenciones y descuentos al salarios, salvo
ordenados por la ley o expresamente autorizados por el trabajador
o 1. Salario mínimo mensual: Como en Colombia hay una concepción del salario
mínimo, supone trabaja 8 horas a la semana, este concepto esta protegido por
dos normas especiales. Si esta definido un salario, si se pacta que el mínimo en
esa empresa va a ser de un millón por un sindicato, yo no puedo embargar esa
parte del salario mínimo. Si yo le afecto ese salario le afectara su mínimo vital
entonces le estaría violando garantías constitucionales. el salario mínimo sube
cada año, es obligatorio realizar ese aumento a sus trabajadores. NO se puede
afectar al salarioo minio
§ Art 109 numeral 2 CST
§ Art 104 CST
§ (I) están prohibidos los descuentos mínimo: autorice al empleador el
trabajador o por la ley.
• Solo se pueden ordenados por la ley
§ (II) no se puede embargar el salario mínimo: salvo ordenados por la ley o
expresamente autorizados por el trabajador.
§ (III) protección constitucional y reajustado cada año.
o 2. Descuentos legales: los da la ley y tienen prelación.
§ (I) retención en la fuente: es un pago anticipado, si yo tengo tanto dinero
el empleador lo tiene para que el impuesto sobre la renta lo pague el
empleador
§ (II) aporte de seguridad social (salud y pension): cuando yo tengo un
contrato de trabajo tengo que cotizarle al trabajador en su aporte al
sistema de seguridad social.
§ (III) después de cuotas sindicales: si alguien se mete a un sindicato le
tienen que sacar algo del salario para mantener eses sindicato.
§ (IV) multas en procesos disciplinarios: NO requiere autorización, solo con
la multa.
o 3. Descuentos ordenado por el trabajador en favor de tercero: estos descuentos
son los que autoriza al empleador el trabajador para que una parte del salario se
la destinen a un tercero. Pero por ejemplo uno tiene una deuda con el banco,
entonces uno le dice que una parte del salario de una vez se la giren al banco cada
mes.
§ Art 59 numeral 3 CST
§ Libranza: destinar a un tercero como un banco para que el empleador
pague la deuda que tiene el trabajador. Entonces el trabajador tiene que
autorizar al empleador para que haga esto. Esto lo hacen los bancos para
tener mas seguridad sobre el crédito.
• Excepción del mínimo: Frente a la libranza se debe garantizar por
lo menos devenga el 50 % de su salario.
o 4. Descuentos voluntarios o a favor del empleador: los trabajadores pueden
autorizar un descuento voluntariamente y que vaya para el empleador, por
ejemplo yo quiero especializarme entonces les digo que me den un crédito por así
decirlo, me la pagan y yo lo voy pagando con mi salario.
§ El limite esta en el art 155 CST “El excedente del salario mínimo mensual
solo es embargable en una quinta parte”.
• Uno gana dos palos, a eso le resto el mínimo, eso da un valor y eso
lo divido por 5, eso que me será el máximo para que me
embarguen.
• Si una persona gana el mínimo no puedo hacer estos descuentos.
o 5. Embargos sobre el salario: es una medida cautelas ordenada por un juez o una
autoridad administrativa, para que el empleador haga el descuento y se pase a la
cuenta del juzgado o la entidad administrativa competente. Lo que mas se da es
por las cuotas alimentarias, entonces el juez pide el embargo para cubrir la cuota.
Esto incluso esto puede afectar el salario mínimo, pues la regla general es que es
inembargable, pero en alimentos o libranzas, en teoria si lo podria embargar.
§ Legislación
• Art 154 CST
• Art 155 CST
• Art 156 CST
§ Excepciones de embargos en salarios mínimos: alimentos, cooperativas
(ellas tamen pueden embargar, son personas jurídicas donde las que se
asocian dan otros serivicos) y libranzas.
• Hasta el 50 % del mínimo.
§ Orden de prelación: primero los de ley impuestos y después los tipos de
embargos como alimentos y eso.
• Descuentos legales
• Embargos
o 6. Embargos de otros procesos judiciales: hay procesos ejecutivos en los cuales
le presto un dinero a nathalia, yo la demando en un proceso ejecutivo, pero en
virtud de esa demanda un juez ordena que me pague.
§ Se da sobretodo en los procesos ejecutivos
o 7. Embargos por entidad administrativa
§ Incetex: puede hacer cobros coactivos, no necesita de un juez, pueden ir a
embagar ese dinero.
§ Secretarias de movilidad: cuando pongan una multa por manejar mal, ellos
solitos pueden ir a cobrarla.
• Clausulas especiales
o (I) Periodo de prueba: un tiempo en virtud del cual las partes vana medir las
expectativas del trabajo y el empleador las caracterices del trabajador a ver si este
sigue o no en eso después. Esto se hace para que el empleador pueda ver en
tiempo real si le gusta el trabajador y este ve si le gusta el trabajo. Esta etapa tiene
una ventaja y es que el empleador considera que el trabajador no cumple para lo
cual fue. Contratado el empleador va a poder temrnar sin justa causa sin pagar
indemnización.
§ Art 76 CST: Período de prueba es la etapa inicial del contrato de trabajo
que tiene por objeto, por parte del patrono, apreciar las aptitudes del
trabajador, y por parte de éste, la conveniencia de las condiciones del
trabajo
§ Ejem: yo contrato un abogado y en ese periodo veo que no cumple con lo
que quería, lo puedo alegar sin justa causa y sin pagar indemnización.
§ Requisitos: DEBE CONSTAR por escrito, es un pacto que si no esta así no
existirá, los contratos verbales no tienen periodo de prueba, solo cuando
se haga por escrito es que existirá esta posibilidad.
• Art 77 CST: 1. El período de prueba debe ser estipulado por escrito,
y en caso contrario los servicios se entienden regulados por las
normas generales del contrato de trabajo.
§ Periodos: dependiendo del tipo de contrato se va a ver esto diferente.
• Art 78 CST: El período de prueba no puede exceder de dos (2)
meses.
o En los contratos de trabajo a término fijo, cuya duración sea
inferior a un (1) año el período de prueba no podrá ser
superior a la quinta parte del término inicialmente pactado
para el respectivo contrato, sin que pueda exceder de dos
meses.
o Cuando entre un mismo empleador y trabajador se
celebren contratos de trabajo sucesivos, no es válida la
estipulación del período de prueba, salvo para el primer
contrato
• Art 79 CST: Cuando el período de prueba se pacte por un plazo
menor al de los límites máximos expresados, las partes pueden
prorrogarlo antes de vencerse el período inicialmente estipulado,
sin que el tiempo total de la prueba pueda exceder dichos límites
o Yo lo podría prorrogar cuando lo haga menor a los dos
meses en los contratos indefinidos, puede uno comenzar
con 20 días y si no esta de acuerdo lo puede mantener.
• Termino Indefinido (regla general): máximo se puede hacer de dos
meses o inferiores
• Termino definido o el de obra: va a ser la 5 parte del tiempo que
yo pacte inicialmente.
§ Efectos: si la persona no cumple, pues se le echa. Recordar que solo
produce efectos en caso que sea por escrito.
• Art 80 CST:
o 1. El período de prueba puede darse por terminado
unilateralmente en cualquier momento, sin previo aviso.
o 2. Los trabajadores en período de prueba gozan de todas las
prestaciones.
§ Problema
• T-197 de 2021: si bien el periodo de prueba es una facultad del
empleador, lo que dice la corte es que iguak debe sustentar que no
le gustan las expectativas o mas bien que vaya a motivar el por que
no le gusto el trabajador, debe tener algún instrumento objetivo de
que este no cumple con lo necesario para lo que se le contrato.
o Limitante: algún criterio objetivo para mostrar que no lleno
las expectativas
o Generalmente se hace con una evaluación del desempeño
donde este supuestamente definido unos criterios.
• Jornada de trabajo: lo primero que uno tiene que saber es que en virtud de la
subordinación el empleador esta facultado para decirle al trabajador que debe prestar
sus servicios en un tiempo determinado, el empleador dice que debe prestar su servicio,
ese cuando, se llama jornada de trabajo. Es el tiempo en el que el trabajador se obliga a
trabajar para el empleador, eso debe estar pactado, tiene un máximo legal, esa franja de
tiempo donde el trabajador tiene que prestar sus servicios al empleador.
o Jornada vs horario de trabajo: forma en la que se distribuye la jornada, esa
máxima legal que generalmente se usa, son 48 horas a la semana, 8 horas diarias,
6 días a la semana. Esas horas se pueden acomodar como quiera el empleador, es
la forma en que distribuye la jornada. El horario no tiene que ser pactado, tiene
que ser notificado al trabajador, generalmente como funcione la empresa, eso
esta dentro de la jornada máxima, pero lo define el empleador.
o Definiciones
§ (I) Ordinaria: es cuando la pactan las partes. NUNCA puede superar la
máxima legal, pues este es el toque máximo que un trabajador puede
trabajar, entonces las partes pueden pactar una distinta a una máxima
legal sin excederla, pero cuando haya exceso se llamara jornada
extraordinaria y tendrá un costo diferente.
• Art 158 CST: Jornada ordinaria. La jornada ordinaria de trabajo es
la que convengan las partes, o a falta de convenio, la máxima legal.
§ Máxima legal: cuando no haya pacto esa jornada va a ser la máxima legal,
esta es la más normal se establece de 8 horas diarias, y de 48 horas a la
semana, se dice que de 8 horas diarias y 40 a la semana, que seria la
ordinaria.
• Art 161 CST: Subrogado.L.50/90, art.20.Duración. La duración
máxima legal de la jornada ordinaria de trabajo es de ocho (8) horas
al día y cuarenta y ocho (48) a la semana.
§ Suplementario: cuando supere el máximo legal y requiera más
remuneración.
• Art 159 CST: Trabajo suplementario o de horas extras es el que
excede de la jornada ordinaria y en todo caso el que excede de la
máxima legal
o Casos de excepción:
§ (I) Jornada 6/36: yo puedo hacer que la jornada sea de 6 horas diarias y
máximo de 36 horas, para operaciones que no se pueden interrumpir, pero
voy a tener un beneficio es que no voy a pagar recargos en el trabajo
nocturno y en el dominical. Esto se usa para no pagar los recargos
nocturnos y de los domingos, pues se estableció que se debía compensar
al trabajador por el esfuerzo de trabajar en la noche, este periodo se
establece desde las 9pm a 6 de la mañana, eso quiere decir que todos los
trabajadores de 9 de la noche a 6 am van a tener un recargo. Además, el
dominical se entiende como el descanso obligatorio, se da por regla
general que los trabajadores deben descansar el domingo. Entonces este
caso será 6 horas al día y 36 horas a la semana, la relevancia es que
aunque trabaje por la noche o los domingos NO HABRA ESE RECARGO
ESPECIAL.
• Art 161 CST literal C: (Modificado.L.789/2002, art.51). El
empleador y el trabajador pueden acordar temporal o
indefinidamente la organización de turnos de trabajo sucesivos,
que permitan operar a la empresa o secciones de la misma sin
solución de continuidad durante todos los días de la semana,
siempre y cuando el respectivo turno no exceda de seis (6) horas al
día y treinta y seis (36) a la semana;
o En este caso no habrá lugar al recargo nocturno ni al
previsto para el trabajo dominical o festivo, pero el
trabajador devengará el salario correspondiente a la
jornada ordinaria de trabajo, respetando siempre el
mínimo legal o convencional y tendrá.
• Ventajas:
o 1. La posibilidad de no interrumpir la operación de mi
empresa
o 2. No pagar recargos nocturnos y dominical
§ (II) Jornada flexible: la posibilidad del empleador para pactar con el
trabajador, de usar el tope de 48 horas, pero con la posibilidad de que los
turnos diaron sea desde 4 horas hasta 10 horas sin que haya recargo por
horas extra como la regla general es que serán 8 horas diarias, esta jornada
le permite exceder esos turnos sin generar ese recargo en el art 161. En
términos practicos el empleador puede establecer turnos sin pagar horas
extra teniendo en cuenta que es puedo superar las horas de trabajo. Son
turnos en los cuales yo pueda superar las 8 horas diarias sin un recargo.
• Art 161 CST literal D: (Modificado. L. 1846/2017, art. 2º). El
empleador y el trabajador podrán acordar que la jornada semanal
de cuarenta y ocho (48) horas se realice mediante jornadas diarias
flexibles de trabajo, distribuidas en máximo seis días a la semana
con un día de descanso obligatorio, que podrá coincidir con el
domingo. Así, el número de horas de trabajo diario podrá repartirse
de manera variable durante la respectiva semana teniendo como
mínimo cuatro (4) horas continuas y como máximo hasta diez (10)
horas diarias sin lugar a ningún recargo por trabajo suplementario,
cuando el número de horas de trabajo no exceda el promedio de
cuarenta y ocho (48) horas semanales dentro de la jornada
ordinaria de 6. a. m. a 9 p. m
o El empleador no podrá, aun con el consentimiento del
trabajador, contratarlo para la ejecución de dos turnos en
el mismo día, salvo en labores de supervisión, dirección,
confianza o manejo.
• Elementos
o Se respetan las 48 h
o Puede superar las 8 horas diarias
§ (III) Jornada por turnos: dice que se puede olvidar del tope semanal y el
diario sino que se concentre en las 3 semanas laborales y lo importante va
a ser un promedio de las 48 horas en esas semanas. Al empleador no le va
a importar si trabaja una semana y la otra no, lo que va a ser el limite de
que durante las 3 semanas no se supere el promedio de 48 horas; entonces
no podría trabajar 144 horas a la semana, ya que este el promedio da
exacto de 144 horas.
• Art 165 CST: Cuando la naturaleza de la labor no exija actividad
continua y se lleve a cabo por turnos de trabajadores, la duración
de la jornada puede ampliarse en más de ocho (8) horas, o en más
de cuarenta y ocho (48) semanales, siempre que el promedio de las
horas de trabajo calculado para un período que no exceda de tres
(3) semanas, no pase de ocho (8) horas diarias ni de cuarenta y
ocho (48) a la semana. Esta ampliación no constituye trabajo
suplementario o de horas extras.
• Ejemplos
o La jornada 14/ 7: va a trabajar 14 y descansa 7, esas horas
les van a dar el promedio de las 48 horas a la semana, esto
es mucho trabajo y esto permite hacer el calculo para
permitir los topes.
• Elementos
o No importa el tope semanal.
o No importa el tope diario.
§ (IV) Jornada sin solución de continuidad: solo para empresas que puedan
demostrar que su operación requiere las 24 horas del día, sin embargo esta
jornada establece que el trabajador puede hasta laboral 56 horas a la
semana sin horas extra. Esto debe ser demostrado por la empresa y
autorizado por el ministerio. Por mas de que yo tenga la voluntad e
autorizar las 56 horas SI NO HAY autorización del ministerio no se podrá
operar la figura. Esto claro con el objetivo de no pagar ninguna hora extra.
• Art 166 CST: (Modificado.D.13/67, art.3º). Trabajo sin solución de
continuidad. También puede elevarse el límite máximo de horas de
trabajo establecido en el artículo 161, en aquellas labores que por
razón de su misma naturaleza necesitan ser atendidas sin solución
de continuidad, por turnos sucesivos de trabajadores, pero en tales
casos, las horas de trabajo no pueden exceder de cincuenta y seis
(56) por semana
• Requisitos
o Empresa demuestre que no puede parar nunca
o Autorización expresa del ministerio del trabajo donde se
autorice que las personas laboren en ese cargo especial.
• Ejemplo
o Cementeras: si apagan las maquinas pueden tener perdidas
demasiado altas, como es muy caro rotar a alguien cada 6
horas, pues ahí usan la figura de las 56 a la semana.