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Sin importar su fuente, pudiendo ser incluso la ley, convención colectiva de trabajadores y reglamentos.
Naturaleza jurídica de la seguridad social y laboral
4. El derecho laboral es público; porque los sujetos de la relación jurídica están en un
plano de desigualdad. Aunque hay normas de privada.
El derecho laboral y la seguridad social es de orden público en cuanto que son
normas imperativas.
Fuentes del derecho laboral y seguridad social
1. Materiales: fenómenos políticos, sociales y económicos que contribuyen contenidos a las
normas jurídicas.
2. Formales: procedimientos imprescindibles que le dan vigor al derecho positivo
Fuentes formales
1. Ley: manifestación imperativa, general, y abstracta de la voluntad del legislador.
Características:
Imperativa: de obligatorio cumplimiento so pena de ser castigado.
Generalidad: se expide para toda la comunidad o grupos de ella.
Abstracta: regula clases de conductas, no conductas específicas.
Se habla de ley en sentido amplio: leyes, decretos, actos administrativos,
resoluciones, ordenanzas, etc.
La ley es la fuente más importante del derecho laboral.
2. Costumbre: Art. 230 C.P; las personas están sometidos al imperio de la ley.
La ley abarca la costumbre.
Costumbre: es un comportamiento generalizado y público con conciencia de
obligatoriedad. Tipos de costumbre:
Según la ley: la ley remite a la costumbre para solucionar conflictos.
A falta de ley: se aplica la costumbre a falta de ley.
Ejemplo: comisionista de bienes inmueble.
Contra ley: la costumbre nunca puede contrariar la ley, así ese
comportamiento, sea inveterado.
La costumbre ha perdido fuerza en el derecho laboral, pues muchos
comportamientos fueron elevados a la categoría de ley.
1. Convención Colectiva del Trabajo o Contrato Colectivo de Trabajo:
Contrato mediante el cual un sindicato o grupo de sindicatos y un empresario,
conviene las condiciones de los contratos de trabajo individuales.
La ley laboral habla de mínimos de derechos y garantías.
La convención busca siempre superar esos mínimos.
Los trabajadores como personas naturales no participan en la convención,
participa el sindicato como persona jurídica.
2. Pacto Colectivo del trabajo: contrato entre trabajadores no sindicalizados y la
empresa o grupo de empresas.
En muchas ocasiones se suscriben mayores beneficios que en el pacto colectivo,
para que los trabajadores no creen sindicato o que pierda adeptos.
En tal caso, el pacto será declarado nulo.
3. Contrato de sindicato: pacto con la empresa, donde la prestación o ejecución de un
servicio u obra será través de los asociados al sindicato.
Puedan ser trabajadores no pertenecientes al sindicato.
Surgen dos relaciones jurídicas:
Relación de carácter civil, comercial o administrativo.
Relación de carácter laboral que agrupa a cada trabajador y el sindicato.
4. Contrato individual del trabajo: contrato en la cual una persona natural
(trabajador) presta un servicio personal bajo la subordinación y dependencia de otra
(empleador natural o jurídico) a cambio de un salario.
5. Reglamento interno del trabajo: conjunto de reglas a las cuales se someten los
trabajadores y el empresario en la prestación del servicio.
Contiene un mínimo de normas que la misma ley establece.
Ejemplo: horarios de trabajo, régimen disciplinario, derechos,
obligaciones y prohibiciones de los trabajadores y empresarios,
procedimiento para imponer la sanción disciplinaria, y algunas sanciones
disciplinarias.
La sanción disciplinaria que no esté debidamente especificadas
en el reglamento no se puede imponer.
El reglamento de trabajo es elaborado por el empresario libremente, pero no
puede contrariar la ley.
1. Laudo arbitral: hay dos tipos de arbitramento, el voluntario y el obligatorio.
Voluntario: obedece al querer de las partes de que el asunto lo resuelvan
árbitros.
El laudo arbitral tiene los mismos efectos de una sentencia.
En Drcho. Laboral: la cláusula compromisoria puede ser declarado nula, si
atenta contra el acceso a la justicia del trabajador.
Puede ser válido si la cláusula compromisoria se hace por convención.
El tribunal de arbitramento no serán abogados en conflictos económicos.
Conflictos económicos: el laudo arbitral tiene efectos de una
convención.
Fuentes materiales
6. Jurisprudencia: son las decisiones de las altas cortes utilizadas para resolver
asuntos similares, por parte de esas mismas cortes o juzgadores de inferior
categoría.
Finalidades de la jurisprudencia:
Brindar seguridad jurídica.
Dar aplicación al principio de la igualdad.
Resarcir perjuicios de un juzgador de inferior categoría que pudo
cometer.
La jurisprudencia es fuente auxiliar y material.
Aplicar la jurisprudencia no es una obligación absoluta, pues el juzgador puede
apartarse si da razones de peso.
7. Doctrina: los estudios, investigaciones e interpretaciones de los teóricos del derecho
que brindan claridad sobre las normas.
Normas de aplicación supletorias
1. Art. 19 del C.S.T: en ausencia de norma expresamente aplicable se dará aplicación a
las fuentes materiales y formales.
Se aplican en el orden de esta norma.
Analogía: se aplican normas que resuelvan casos parecidos.
Principios del Código Laboral: no sólo se encuentran en el Código, sino
que los podemos encontrar en la Constitución.
Art. 53 del C.P: (…) Igualdad de oportunidades para los trabajadores;
remuneración mínima vital y móvil, proporcional a la cantidad y calidad de
trabajo; estabilidad en el empleo; irrenunciabilidad a los beneficios mínimos
establecidos en normas laborales; facultades para transigir y conciliar sobre
derechos inciertos y discutibles; situación más favorable al trabajador en
caso de duda en la aplicación e interpretación de las fuentes formales de
derecho; primacía de la realidad sobre formalidades establecidas por los
sujetos de las relaciones laborales; garantía a la seguridad social, la
capacitación, el adiestramiento y el descanso necesario; protección especial a
la mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad.
Jurisprudencia.
Costumbre.
Doctrina.
Recomendaciones y Convenios de organización internacional del
trabajo.
No contrarias a las normas laborales colombianas.
Principios de derecho común.
No contrarios al derecho del trabajo.
2. Fuero sindical: garantía del que gozan algunos trabajadores.
No pueden ser despedidos, desmejorados en sus condiciones laborales o
trasladados a otro lugar o establecimiento distinto sin que medie justa causa
calificada previamente por el juez laboral.
Art. 406 y 407 del C.S.T. Denominado estabilidad reforzada por fuero
sindical.
3. Convenios y Recomendaciones de la OIT: Organismo que depende de la ONU.
Busca que el trabajo humano dignifique y no sea una mercancía.
Permita al trabajador y a los suyos vivir con dignidad.
Erradicar la esclavitud.
Además, profiere normas laborales, de seguridad social y políticas de empleo.
Tiene sede principal en Ginebra y sucursales en diferentes capitales del mundo.
Tienen dos sedes en América latina, Lima y Ciudad de México.
La OIT es un organismo integrado de forma tripartita:
Consejo de administración: controla las actividades de la OIT, nombra
su presidente y analiza las quejas entre los países miembros por
incumplimiento de las obligaciones de la organización y elaborar el
presupuesto de la entidad.
Oficina internacional del trabajo: sujeta al Consejo de administración.
Funciones: elabora el orden del día de la conferencia y publica a
través de todos los medios y lenguas del mundo estudio de
cuestiones de interés internacional sobre el trabajo y la industria.
Conferencia internacional y trabajo: se reúne en Ginebra.
Se manifiesta a través de recomendaciones y convenios
internacionales referidos a las condiciones de vida de los
trabajadores, diferencias existentes entre el capital y el trabajo y
búsqueda eficaz de métodos de trabajo.
4. Tratados internacionales públicos: se integran a la legislación una vez ratificados.
Ratificados: es obligatorio su cumplimiento.
Para ser ratificados basta que el presidente de la republica le comunique
al director de la OIT, que fue ratificado.
La mayor parte de la legislación laboral y de seguridad social obedecen a
convenios de la OEA.
Ejemplo: semanas de maternidad.
5. Recomendaciones de la OIT: son meras sugerencias.
La OIT sabe que muchos países por condiciones económicas no son capaces de
cumplir con normas a título de convenio, por ello, son a título de
recomendación.
En principio no obliga, pero esto no es absoluto.
Colombia atravesó por una recomendación que se volvió obligatoria.
Año 2003: conflicto en empresas barias.
Principios del derecho laboral y seguridad social (Código Laboral y Carta Política)
No son taxativos, son apenas enunciativos.
Protección al trabajador, afiliados y pensionados
1. De este derivan todos los demás principios.
La Constitución no habla en términos precisos sobre la protección al trabajador.
Art. 25/C.P: El trabajo es un derecho y una obligación social y goza de
especial protección del Estado (…).
Deslaborización del derecho laboral: organizaciones internacionales intentan
acabar con el derecho laboral, con instituciones que desconfiguran
laboralización.
La justicia social
1. Art. 1 del C. Laboral:
La finalidad del Drcho. laboral colombiano es lograr el equilibrio en las
relaciones entre trabajadores y empleadores, dentro de un equilibrio social y
coordinación económico.
2. Coordinación económica: los salarios y prestaciones sociales no son derechos sólo
a nivel legal sino también a nivel de convenciones colectivas.
Estos derechos no pueden sobrepasar las capacidades económicas de los
empleadores y empresarios.
3. Equilibrio social: el trabajo humano debe tener como finalidad la consecución de
riqueza y un buen reparto de esa riqueza a fin de combatir la lucha de clase.
4. Justicia social: busca la consecución de la paz social.
Razonabilidad
1. Empresarios y trabajadores deben manejar sus relaciones conforme a la razón.
Una razón donde debe caber lo justo.
Impere el equilibrio así en algunos casos haya dosis de subjetividad.
Ejemplo: manejo de las relaciones disciplinarias en la empresa.
Permite la aplicación del principio de la razonabilidad.
No es fácil, pues no todo lo legal es justo.
Mínimos de Derechos y Garantías (Absoluto).
1. Derechos y garantías del C. Laboral son mínimos y por debajo de esos mínimos,
todo pacto es ineficaz, Art.13/C.S.T.
Todo pacto que supere estos mínimos es válido y plausible (justicia social).
Aquellos inferiores a los mínimos son ineficaces de pleno derecho.
La irrenunciabilidad de derechos y garantías Art. 14 del C. Laboral y 53 de la CP.
1. Los derechos laborales, son irrenunciables.
La renuncia será ineficaz de pleno derecho (regla general).
Tiene excepciones.
Hay dos tipos de renuncia:
Expresa: da lugar tratándose de derechos inciertos y discutibles.
Tácita: opera con la figura de la prescripción extintiva.
2. Derechos inciertos: aquellos cuyos medios de pruebas no existen o son precarios.
En estas condiciones es perfectamente renunciable.
Dicha renuncia puede plasmarse en una transacción o conciliación.
Ejemplo: derecho de pensión, de un hombre cuya permanencia
en el trabajo o duración es difícil de probar, pero cierta.
Ejemplo: se presume que el trabajador laboró la jornada
ordinaria, pero las horas extras debe probarlas.
3. Derecho discutible: donde las partes siempre presentan antagonismo.
Todas las indemnizaciones son renunciables, por presentar controversias.
Ejemplo: reclamo de indemnización por despido injusto.
Las partes pueden negociar, pactando una transacción o conciliación.
4. Tácita: es el término que la ley le da al trabajador para reclamar su derecho.
Pasar por alto estos términos hace que el empleador, exonerarse de
responsabilidad a través de proponer prescripción.
Prescripción en materia laboral: tres años contados a partir de que se
hace exigible el derecho (Regla general).
Prescripción de las cesantías: las cesantías son una prestación social que
se liquida cada año y se consigna en un fondo de cesantías escogida por
el trabajador. Se liquida los 31 de diciembre y hay que consignarle a más
tardar el 14 de febrero.
La prescripción comienza a correr cuando el contrato finaliza.
El fondo lo elige el trabajador libremente.
Prescripción de los intereses a las cesantías: se deben pagar a más
tardar el 31 de enero del año siguiente al año en que se causaron las
cesantías.
La prescripción empieza a correr el 1 de febrero.
Prescripción de la prima de servicios: prestación dineraria de 15 días de
servicio que se paga máximo 30 de junio y 15 días de salarios del 1 al 20
de diciembre.
Calzados y vestidos de trabajo: días 30 de abril, 31 de agosto y 20 de
diciembre.
Transacción y conciliación
5. Transacción y conciliación: tienen la misma finalidad.
Elementos en común:
Cada parte debe tener animo o voluntad libre de transigir o conciliar.
Cada parte renuncie a algo.
Derecho sea incierto o discutible.
Hacen tránsito a cosa juzgada y prestan mérito ejecutivo.
Diferencias:
La transacción es un contrato privado entre las partes.
La conciliación es un acto jurídico precedido por un tercero.
Tercero: sólo puede ser un juez laboral, inspector de trabajo.
In dubio pro operario o beneficiario Art. 53 del C.P 4
1. Si una norma laboral o de seguridad social se presta para dos o más
interpretaciones, el operador jurídico debe escoger la más favorable al trabajador.
No confundir con el principio de In dubio pro reo del derecho penal.
Derecho penal: la duda en materia probatoria se resuelve en favor del
procesado.
Material laboral: la carga probatoria sí se le impone al trabajador.
Ejemplo: la ley obliga al empleado a probar que el despido
injusto.
La norma más favorable Art. 21 del C. Laboral y Art. 23 de la Carta
1. Cuando dos o más normas laborales vigentes están en conflicto el intérprete debe
acoger la que más favorezca al trabajador.
Reglamento es más favorable que la constitución se aplica el reglamento.
La jerarquía pasa a un segundo plano.
Principio de la condición más beneficiosa o ultraactividad
1. Su fuente fue la doctrina y la jurisprudencia; posteriormente fue consagrado en el
Art. 53 de la Constitución5. Se puede definir como:
El intérprete puede revivir para un caso determinado una norma extinta del
ordenamiento, por hechos originados en vigencia de esa norma.
Su aplicación es excepcional, así evitar un caos jurídico.
Suele aplicarse para pensiones de sobrevivientes.
2. Pensión de sobreviviente: aplicación de la condición más beneficiosas:
Decreto 758 de 1990 Ley 100 de 1993 (Vigente desde el 1° de
abril de 2004)
Fallecido hubiere cotizado 150 semanas Si el afiliado al fallecer estuviera
en los 6 años anteriores a su muerte. cotizando, y tiene 26 semanas en cualquier
tiempo.
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Norma: persona con salario superior a dos salarios mínimo no tiene derecho a calzados y vestidos.
1° interpretación: salario básico + horas extras + T. domingos y festivos + Recargo nocturno +
comisiones = salario mínimo (si supera los dos salarios básicos no tendrá derecho a calzados y
vestidos).
2° interpretación: el salario mínimo es igual al básico (esta es la interpretación más favorable al
trabajador).
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Art.53/C.N: (…) situación más favorable al trabajador en caso de duda en la aplicación e interpretación de
las fuentes formales de derecho (…).
Que el fallecido hubiere cotizado 300 Si al fallecer no estaba cotizando, basta
semanas en cualquier tiempo. con 26 semanas en el último año.
Caso determinado de 1200 semanas cotizadas que no encaja en la Ley 100 que
derogó expresamente el decreto 758 de 1990.
Toda norma laboral o de seguridad social se incorporan automáticamente
a las situaciones jurídicas que estén vigentes; jamás son retroactiva.
Retrospectividad de la ley laboral
3. Este es único para el Drcho. Laboral a medida que el legislador expide normas, esas
normas automáticamente se incorporan a las situaciones y relaciones jurídicas
vigentes.
La ley laboral jamás puede ser retroactiva, es decir, nunca se puede aplicar a
situaciones jurídicas ya liquidadas6.
4. La ley laboral tiene todo el respeto por el derecho adquirido, pero hay que
diferenciar entre las meras expectativas y derechos adquiridos.
Derechos adquiridos: el derecho que entra al patrimonio porque la persona,
llenó los requisitos exigidos por la ley vigente en ese momento.
Hoy la norma dice que la pensión de vejez se adquiere con 1300
semanas cotizadas y una edad en el hombre de 62 años y en la mujer en
57.
Meras expectativas7: se relaciona con el régimen de transición.
El legislador favorece a un grupo de la población por estar próximo a
adquirir un derecho, haciendo que lo adquiera bajo la vigencia de una
vieja norma, porque ese grupo de la población tiene una expectativa
legítima.
Indivisión, inescindibilidad o conglobamiento: Art. 21 del C.S.T.
1. Una vez el intérprete ha encontrado la norma más favorable, la debe aplicar en su
integridad. Así evita que el operador jurídico legisle.
Preferencia de las normas laborales o principio preferencial Art, 20 del C.S.T.
1. En caso de conflicto entre leyes laborales o de seguridad social o entre leyes
laborales y cualquier otra se prefieren las normas laborales.
Art. 36 del Código Sustantivo del Trabajo: en las sociedades de personas los
miembros responden con su propio patrimonio hasta el límite de lo aportado
por las obligaciones surgidas del contrato de trabajo. Se extiende a la seguridad
social.
Corte Suprema de Justicia: la sociedad limitada es de personas.
Principio de primacía de la realidad Art. 23 inc. 2 C.S.T8
1. El derecho le interesa la realidad de los hechos, no las formalidades.
6
Ejemplo: en principio las relaciones permanente no tienen derecho a la pensión se superviviente
7
Cuando una persona próxima a pensionarse, una ley cambia la norma en una edad que le desfavorece. A esa
persona no se le puede aplicar dicha ley, porque tenía una expectativa legítima.
8
Ejemplo: la ley laboral establece que los empleados de dirección y manejo no tienen horas extras.
Se suele evitar pagar horas extras diciendo que un trabajo es de dirección, confianza y manejo,
cuando en realidad no tienen cabida esto, como cuando se nombra así a un mensajero o chofer (mala
fe).
Drcho. Laboral no se opone a las formalidades, pero busca que la realidad
coincida con la forma.
Contratista independiente: es aquel que entra a servir a una empresa pública o
privada con sus propios medios.
Estabilidad en el empleo o estabilidad reforzada Art. 53 de la Carta
1. El ideal de un contrato de trabajo es una estabilidad.
Estabilidad: el trabajador debe permanecer en su cargo y lograr los ascensos del
caso, siempre que llene los requisitos exigidos.
Fin de la estabilidad: renuncia voluntaria, otorgamiento de pensión,
invalidez, clausura o cierre de la empresa.
2. Continuidad de la relación laboral (estabilidad en el empleo): hay dos tipos de
estabilidad.
Absoluta: reforzado a través de derechos fundamentales del trabajador.
Despido sin los rigores de ley, el trabajador será reintegrado al empleo.
Ejemplos: fuero sindical, fuero circunstancial, fuero de
maternidad & fuero de salud o enfermedad.
Relativa: la empresa puede despedir trabajadores.
Justa causa: no requiere indemnización.
Sin justa causa: requiere indemnización.
3. Reintegro de la trabajadora en estado de embarazo; gestación o dentro de los tres
meses posteriores al parto.
En estas condiciones, el despido por falta grave requiere permiso previo del
inspector de trabajo, de lo contrario, el juez laboral deberá integrarla.
4. Reintegro del trabajador con fuero sindical: protege el derecho fundamental de
sociedad sindical. El despido requiere ser autorizado ante juez laboral.
5. Reintegro por circunstancias de salud delicadas, no puede ser despedido sin
permiso previo del inspector de trabajo, sino será reintegrado.
6. Reintegro por fuero circunstancial: protege el derecho fundamental a la
negociación colectiva.
Todos los trabajadores del sindicato están amparados por este fuero.
No pueden ser despedidos sin justa causa.
Aparición del fuero: aparece cuando el sindicato presenta el pliego de
peticiones.
En esta etapa de negociación el empleador no podrá despedir con
normalidad, pues pone en riesgo el derecho de los trabajadores a
negociar.
Principio de igualdad de oportunidad (Art. 53 de la Carta)
1. Los trabajadores son iguales ante la ley. Sin preferencia por edad, color,
proselitismo sindical, Etc.
De este deriva el principio universal de a trabajo igual, salario igual.
Art. 143 del C. Laboral. “A trabajo igual, salario igual”.
Requisitos: igual jornada, mismo oficio y razones de eficiencia.
Problema de la eficiencia: en estos casos se establece la carga probatoria así.
Trabajador: probar jornada y oficio igual; y pago desproporcionado.
Empleador: debe sostener en razones la eficiencia.
Aplicación en el espacio territorial de la ley laboral
1. La legislación laboral se aplica a nivel nacional.
Problema: el contrato laboral nace en Colombia, pero se ejecuta en el exterior.
Tiene íntima relación con el Derecho Internacional Privado.
Hay dos tesis que intenta resolverlo:
Lex Loci Contractus: se rige por la ley colombiana.
Argumenta de que las partes están revestidas de buena fe
y tenían como conciencia de que era la ley colombiana.
Lex Loci Solutuonis: la ley aplicable es la del lugar donde el
contrato se ejecute.
Principio del orden público
1. Las normas de derecho laboral son de orden público.
Su cumplimiento es inmediato, son irrenunciables por regla general y sus
normas son imperativas. Sobre ellas no cabe ninguna negociación, salvo las
normas laborales que contemplan derechos inciertos y discutibles.
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Ir a efectos al título de “Permisos o licencias y suspensión disciplinarias” (Importante).
Tiene la mayor duración, pues el término de prestación militar puede
variar según las circunstancias.
Terminado, tendrá 6 meses para reincorporarse al empleo.
Las personas pueden vincularse sin libreta militar, pero con 18 meses
para solucionarla.
Detención preventiva no mayor de 30 días o arresto correccional no mayor de 8
días del empleado.
Detención preventiva: autoridad judicial imputa la comisión de un
delito.
Si recupera su libertad en menos de 30 días, regresa su empleo.
Si supera los 30 días, el empleador podrá poner fin al contrato de
por justa causa.
- Si el trabajador es absuelto, el despido justo se convierte en
injusto, tendrá que pagar la indemnización17.
- Providencias que exoneran de responsabilidad:
Preclusión.
Principio de oportunidad.
Sentencia absolutoria.
Arresto correccional: letra muerta, sólo puede privar la libertad la
fiscalía. La Corte Constitucional estableció que la única autoridad que
puede sancionar a título de arresto es la judicial, así, la policía no puede
arrestar a alguien por contraversiones, sólo multar.
Debe concordarse Art.62 - Literal A numeral 7 del Código Sustantivo
del Trabajo.
Recordar: el reintegro no existe.
Huelga de trabajadores declarada según la ley. Hay dos tipos de huelga
Art.429/C.S.T. Hay que distinguir entre dos tipos de huelga.
Primera huelga: es la primera etapa que hace parte de un conflicto
colectivo. Esta es a la que se refiere la causal de suspensión, durante esta
huelga los trabajadores no pueden trabajar y el empleador no paga
salario, aquí los trabajadores pueden elegir entre tribunal de arbitramento
o la huelga, esta huelga se genera después de haber pasado el pliego de
condiciones.
Segunda huelga o huelga de hambre: cuando la empresa incumple
reiteradamente sus obligaciones, aquí podrán parar sin formula de juicio,
esta se denomina huelga de hambre y aquí se pagan salarios (no hay
suspensión).
Suspensión colectiva de actividades de forma pacífica y temporal con
fines económicos o profesionales. Requisitos:
No ser por fines religiosos o políticos.
No puede ser violenta.
No se puede declarar intempestivamente.
Obliga a todos los trabajadores a no trabajar.
Efectos jurídicos de la suspensión del contrato de trabajo:
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Indemnización: la indemnización debe ser sólo por el tiempo que trabajó, no puede cobrarse desde el
tiempo del despido hasta el tiempo de la providencia que lo exonera.
Durante la suspensión el empleador no paga salarios y el
empleador no presta servicios.
El empleador podrá descontar los días de huelga para liquidar
cesantías, vacaciones y pensiones jubilatorias.
Permisos o licencias y suspensión disciplinarias
1. Tipos de licencias: si la licencia voluntaria u obligatoria es remunerada no hay
suspensión del contrato, pero seguirá siendo licencia.
Obligatorias o legales: existen catorce licencias legales y remuneradas.
Para el ejercicio del derecho al sufragio y ser jurados de votación.
Para ser jurados será de un día completo.
Para ejercer el voto, medio día.
Para cargo público de forzosa aceptación.
Jurado de votación o defensor de oficio.
Por calamidad domestica debidamente comprobado. No existe en la ley
como licencia, y menos con 3 días como límite. En estos casos, el
empleador debería aplicar el principio de racionalidad.
Se entiende como acontecimiento que afecta entorno laboral.
Enfermedad grave de pariente, compañero o conyugue.
Evento amenaza con destruir la vivienda.
La calamidad doméstica.
Desempeñar labores sindicales: empleador podrá determinar la cantidad
de personas que pueden asistir sin que afecte la actividad laboral.
Asistir a las exequias de sus compañeros de trabajo.
Al menor, cuando su actividad escolar, la requiere.
Licencia de maternidad de 126 días (18 semanas).
Es pagada por el sistema de seguridad social y equivalente al
100% del ingresos.
Licencia en caso de aborto o parto prematuro no viable.
Es de 4 semanas, según el dictamen del médico de la IPS.
Lo cubre el sistema de seguridad social en el 100% de ingresos.
Licencia de paternidad de 8 días hábiles.
Esta licencia es pagada por el sistema de seguridad social.
Si bien parece que quien paga la licencia es el empleador, este
podrá descontarlo de los aportes a la seguridad social.
Licencia durante la lactancia (una horas dividido en dos).
Durante los primeros 6 meses del regreso de la licencia de
maternidad.
Licencia a deportistas, técnicos, auxiliar científicos seleccionados para
representar al país en competencias internacionales.
Licencia otorgada por Col-deporte y pagada por el empleador.
Licencia por lutos, L.1280 del 2009.
De conyugue, compañero permanente, familiar hasta el segundo
grado de consanguinidad, primero de afinidad y primero civil.
Incompatibles con la grave calamidad domésticas.
Debe probarse dentro de los 30 días siguientes del hecho.
Se extiende hasta el segundo grado civil.
La licencia será de 5 días.
Licencia de ausentarse a personas de defensa civil, bomberos o cruz roja.
Voluntarias18: acuerdo entre empleador y trabajador con pago o no de salario.
Si hay pago no es suspensión del contrato.
El términos lo convienen las partes. Es posible licencia voluntaria no
remunerada para trabajar en otra empresa.
2. Suspensión disciplinarias: sanción que se le impone al trabajador por la comisión
de una falta disciplinaria.
Debe garantizar un debido proceso:
Escuchando al empleado en descargo, practicando y valorando pruebas
conducentes.
Ley regula el mínimo y máximo de duración de la suspensión.
Primera vez: suspensión no puede superar 8 días.
Segunda vez y posteriores: no puede superar dos meses.
Cuando el C.S.T habla de meses se entienden días calendarios.
Efectos jurídicos de la suspensión del contrato de trabajo Art. 53 del C.S.T
1. Los trabajadores no laboran y el trabajador no paga salario.
2. Los periodos de suspensión pueden ser descontados de la liquidación de cesantías,
vacaciones y pensiones de jubilación (Taxativos), no se extiende a la prima de
servicio, pero hay conflicto, si alguna vez nos decidimos por no pagar la prima, lo
mejor será argumentar e intentar convencer al juez.
Cesantías: por cada año de trabajo, tiene derecho un mes de salario a título de
cesantía que se consigna en el fondo respectivo.
Vacaciones: que son de 15 días por año, se otorga un salario.
Pensiones de jubilación: como la pensión la asume el Estado, esto ya no aplica.
El empleador debería estar pagando la pensión de jubilación. Pero hoy
en día esas empresas son muy pocas.
1. Suspensión del contrato por razones de salud: el empleador deberá pagar el sueldo
y las cotizaciones a la pensión (No hay suspensión del contrato).
2. Pago de la seguridad social: el empleador está obligado a pagarlo, pero cuando los
contratos se reanuden podrá descontarles del salario, lo que como trabajadores
debieron cotizar.
3. Riesgos laborales: no cotiza pues no hay trabajador ni riesgo.
4. Suspensión del contrato frente a la antigüedad: Si a un trabajador se le despide sin
justa causa, se hace necesario indemnizarlo.
En este caso, los periodos de suspensión disciplinarias no pueden ser
descontados.
¿El artículo 53 dice que durante el periodo de suspensión el empleador debe
pagar la seguridad y las prestaciones sociales y, por tanto, ese pago es el que se
descuenta de las cesantías, jubilaciones y vacaciones?
Sentencia C-1369-00: Y que en todo caso, le sea o no imputable la huelga
deberá el empleador garantizar el derecho irrenunciable a la seguridad social de
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Ejemplo: un trabajador se gana una beca con íntima relación con su labor (beca de capacitación) entonces,
pide que se le de licencia porque esta beca es de 6 meses. Y se compromete poner ese conocimiento al
servicio de la empresa, así, la licencia podría ser remunerada (No hay suspensión). Pero si la licencia no es
remunerada, entonces habrá suspensión.
los trabajadores que participaron en el cese de actividades mediante el pago de
los correspondientes aportes para salud y pensiones.
Revisión del contrato de trabajo o ejercicio probatorio
1. El contrato de trabajo se puede demostrar a través de medios ordinarios de prueba.
Ejemplo: Testimonio, confesión, documentos, inspección judicial, peritaje,
indicios y presunciones.
2. Testimonio: es el medio más importante, pudiendo entonces ser de oídas.
Ejemplo: Pensión de sobreviviente. Hay que demostrar dependencia.
La pensión de sobreviviente se otorga a quien haya convivido durante
los últimos 5 años anteriores a la muerte.
Documentos: papeles, cuadernos, sellos, radiografías, lapidas, etc.
Tarifa legal en materia laboral: debe probarse por escrito.
Convención colectiva.
Contrato a término fijo.
Periodo de prueba.
Laudo arbitral.
Inspección judicial: examen realizado a personas o cosas.
En materia laboral, la inspección judicial no debiste mayor importancia.
Dictamen pericial: es un auxilio de conocimientos al juez sobre materias
especializadas.
Por ejemplo: dictámenes de junta nacional y regional de invalides; y si
se apela, pasa a la junta nacional en Bogotá.
Indicios: de un hecho conocido se permita deducir un hecho incierto.
Presunción: se presume que toda relación personal de trabajo está regulada. por
un contrato de trabajo.
Presume: despido de mujer en cinta, sin permiso de inspector de trabajo,
se debió por el embarazo.
Presunción de derecho: negociadores de parte y parte, están investidos
de plenos poderes (Negociaciones de sindicatos).
Juramento: el Estimatorio en laboral se da por remisión al C.G.P.
Juramento deferido: en los procesos ejecutivos laborales al trabajador
no se le exige caución para medidas cautelares.
Se le exige que jure que el bien es propiedad del ejecutado.
Confesión: declaración que hace una de las partes sobre hechos que lo
desfavorecen o perjudica.
Ejecución y efecto del contrato de trabajo
1. Art.55/C.S.T: es una copia textual del Art.1603/C.C.
El contrato de trabajo debe ejecutarse de buena fe; obliga a lo que en él se
expresa, a lo que hay en su naturaleza y que por ley pertenece.
La buena fe obliga en todas las etapas precontractuales y post
contractuales.
2. La ley laboral consagra obligaciones a cargo de cada una de las partes del contrato.
A su vez contempla prohibiciones impuestas a cada una de las partes.
3. Desconocer o transgredir esas obligaciones y prohibiciones puede poner fin
justificado al contrato. Así derivan obligaciones generales y especiales.
Obligaciones generales
1. Obligaciones generales del empleador:
Protección: el trabajador no es un esclavo o vasallo. Cosa muy distinta es
imponerle los deberes que la ley le exige al trabajador con todo el rigor.
Tratarle con la dignidad del ser humano.
Seguridad: obligación de cuidar la integridad psicológica y física del trabajador.
Así, debe prevenir de acuerdo con las normas de seguridad industrial,
accidentes de trabajo y enfermedades laborales.
Es su obligación mientras se encuentre en las áreas de trabajo.
3. Obligaciones generales del empleado:
Obediencia: ejecutar las órdenes y reglamentos que el empleador le impone.
Soportar las condiciones de tiempo, modo y lugar.
Fidelidad: lealtad y compromiso del trabajador con el empresario.
Si se está a tiempo de comunicar algún perjuicio o daño, se debe
comunicar. No podrá entonces revelar secretos técnicos y económicos.
Obligaciones especiales
4. Art.57/C.S.T. Obligaciones especiales del empleador.
Poner a disposición de los trabajadores, salvo estipulación en contrario,
instrumentos y materias primas necesarias para la realización de las labores.
Es válido convenir que el trabajador comprometa elementos propios.
Si el trabajador dispone de ese elemento de trabajo sin contar con
el consentimiento del empleador; da lugar a despido por justa
causa.
Procurar locales apropiados y elementos adecuados de protección contra los
accidentes y enfermedades profesionales razonadamente.
Prestar inmediatamente los primeros auxilios en caso de accidente o de
enfermedad. Todo establecimiento deberá mantener lo necesario.
Pagar la remuneración pactada en las condiciones, períodos y lugares
convenidos.
Guardar absoluto respeto a la dignidad, creencias y sentimientos del trabajador.
Conceder al trabajador las licencias ya vistas.
Dar al trabajador certificación que consten el tiempo de servicio, labor y salario
devengado y hacerle practicar examen sanitario (Prueba reina en favor del
trabajador).
Si el trabajador al momento de entrar a la empresa fue sometido a
examen médico, al finalizar el contrato, el podrá exigir que lo vuelvan a
examinar.
Es una obligación desactualizada, porque en la mayor parte de las
empresas la tarea la lleva acabo las IPS. El examen final certifica
el estado de salud y de integridad del empleado.
No interesan las razones por las que haya terminado el contrato de
trabajo.
Pagar al trabajador los gastos razonables de venida y de regreso, si lo hizo
cambiar de residencia, salvo si la terminación se origina por culpa o voluntad de
él.
También se entiende la familia que comprende la conyugue o
compañero.
Se reprocha, que no se pague la venida cuando ha sido despedido por
justa causa, pues la sanción de la justa causa es solamente no pagar
indemnización.
La jurisprudencia se ha dicho que se entiende los gastos de trabajo de la
conyugue o compañera.
Cumplir el reglamento y mantener el orden, la moralidad y el respeto a las leyes.
Parece sencillo, pero no lo es. La moralidad es un asunto delicado en
tanto que se define de forma distinta según la comunidad, ubicación,
costumbres, etc. Sin embargo, hay actos que la moral reprochables,
como las relaciones sexuales en los lugares de trabajo o jugar con
dineros.
Conceder al trabajador por fallecimiento de su cónyuge, compañero o de un
familiar licencia remunerada por luto de 5 días hábiles.
La grave calamidad doméstica no incluye la Licencia por Luto.
Conceder en forma oportuna a la trabajadora en estado de embarazo, la licencia
remunerada, de forma tal que empiece a disfrutarla de manera obligatoria 1
semana antes o 2 de la fecha probable del parto.
Indicación de los
Indicación del día probable del parto.
Indicación del día en que debe empezar la licencia, teniendo presente
que se debe iniciar al menos dos semanas.
5. Art. 58 C.S.T. Obligaciones especiales a cargo del trabajador:
Realizar personalmente la labor en términos estipulados, reglamento y cumplir
las órdenes e instrucciones impartidas por el empleador o representantes.
Desarrollo de la obligación general de obediencia, fundamentada en la
subordinación jurídica y la prestación personal del servicio.
No comunicar con terceros informaciones sobre su trabajo, especialmente las
reservadas o que puedan ocasionar perjuicios al empleador.
Desarrollo de la obligación general de fidelidad.
La lealtad no puede encubrir conductas inmorales e ilegales.
Conservar y restituir en buen estado los instrumentos y útiles que le hayan sido
facilitados y las materias primas sobrantes.
Hay que hacer la salvedad de que la materia prima sobrante no se
considera desechos, por ello hay que distinguirlos pues el primero es una
causal de despido justo.
El “hurto” de desechos no es suficiente para una justa causa de despido.
Guardar la moral en las relaciones con sus superiores y compañeros.
Las relaciones sexuales no son censurables moralmente, excepto que se
practique en el área de trabajo.
Practicar juegos donde haya de por medio dineros y se practique trampa.
Comunicar al empleador observaciones conducentes a evitar daños y perjuicios.
Prestar colaboración posible en casos de siniestro o riesgo inminente que afecten
las personas o cosas de la empresa.
Fundamentada en la obligación general de fidelidad.
Esto es lealtad, se podrá obligar trabajar horas extras pagadas con
recargos de ley.63
Observar con diligencia y cuidado las instrucciones y órdenes preventivas de
accidentes o de enfermedades profesionales.
Prohibiciones que la ley impone a las partes
6. La razón de estas prohibiciones es que el empleador no lesione los derechos del
empleador y en sentido contrario. Las faltas graves, dan lugar al despido justo.
7. Art.59/C.S.T. Prohibiciones a los empleadores.
Deducir, retener o compensar salarios y prestaciones en dinero de trabajadores,
sin autorización previa escrita o sin mandamiento judicial, excepción:
En salarios puede hacerse deducciones, retenciones o compensaciones en
casos autorizados en Art.113, 150, 151, 152 y 400.
La única manera de que el empleador pueda deducir, retener o
compensar es mediante orden escrita del inspector de trabajo.
Suele darse en los préstamos de la empresa al trabajador.
Empleado debe autorizar por escrito que se le deduzca el
sueldo. No puede ser verbal ni general.
Las autorizaciones generales dan lugar a posibles abusos.
Retención por ministerio de la ley:
Orden de embargo judicial: el empleador sólo puede
retener lo que ordena el embargo, no importa que exceda.
Multas a título de sanción disciplinarias: cuando el
deudor falta a la jornada completa o llega tarde sin
justificación.
Cotizaciones para la seguridad social: tratándose de
jubilaciones y salud.
Cuotas sindicales: sean ordinarias o extraordinaria.
Deudas del empleado con una cooperativas:
Cuotas para financiación de viviendas del trabajador.
Tratándose de créditos del trabajador en favor de
cooperativas, donde se pueden retener hasta el 50% de
salarios y prestaciones.
Retención de las cesantías.
Retención de la cesantía: Art.250/C.S.T. Hay 3 conductas delictivas que, si
comete el trabajador, empleador podrá retener cesantías quedándose con ella.
Lo anterior a título de pena y resarcimiento por el delito, es voluntario.
Los 3 delitos son:
Delito contra el empresario, familia o representantes.
Delito contra la factoría, maquinaria, materia prima o
producción.
Revele secretos técnicos o económicos con graves consecuencias.
Procedimiento para retener las cesantías:
Despedir al trabajador por justa causa: invocando el delito.
Concomitantemente: denunciar penalmente.
Estar pendiente del proceso: si el trabajador resulta condenado
todas las cesantías la pierde el trabajador. Pero si se absuelve,
habrá que devolverle las cesantías.
No es necesario constituirse como parte civil.
Si se absuelve, el despido se vuelve injusto.
En un error en el procedimiento, la empresa puede incurrir en una
retención indebida, lo que tiene como consecuencia el pago de
indemnización.
Las cooperativas pueden ordenar retenciones hasta de un 50% de
salarios y prestaciones, para cubrir sus créditos según la ley la autorice.
Retenciones para la seguridad social: para salud al trabajador se le
retiene un 4% y para pensión se le retiene otros 4% y el trabajador no
cotiza para la ARL, pues el que genera el riesgo es el empleador.
Multas a título de sanción disciplinaria, el empleador está facultado para
retener.
Cuotas sindicales: tanto las ordinarias como las extraordinarias.
Obligar de cualquier forma al trabajador a comprar artículos en las tiendas del
empleador.
Art.137: el empleado puede comprar elementos de la misma empresa en
dos condiciones, voluntario y el precio se encuentre público.
Exigir al trabajador dinero para vincular, ascender o cualquier otro beneficio.
Es una conducta abiertamente inmoral.
Violentar o impedir el ejercicio del derecho de asociación sindical.
Derecho de asociación sindical goza de protección constitucional.
Autoridades administrativas lo protegen imponiendo multas.
Código Penal dedica un capítulo contra el Derecho de asociación
sindical.
Ingresas, permanecer o retirarse es un derecho voluntario; cualquier
presión es grave.
Impedir el derecho de sufragio y de religiosidad o política.
Hacer o autorizar propaganda política en el establecimiento de trabajo.
Tolerar o que haga rifas, loterías, chances.
La jurisprudencia ha tolerado la existencia de la “Natillera”, pues tiene
una finalidad solidaria. Lo importante es que no lesione la dignidad y
disciplina de la empresa.
Sistema de lista negra para evitar la contratación en otras empresas de
empleados.
El pasado laboral se puede investigar, pero hay que investigarlo a fondo.
No en base a prejuicios.
Ejecutar o autorizar cualquier acto que vulnere o restrinja los derechos de los
trabajadores o que ofenda su dignidad.
8. Art.60: prohibiciones a los trabajadores.
Apropiarse de materia prima, elementos de trabajo y productos ya elaborados.
Delito o no, siempre quebrantará la buena fe.
Presentarse al trabajo en estado de embriaguez o bajo influencia de narcóticos.
Incluso enguayabado, primeramente, es el trabajador quien pone en
peligro su integridad, la de sus compañeros y, además, genera
indisciplina.
Conservar armas de cualquier clase en el sitio del trabajo.
Faltar al trabajo sin justa causa de impedimento o sin permiso del empleador.
El Código no dice que faltar al trabajo sin justa causa constituya despido.
La ley lo deja al reglamento de trabajo.
Faltar al trabajo sin justa causa de impedimento o sin permiso del {empleador},
excepto en los casos de huelga, en los cuales deben abandonar el lugar del
trabajo.
Disminuir intencionalmente el ritmo de ejecución del trabajo, suspender labores,
promover suspensiones intempestivas del trabajo o excitar a su declaración o
mantenimiento, sea que participe o no en ellas.
Hacer colectas, rifas y suscripciones o cualquier clase de propaganda en los
lugares de trabajo.
Coartar la libertad para trabajar o no trabajar, o para afiliarse o no a un sindicato
o permanecer en él o retirarse.
Recordar la existencia de libertad absoluta de organización sindical.
Usar los útiles o herramientas suministradas por el empleador en objetos
distintos del trabajo.
No es una falta grave, exceptuando aquellos casos cuya falta sea
Periodo de prueba
1. Periodo de prueba: es la etapa inicial del contrato, donde el empleador aprecia las
aptitudes y actitudes del trabajador y este las condiciones de trabajo que ofrece.
Este periodo debe ser por escrito (solemnidad), de tal forma que su ausencia en
un contrato se entiende sin periodo de prueba.
Contratos de trabajo verbales: carecen de periodos de prueba.
Pues, el periodo de prueba necesariamente debe ser por escrito.
El periodo de prueba no es independiente del contrato laboral, es parte de este.
2. Duración del periodo de prueba: un tiempo máximo de 2 meses.
Sin embargo, en contratos de poca duración, el periodo máximo del periodo de
prueba no podrá superar 1/5 del término inicial.
Ejemplo N°1: Contrato con duración de 5 meses. Así, el periodo
máximo de prueba será de un mes (1/5).
Ejemplo N°2: Contrato con duración de 11 meses. El periodo máximo
será de 2 meses, pues la 1/5 del contrato sería superior a 2 meses.
La ley es clara, el periodo no puede superar de 2 meses.
3. Contratos laborales sucesivos: él único periodo de prueba será el del primer
contrato.
Excepción: cuando el contrato siguiente sea una actividad diferente del primero.
4. Efectos jurídicos:
Durante el periodo de prueba, cualquier parte podrá terminar el contrato en
cualquier momento sin consecuencia.
El empleador durante el periodo de prueba tiene la obligación de pagar salarios,
prestaciones sociales y de seguridad social.
Sustitución de empleadores o sustitución patronal
1. La sustitución de empleadores tiene tres requisitos:
En el cambio de un empleador por otro por cualquier causa.
Cubre todas las causas que podamos imaginar: compraventa, por
arriendo, subarriendo, fusión de empresas, absorción de una
empresa frente a otro, donación, sucesión por causa de muerte, etc.
El objeto social del establecimiento de comercio continúe siendo el mismo.
Ejemplo: el antiguo empleador tiene una fabrica de calzado, el nuevo
empleador deberá continuar con la misma actividad para que haya
sustitución de empleador.
Los contratos de trabajo no deben sufrir ninguna modificación.
La sustitución es un hecho ajeno al contrato.
2. Beneficios de los trabajadores en la sustitución de empleadores:
La sustitución no suspende ni modifica los contratos de trabajos existentes.
Antiguo y nuevo empleador responde solidariamente por los derechos de los
trabajadores causados a la fecha de la sustitución.
El nuevo empleador tendrá derecho a repetir contra el antiguo.
Frente al pago de las cesantías:
La cesantía equivale a un mes de salario por cada año de servicio.
Se liquida el 31/Dic. con plazo hasta el 14/feb. para depositarla.
Una de las posibilidades para el pago de las cesantías:
Antiguo empleador acuerda con los trabajadores liquidarlas a la
fecha de la sustitución en un pago parcial pero definitivo.
- Ejemplo: las cesantías del 2019 se consignaron al fondo, pero
frente a los meses del 2020. El antiguo empleador los pagará:
Consignará a los trabajadores el equivalente a los 90
primeros días de cesantías del 2020.
El nuevo empleador consignará al fondo la cesantía del
resto del año.
Frente a la pensión de jubilación: estas son las pensiones que pagaba el
trabajador y establece el código (ahora casi nadie lo hace).
Suele suceder en las empresas lo siguiente:
La empresa a los empleados que se van a jubilar y van a despedir.
- Negocia que, en vez de pagar la indemnización por despido
injusto, lo pensionarán con la pensión del Código Laboral.
- Pero le seguirán cotizando a Colpensiones.
- Cuando el empleado cumpla los 62 años para su pensión,
entonces, la pensión la asumirá Colpensiones.
- La empresa se libera de la obligación de la pensión del
Código.
En estos casos, el nuevo empleador asumirá la obligación de
pagar dicha pensión, con la facultad de repetir contra el antiguo.
3. Anotación: la ley no se opone a las negociaciones entre el nuevo empleador y el
antiguo siempre que estos acuerdos no afecten a los trabajadores.
Enganche colectivo de trabajadores
4. Art.71&Next/C.S.T: es la contratación de 10 o más trabajadores para que se traslade
de una región a otra o al exterior a prestarle servicios a un empleador.
Si se contrata menos de 10, estaremos ante un simple intermediario.
5. Elementos del enganche colectivo:
Jurídico: la contratación de los trabajadores.
Objetivo: el traslado de los trabajadores a otra región o el exterior.
6. Anotación importante: se le llama enganche colectivo de trabajadores, pero los
contratos se celebran de forma separada por cada empleado.
Cada contrato es independiente y debe ser por escrito.
7. Gastos de movilización: corren por cuenta del empleador, siempre.
Estos gastos no asumen los gastos de traslado de la familia.
8. Los tratadistas han dicho que 10 es una cifra caprichosa del legislador. Así que el
enganche podría ser con una cifra menor.
19
Servicio Nacional de Aprendizaje.
Práctica: se realiza en la entidad patrocinadora.
Desempeña la respectiva ocupación que la empresa requiere.
Estudiantes universitarios: entran directamente a la práctica.
5. Capacidad para celebrar este contrato: personas mayores de 14 años que hayan
cursado la educación primaria o que sepan leer y escribir.
6. Formalidades del contrato de aprendizaje:
Por escrito.
Contener la identificación de los tres intervinientes.
Forma cómo se le cubre la seguridad social al aprendiz.
1. Modalidades del contrato de aprendizaje:
De formación teórico o practica en oficios semi calificados.
Como auxiliares de mecánica, electricidad, plomería, cocina etc.
De formación en ocupaciones que requieran formación técnica no formal.
Como técnicos profesionales, tecnológicos.
De formación directa de aprendiz por la empresa que el Sena autorice.
De formación directa en las empresas para jóvenes que se encuentren
cursando los 2 últimos años de bachillerato en instituciones aprobadas.
De prácticas de estudiante universitario con no menos de 24 horas
semanales en la empresa patrocinadora.
2. Actividades que no constituyen contratos de aprendizaje:
Prácticas asistenciales y de servicio social en las áreas de la salud.
Pasantías que constituye requisitos para obtener el título correspondiente.
3. Empresas obligadas a vincular aprendices:
Empresas privadas con 15 o más trabajadores.
Empresas industriales y comerciales del Estado y Soc. de economía mixta.
4. Empresas que no obligan tener aprendices:
Empresas de construcción: no están obligadas, pues tienen el Fondo de
Formación Profesional de la Industria de la Construcción, administrada por
el Sena.
Deben contribuir a ese fondo a un salario mínimo por cada 40
trabajadores de la construcción o proporcionalmente a la fracción.
Las empresas de construcción con menos de 15 trabajadores podrán
contratar aprendices voluntariamente.
5. Determinación de la cuota de aprendizaje:
La empresa debe contratar un aprendiz por cada 20 trabajadores y uno más
si la fracción está entre 10 y menos de 20.
Ejemplo: empresa con 112 trabajadores contratará 6 aprendices.
Terminado un contrato de aprendizaje, la empresa debe agregar otro, así
conservar la cuota que determina la ley.
Quién elige los aprendices es la empresa.
Es posible que el empresario contrate más aprendices que lo exigido.
Monetización de la cuota de aprendices
6. Un empleador por su propia voluntad puede no contratar aprendices.
Tendrá que aportar al Sena un S.M mensual por cada 20 trabajadores.
7. Incumplimiento de la cuota de aprendices:
El Sena investiga y condenará al pago de la cuota de aprendices y una multa.
8. Remuneración del aprendiz: el auxilio de sostenimiento no es salario y tampoco
reciben prestaciones sociales, pero reciben salud y riesgos laborales.
Etapa teórica: no puede recibir menos de medio salario mínimo.
Etapa práctica: no puede recibir menos del 100% salario mínimo.
Empleados no cotiza a pensiones.
Estudiantes universitarios: no debe recibir menos del 100% salario mínimo.
9. El aprendiz en etapa práctica no puede trabajar menos de 48 horas laborales.
Y en la etapa teórica no menos de 24 horas semanales.
10. Aprendiz tiene la obligación de acudir asiduamente a los cursos que se le imparta y
procurar el mejor rendimiento académico.
Empresa patrocinadora: está obligado a facilitar los medios materiales para
hacer la práctica, pagar el apoyo y elegir en igualdad de condiciones.
Contrato de trabajo a domicilio
11. Es el trabajado realizado habitualmente desde la propia casa del trabajador.
Puede realizarse solo o con la ayuda de sus familiares.
No confundir con el teletrabajo.
El empleador da los instrumentos y materias primas.
12. Rasgo particular: el trabajador puede tener ayuda de sus familiares, exige el
vínculo familiar. Sin el vínculo familiar el empleado se convierte en empleador de
ese tercero.
Es usado en la industria de la confección, llamado contrato de aguja.
13. Subordinación: no desaparece, el empleador exige calidad y cantidad del trabajo.
14. Las partes tienen plena libertad de pactar el salario.
Generalmente se determina el salario por la unidad de obra.
No da lugar a dominicales y horas extras.
Este contrato puede ser inferior al salario mínimo.
El trabajador tiene derecho a la seguridad social.
Teletrabajo
1. Forma de organización laboral que consiste en realizar actividades en favor de
terceros utilizando las tecnologías de la información y las comunicaciones.
La prestación de servicio no requiere la presencia del trabajador en la
empresa.
2. Tipos de teletrabajo:
El autónomo.
En un local.
Desde casa.
Establecimiento de comercio ajeno a la empresa.
Trabajo móvil.
Suplementario: trabajador labora 2 o 3 días en la empresa, el resto en casa.
3. El empleador debe llenar un cuestionario y enviarlo al inspector de trabajo, para que
en cualquier momento pueda citar al trabajador o a la empresa.
El salario se convienen las partes.
4. Diferencia entre el teletrabajo y el trabajo a domicilio:
Domicilio: material.
Teletrabajo: virtual.
Contrato de trabajo con agentes colocadores de pólizas de seguro y títulos de
capitalización.
5. Esta actividad es un contrato independiente que se rige por las normas comerciales.
Pero si es subordinado, entonces será un contrato de trabajo.
Salario: lo establecen las partes y generalmente por comisiones.
Contrato de trabajo de colocadores de apuestas permanentes
6. Estos son los vendedores de lotería, rifas, chances y actividades afines.
Puede haber:
Personas independientes ajenos al derecho laboral.
Colocadores dependientes que son trabajadores.
Ejemplo: puestos de Gana.
Contrato de trabajo con representantes de comercio, agentes viajeros y vendedores
7. Agrupa a tres tipos de trabajadores: gozan de cierta independencia.
Representante de comercio: aquellos trabajadores que representa al empleador
frente a sus compañeros de trabajo y la clientela. Ej.: encargado del almacén.
No confundir con el mandatario, pues sólo lo representa frente al local
y sus actividades con los clientes.
Agentes viajeros: trabajan por fuera de su domicilio.
La subordinación persiste, pues le rinden cuentas al empresario.
Agente vendedor: es aquel que se desplaza, pero en su propio domicilio.
Pagos laborales
1. El trabajador anualmente recibe cinco pagos laborales que son:
Salario: la contraprestación que recibe del empleador por el servicio prestado.
Prestaciones sociales: son conceptos que recibe para remediar los infortunios
que genera la vida laboral como el desempleo, costo de vida, carga familiar etc.
Las prestaciones sociales obedecen a la prestación del servicio.
Buscan tres finalidades:
Subsistencia cuando quede cesante.
Adquisición de vivienda digna.
Cesantías: pago de los estudios superiores de él y de los suyos.
- También podrán acceder a ellas para alivianar la
cuarentena.
Prima del servicio: busca aminorar la vida y es un incentivo al
trabajador.
Ropa y calzado y el Subsidio de transporte.
Descansos obligatorios: son el descanso durante la jornada de trabajo, en
domingos y festivos, en días compensatorios y las vacaciones.
Las vacaciones no son una prestación social.
Pagos no salariales: son sumas que recibe para cumplir eficientemente con su
tarea. Por ejemplo, gastas de transporte y gastos de representación (viáticos).
Indemnizaciones: son pagos que el empresario le hace por perjuicios que le
causó. Ejemplo: Una indemnización por un accidente de trabajo.
La seguridad social no averigua cómo sucedió y ni la culpa, sólo cubre la
atención, la pensión o la pensión por sobreviviente.
Probada la culpa del empleador, el trabajador tendrá derecho a la
indemnización por el principio “La culpa no es asegurable”.
Indemnización por no consignación oportunamente en el fondo.
La indemnización por no paga lo que debe (moratorio o salarios caídos).
Indemnización por despido injusto.
Salarios
2. En el trabajo, el trabajador recibe contraprestaciones directas e indirectas.
Salario: responden a la contraprestación directa.
Ejemplo: pago de 80 mil pesos diarios por 8 horas trabajadas y las horas
extras.
No constituye salario: responden a la contra prestación indirecta.
Ejemplo: la convención colectiva del trabajo dice que quien se casa
recibe una bonificación de 200 mil pesos.
3. Art.127&128/C.S.T: hacen una distinción entre pagos que constituyen salarios
(Directa) y los pagos que no constituyen salarios (Indirectas).
Importancia de la clasificación: los pagos que constituyen salarios determinan
el monto de las prestaciones sociales, las indemnizaciones y reajuste de
pensiones.
4. Constituyen factores de salarios:
Remuneración ordinaria: fija o variable, lo que se recibe por las ocho horas.
Primas de servicio: la ley laboral no consagra las primas como factores de
trabajo.
Aquí sólo entran un conjunto de primas especiales como:
Primas por mal clima, por antigüedad, prima de vacaciones.
No están en la ley, pero sí en otros instrumentos. Además, estas primas
deben obedecer a la prestación directa del servicio.
Ejemplo: trabajador cumple un año de prestación de servicio en
la empresa, se le da una prima de antigüedad.
- Aquí estamos frente a un factor de salario, pues obedece a la
efectiva prestación de servicio personal.
Sobresueldos: son sumas adicionales al salario ordinario. Las empresas las
denominan así, con el fin de aludir cargas fiscales.
Estas sumas son una prestación directa del servicio.
Bonificaciones: suma otorgada por una producción mayor al tope mínimo que
le exigen. Obedece a una prestación directa del servicio.
Es necesario que sea continua, no ocasional.
El pago por horas extras y trabajo de domingos o festivos.
Porcentajes de ventas y comisiones.
Viáticos o pago no salarial: los viáticos están conformados por cuatro
elementos, de ellos sólo son factores de trabajo la manutención y el alojamiento.
Manutención (alimentación).
Alojamiento.
Gastos de transporte.
Gastos de representación.
La manutención y alojamiento son factor de salario siempre que sean
permanentes, no accidentales.
Para determinar si la manutención y alojamiento son permanentes o
accidentales, hay que analizar cada caso.
Ejemplo: en el objeto social de la empresa está viajar (Permanente).
Necesitan a un trabajador porque en determinado lugar surgió
una labor que requiere su presencia, altera la cotidianidad.
5. No constituyen factores de salario: las sumas que ocasionalmente, y por mera
liberalidad, recibe el trabajador del empleador como primas, auxilios y
gratificaciones
La participación de las utilidades no es factor de salarios.
Excedentes y utilidades de las empresas de economía solidaria (cooperativa).
Los viáticos de gastos de transporte y representación.
Las prestaciones sociales.
Las propinas que vienen de terceros no son factores de salarios.
Las propinas del empleador sí son factor de salarios.
6. Tampoco constituyen factores de salario: los beneficios o auxilios habituales u
ocasionales, acordados convencional o contractualmente u otorgado de forma extra
legal por el empleador cuando las partes así lo hayan dispuesto expresamente.
Ejemplo: salario en especie, primas extralegales, primas de vacaciones.
Conclusión: cualquier concepto extralegal que en principio es factor de trabajo,
será posible pactar expresamente que no lo sea.
Ejemplo: si se consagra una bonificación habitual por el servicio
prestado y no se dice nada más, es factor de trabajo. Pero, si pactan
expresamente que no lo sea, será válido.
Incluso, el almuerzo puede excluirse como factor de trabajo.
Por ley las comisiones son un factor de trabajos, el pacto en contrario es
ineficaz.
7. Cuando se va a liquidar otros conceptos en favor del trabajador, las sumas que son
factor de trabajo van a engrosar la cantidad base a la cual se van a liquidar.
8. Criterios para determinar cuando una suma es un factor de trabajo:
Primer criterio: factor de salario. la suma sea de carácter retributivo y oneroso,
incremente el patrimonio del trabajador por efectiva prestación de servicio.
Segundo criterio: no factor de salario. que la suma que el trabajador reciba
tenga el carácter de gratuidad o liberalidad.
11. Clases de salarios:
En dineros o en especie:
Dinero: se paga en moneda nacional.
Se permite el pago en moneda extranjera, pero el trabajador
queda con la facultad de que se le pague en moneda nacional.
Especie, es una parte de la totalidad del salario.
Nunca se puede pactar la totalidad en especie (sería esclavitud).
- Ejemplo: en el campo era habitual, darle al trabajador una
vaca lechera para que la leche constituyera un factor salario.
Debe expresarse en el contrato, pero en ningún caso puede
superar el 50% de la totalidad.
Pero cuando el trabajador gana el mínimo legal, no podrá
pactarse un pago en especie por cantidad superior al 30%. Si el
pago en especie no se pactó expresamente, lo determinará un
perito.
Ordinario y extraordinario:
Ordinario: corresponde a la jornada ordinaria de trabajo.
Extraordinaria: pagos por conceptos ajenos a la jornada ordinaria.
Horas extras, dominicales y festivos.
Salario fijo y variable:
Fijo: se pacta por determinado tiempo de trabajo.
Variable: se paga por la cantidad de obra producida.
Salario nominal y salario real:
Nominal: el valor numérico del salario.
Real: valor de adquisición que permite al trabajador suplir las
necesidades básicas propias y de los suyos.
Unidad de tiempo, de obra y por tarea.
Unidad de tiempo: aquel que se paga por la cantidad del tiempo.
Unidad de obra: se paga por cada unidad producida.
Por tarea: se determina un tiempo y una tarea. Si acaba antes del tiempo
la tarea, el tiempo restante es del trabajador.
Salario integral (Ley 50 de 1990).
1. Es una forma de contraprestación, así, el salario integral es el factor salarial más
una suma adicional que busa compensar todas las prestaciones sociales y demás
sumas que constituyan salarios.
Factor salarial [No menor a 10 SLMLV] + factor prestacional [No menor a 3
SMLV] = Salario integral.
Cuando el factor salarial no puede ser menor a 10 salarios mínimos.
El salario integral debe ser por escrito.
Factor prestacional puede compensar la prima de servicios, prestaciones sociales
(Cesantía), recargos nocturnos, dominicales y festivos.
2. El factor prestacional no puede ser inferior al 30% del factor salarial.
Si es inferior, el pacto es ineficaz. De tal manera que hay un salario integral
mínimo equivalente a 13 SMLV.
3. Ejemplo de procedimiento del pacto de salario integral. Una vez pactado hacer:
Comunicar al fondo de cesantías que entregue las cesantías causadas.
Se liquida las cesantías causadas del 1 de enero al día del pacto.
4. Las vacaciones no son parte del salario integral, pues no son una prestación social.
Las vacaciones se liquidan con el salario integral.
5. El salario integral frente a la seguridad social:
La empresa debe seguir cotizando la seguridad social.
Pensión, salud, etc.
Los aportes a la seguridad social se liquidan sobre el 70% del salario integral.
Sobre esta base se hace las retenciones y cálculos.
Cotización a la pensión es de 16%.
6. La indemnización injusta se liquida con el salario integral.
7. Ley 50 de 1990. El salario integral favorece a la empresa económicamente y
perjudica de forma indirecta a los trabajadores.
Pago de salario
1. El pago es un modo de extinguir obligaciones.
En el menor con permiso para trabajar, él mismo deberá recibir su salario.
2. Diferencia entre salario jornal y el sueldo:
Si el pago se pacta por días u horas, se denomina jornal.
El pago jornal no puede pasar de una semana.
Si se pacta por periodos superiores a un día se denomina sueldo.
Si se trata de sueldo, el pago no debe superar el mes (quincenal).
3. Salarios sin prestación de servicio: sucede cuando el servicio no se preste por
voluntad o culpa del empleador. El salario se debe pagar.
Ejemplo: cuando el empleador incumple normas que hacen que su negocio haya
sido cerrado.
4. Pago de salario y de prestaciones por consignación. Es una diligencia
extraprocesal.
Por diversas circunstancias, no hay formas de que el trabajador reciba el pago.
Así, par eximir de responsabilidad al empleador, se debe consignar la
suma a pagar.
Proceso: el empleador se dirigirá al juez de la ciudad, para que éste emita una
orden de pago al banco agrario.
5. El salario es irrenunciable y no se puede ceder a ningún título (carácter
alimentario).
El salario no se puede ceder a ningún título, ni en todo ni en parte.
Se transgrede cuando el trabajador autoriza a otra persona, para que
reclame el salario.
6. No deducción del salario. Aunque el salario si se puede dar en garantía para efectos
civiles y comerciales.
Embargo de salario
7. Regla general: el salario mínimo, legal o convencional, es inembargable.
Aquello que excede el mínimo es embargable hasta quinta parte (20%).
8. Excepción: Frente a deudas de alimentos y de cooperativas el sueldo, incluso el
mínimo legal o convencional, es embargable hasta de 30%.
Cuando el trabajador gana más de un mínimo, se toma el 30% de la excepción y
se suma con el 20% de la regla general.
Así, el sueldo será embargable hasta un 50% tratándose de deudas de
alimentos y de cooperativas.
Conceptos laborales como créditos de primera clase
9. Los créditos laborales constituyen créditos de primera clase.
Créditos laborales: salarios, prestaciones sociales e indemnizaciones laborales.
Prelación de créditos de primera clase:
Alimentos a menores de edad.
De administración, de organización empresarial. y judicial
Los laborales.
Los demás.
El salario mínimo
1. Es una mentira, pues el salario mínimo es aquel que permite suplir las necesidades
propias y de los suyos.
La Comisión de Concertación Laboral es un organismo adscrito al Ministerio
de Trabajo. Su función principal es:
Señalar el salario mínimo que rige cada año.
Para ello necesita que haya consenso entre las partes que lo conforman.
De lo contrario, el presidente de la república lo fijará a través de
decreto.
2. El salario mínimo está íntimamente relacionado con la jornada máxima laboral.
En el sentido en que el salario mínimo legal se paga a las horas laborales.
Descansos obligatorios
1. La ley establece 4 descansos. Por ello hay cuatro descansos:
Jornada de trabajo.
Dominicales y festivos.
Días de recargo.
Vacaciones.
Jornada de trabajo
2. Jornada de trabajo: el reglamento de trabajo debe establecer un descanso moderado
durante la jornada de 20 a 30 minutos.
Ese descanso hace parte de la jornada de trabajo.
El trabajador no podrá ausentarse del establecimiento sin permiso.
Excepto: cuando la jornada laboral está dividido.
Dominicales y festivos
3. Dominicales y festivos: por regla general, los domingos y festivos son de descanso
remunerado.
4. Frente a los dominicales:
El salario semanal de un trabajador es de 560.000.
480.000 día trabajado + 80.000 por el domingo = 560.000.
Los 80.000 el domingo está condicionado al haber laborado la semana completa.
Salvo justa causa: Fuerza mayor, Caso fortuito, Accidente, Enfermedad
o Calamidad doméstica.
¿Qué pasa si el salario semana es variable? Se debe promediar las ganancias de
esa semana y se obtiene la suma a pagar por el domingo.
En caso de accidente o enfermedad, el empleado queda relevado del pago del
domingo con el pago de la incapacidad.
Si el contrato de trabajo supone que sólo se trabaja 3 días a la semana.
El domingo será de 40.000, pues por los 6 días ganaría 80 mil pesos.
1. Frente a los festivos: nuestra legislación tiene 18, son de descanso remunerado.
Se distingue entre los festivos inmóviles y los móviles.
Inmóviles: el descanso se toma en la fecha en que cae el festivo.
1° de enero, viernes y jueves santos, 1° de mayo, 20 de julio, 7
de agosto, 8 de diciembre y 25 de diciembre.
Si un día inmóvil cae un domingo, ese mismo día se descansa.
Móviles: son todos los demás.
Implica que, si cae un día distinto al lunes, ese día se trabaja y el
descanso se traslada al lunes siguientes.
2. Diferencia entre el festivo y el domingo: el pago del día festivo no está
condicionado a que se haya laborado toda la semana, así, la remuneración del
festivo no se descuenta, pero el domingo sí.
3. El empleador y el trabajador pueden convenir para que el día de descanso sea el
sábado, y pueda trabajar el domingo, este pacto se permite por dos razones:
Religiosas: credos consideran que el sábado es para su dios.
Formación: los trabajadores suelen estudiar los sábados.
Trabajo en domingos y festivo
1. Están permitidos por excepción:
Labores no susceptibles de interrupción por su naturaleza o motivos técnicos.
Actividades que satisfacen actividades inaplazables: como los servicios
públicos, el transporte, el agua, la energía, telecomunicaciones, la
preparación y distribución de drogas y alimentos, supermercados.
Las trabajadoras domésticas y los choferes familiares.
Las empresas de actividades continuas e ininterrumpidas.
Las empresas con actividades sin solución de continuidad.
2. Remuneración de los dominicales o festivo: los tratadistas y los jueces le dan a esta
figura diversas interpretaciones, en Bogotá hay interpretaciones distintas a las de
Antioquía, así, veremos la interpretación en Antioquía:
Distinguir entre la labor dominical ocasional y la habitual:
Habitual: cuando se labora tres o más domingos al mes.
Ocasional: cuando se trabaja uno o dos domingos al mes.
Remuneración habitual: se paga un 75% más de salario ordinario a título.
Ejemplo: 80.000 x 1.75 (75%) = 140.000.
Y se le da un día de descanso remunerado en la semana siguiente.
Descanso remunerado de 80.000.
Remuneración ocasional: tendrá derecho a escoger entre:
Jornada ordinaria diurna más el recargo de 75% y el descanso
remunerado en la semana siguiente.
Rechazar el descanso remunerado, se le paga doble jornada ordinaria
diurna (160.000) más el 75% de recargo sobre la jornada diurna
ordinaria (60.000), siendo en total $220.000.
3. Remuneración del trabajo nocturno y horas extras en domingos y festivos:
Hora dominical o festiva nocturna (no horas extra): tiene un recargo del 110%.
Recargo del 35% por ser nocturna.
Recargo del 75% por ser dominical o festiva.
Hora extra dominical o festiva diurna: tiene un recargo del 100%.
Recargo del 25% por ser diurno.
Recargo del 75% por ser festivo o domingo.
Horas extra dominical o festiva nocturna: tiene un recargo del 150%.
Recargo del 75% por ser nocturno.
Recargo del 75% por ser dominical o festivo.
Días compensatorios
4. Es el descanso atribuido al trabajador cuando trabaja un domingo o festivo, es el día de
descanso remunerado en un día de la semana. Ejemplo: la labor dominical habitual y la
labor dominical ocasional cuando se elige el día compensatorio.
Vacaciones
5. Naturaleza jurídica de las vacaciones: no son salario, no son prestaciones sociales
ni son indemnización, en realidad son un descanso remunerado.
Son 15 días hábiles consecutivos y remunerados que surgen después de un año
completo de trabajo.
El sábado es un día hábil, pero si en la empresa no se labora ese día,
entonces será un día inhábil como el domingo y festivos.
Las vacaciones no pueden ser interrumpidas.
Remuneración de las vacaciones: para pagarlas se suman los días hábiles e
inhábiles. Excepciones:
Profesionales y ayudantes que combaten la tuberculosis y el manejo
de rayos X: tienen derecho a 15 días hábiles remunerados cada 6
meses.
La tuberculosis ha perdido peligrosidad en la actualidad.
El manejo de rayos X no ha perdido su peligrosidad.
Profesores de enseñanza particular que tienen vacaciones superiores.
6. Oportunidad para gozar de las vacaciones: el empleador tiene todo el año siguiente
a la causación del derecho para concederlo.
Ejemplo: trabajador labora del 1 de enero al 31 de diciembre del 2020.
El empleador tendrá todo el año 2021 para concederlas.
Deberá notificarle al trabajador con 15 días de antelación la fecha para
otorgarlas.
Es posible negociar la fecha.
Acumulación de vacaciones y la compensación en dinero
7. Acumulación de las vacaciones: cada año pueda gozarse de 6 días de vacaciones y
guardarse los 9 días restantes hasta por tres años (Tercer año se debe gozar).
Excepción: Podrá acumularse hasta por 4 años tratándose de trabajadores
técnicos especializados, de confianza y manejo o extranjeros con residencia en
el exterior.
8. Compensación de las vacaciones en dineros: basta solo con el acuerdo.
Las vacaciones se pueden compensar en dinero hasta la mitad.
Es posible tomar 8 días de vacaciones y los 7 días restantes se pagan a
título de vacaciones.
9. ¿Qué pasa cuando el contrato termina y las vacaciones no se han recibido? No
importa las razones por las que termina el contrato (Justo o injusto).
Las vacaciones se pagarán en dinero. No cuenta el calendario, se pagan los 15
días completos, con el salario de cada periodo.
Contrato a término fijo inferior a un año: las vacaciones se pagarán
proporcionalmente en dinero.
IMPORTANTE: también se liquidan las vacaciones con este contrato.
10. Vacaciones colectiva: suele pasar que las empresas, establecimientos e instituciones
sacan a vacaciones a todo el personal.
¿Qué pasa con el trabajador que no ha cumplido un año? La jurisprudencia
dice que se le paga el periodo completo. Pero cuando complete el año, la
institución deberá hacer las compensaciones del caso.
Si no llega al año, entonces la institución no podrá cobrar el exceso.
11. Interrupción de las vacaciones: se podrán interrumpir en dos eventos.
La persona ha sufrido un accidente o se enferma.
Se interrumpen pues el que se enferma no descansa.
Terminada la incapacidad podrá continuar sus vacaciones.
La empresa sufre una emergencia.
El empleado tiene la obligación de acudir en ayuda al empleador.
Continuará las vacaciones una vez superada la emergencia.
12. Liquidación de las vacaciones: se tiene en cuenta el ultimo salario al momento de
salir a disfrutarla.
Pero se excluyen las horas extras y el trabajo en dominicales y festivos.
Pero sí se tiene en cuenta los recargos nocturnos.
Pero si las vacaciones se van a liquidar en dinero: juegan todos los factores de
salario.
13. Prescripción de las vacaciones:
Para conceder las vacaciones o vacaciones en tiempo: es de 4 años.
Regla general (3 años) + (1 año) tiempo del empleador para concederla.
Vacaciones en dinero: prescriben en 3 años a partir de la exigibilidad del
derecho.