TEMA 41.

MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES (II)

1. LA PRISIÓN PROVISIONAL.

1.1. Concepto.

Medida cautelar personal, adoptada en virtud de resolución judicial en el seno de un

proceso, consistente en la privación temporal de la libertad del investigado, dirigida
a garantizar el desarrollo del proceso y la eventual ejecución de la sentencia,
evitando el riesgo de fuga y la obstaculización de la actividad probatoria.

Notas configuradoras:

a. Privación de libertad en establecimiento penitenciario, pero con régimen distinto a los

penados.

b. jurisdiccional.

c. provisional, temporal, con límites máximos, no mínimos.

d. instrumental respecto de determinados fines, no siempre estrictamente cautelares.

e. excepcional.

1.2. Naturaleza y finalidad.

Su naturaleza (cautelar) y sus fines, determinan su legitimidad constitucional, por afectar a

un derecho fundamental como la libertad y a la presunción de inocencia consagrada en el
artículo 24.2 CE.

Art. 503 LECrim, finalidades:

1. aseguramiento de la presencia del imputado en el proceso (riesgo de fuga)

2. evitar ocultación, alteración o destrucción de pruebas

3. evitar reiteración delictiva.

-Tal previsión cumple la reserva de ley para la limitación de derechos fundamentales, pero
con ello no se agota o satisface la exigencia de su constitucionalidad.

- De los 3 fines solo los dos primeros tienen un carácter cautelar en relación al proceso
penal, de ahí su instrumentalidad.

- el tercero tendrá un carácter preventivo, pero no instrumental del proceso permitiendo su

desarrollo, y la eventual ejecución de la pena.
1.3 Presupuestos de la prisión provisional.

Fumus boni iuris y periculum in mora

1.3.1. Fumus boni iuris.

-Imputación delictiva concreta y sólida, indicios racionales de criminalidad.

-No es necesaria la certeza absoluta, pero tampoco es suficiente una mera sospecha de
criminalidad.

- no delitos leves

- delitos con pena máxima que alcance al menos los 2 años, por razón de la posibilidad
de suspensión de la pena, o de la posibilidad de celebrar en ausencia.

1.3.2. Periculum in mora.

- legalmente se determinan a través de sus finalidades los supuestos en que puede

aplicarse, de los que derivan el riesgo que se pretende evitar derivado de la prolongación
del proceso penal.

- previsión legal como en el resto de sistemas europeos, y la doctrina emanada del TC y

TS.

- no se trata de anticipo de la pena, sino derivado de su carácter instrumental evitar los

perjuicios derivados de su no adopción y los efectos que la conducta del investigado
pueda tener en el proceso, su desarrollo y la eventual ejecución de la penal.

1.3.2.1. La evitación de un riesgo de fuga.

Es la principal causa, basada en la concurrencia de alguna de la siguientes

circunstancias, que no son una lista cerrada ni determinan la aplicación automática
de la medida.

- naturaleza del hecho

- gravedad de la pena

- situación personal, familiar, laboral y económica.

- inminencia de la celebración del juicio oral.

A) El arraigo (situación familiar, laboral y económica).

- familiar
- laboral (medios de subsistencia, posibilidad de su desempeño fuera del pais...)

- económico (titularidad de inmuebles o intereses económicos, posibilidad de subsistencia

en el extranjero…)

B) La gravedad de la pena.

No aplicación automática, y debe referirse a la pena en concreto, no en abstracto.

C) La naturaleza del hecho.

Por ejemplo la vinculación con organización delictiva, que permita presumir una eventual
sustracción a la acción de la justicia.

D) La inminencia de la celebración del juicio oral.

Dificultad en su interpretación y valoración, pudiendo una mayor o menor inmediatez

determinar una mayor o menor probabilidad de fuga.

Generalmente determinará la inmediatez un factor favorable para la adopción de la

medida fundado en un mayor riesgo de fuga.

E) El peligro de fuga derivado de los antecedentes.

La existencia de antecedentes es una excepción al límite mínimo de pena prevista al

delito para la adopción de la prisión provisional.

También puede determinar un mayor riesgo de fuga, cuando en los dos años anteriores
no ha acudido el investigado a llamamientos judiciales.

Problemas de constitucionalidad, que impiden su aplicación automática.

1.3.2.2. Entorpecimiento de la actividad probatoria.

- cultación, alteración o destrucción de las fuentes de prueba.

- fuentes de prueba relevantes

- valoración de la capacidad del investigado, directamente o por medio de terceros de

acceder a dichas fuentes.
1.3.2.3. La prevención de la comisión de nuevos delitos.

- dudas acerca de su constitucionalidad, y su carácter cautelar por la ausencia de

instrumentalidad en el proceso penal.

- indeterminación.

- algunos factores pueden ser la existencia de antecedentes penales y/o habitualidad y la

pertenencia a grupos organizados.

1.3.2.4. La prevención de la violencia de género.

- precisión y concrección del supuesto anterior.

- previsión de reiteración delictiva sobre bienes o persona de la víctima

- fundamento: especial protección de víctima, como función del proceso penal, máxime en
el ámbito de la violencia de género.

- insuficiencia de otras medidas o fórmulas de protección

1.4. Duración de la prisión provisional.

Instrumentalidad, temporalidad, provisionalidad y claúsula rebus sic stantibus.

Provisionalidad: en atención a sus fines y a la subsistencia de las circunstancias que

determinaron su adopción.

Temporalidad: limitación por razón de unos plazos máximos, no mínimos.

1.4.1. Plazos ordinarios.

- 1 año si se trata de prevenir riesgo de fuga o reiteración delictiva, cuando el delito tenga
prevista pena privativa de libertad hasta 3 años, prorrogable por 6 meses.
Si la pena prevista es superior a 3 años, 2 años prorrogable por otros 2 años.

- 6 meses si se trata de prevenir la ocultación, destrucción o alteración de fuentes de

prueba.

1.4.2. Reglas especiales.

- la prisión provisional si recae sentencia no firme no podrá exceder de la mitad de la pena

impuesta.

- abono de la detención y prisión provisional a la pena impuesta.

- no se computa en el límite de la prisión provisional las dilaciones no imputables a la
Administración de Justicia.

- posibilidad en caso de agotamiento de los plazos de acordar nuevamente la prisión

provisional si el investigado no acude a cualquier llamamiento judicial.

1.5. Clases de prisión provisional.

1.5.1. Prisión ordinaria.

Art. 521 y ss. LECrim.

En establecimiento penitenciario, a disposición del Juez de Instrucción y con régimen

penitenciario específico respecto de los penados.

1.5.2. Prisión incomunicada.

Prevención de alteración u ocultación de pruebas, con limitación de 5 días.

- abogado de oficio

- imposibilidad de entrevistarse con personas distintas de la autoridad judicial, Mfiscal o

médico forense.

- prohibición de entrevistarse reservadamente con su abogado.

- prohibición de acceder personalmente o su abogado a las actuaciones, salvo lo

estrictamente necesario para impugnar su detención.

1.5.3. Prisiona atenuada.

Motivos humanitarios:

- enfermedad, y el internamiento en centro penitenciario genere peligro grave para sus

salud. En el domiiclio del imputado, pudiendo ausentarse solo para recibir tratamiento
medico, previa autorización.

- sometimiento a tratamiento de desintoxicación o deshabituación. En centro oficial o

reconocido.

1.6 Procedimiento.

1.3.1. Solicitud.

Art. 505 LECrim (detenido) y 539 LECrim (investigado en situación de libertad).

-Comparecencia de prisión, en el plazo de 72 horas tras ser puesto a disposición de la

autoridad judicial el detenido, salvo que el juez de instrucción tras la toma de declaración
acuerde su inmediata libertad.

- La prisión habrá de ser solicitada por alguna de las partes acusadoras.

- posibilidad de que si no se puede celebrar la comparecencia, el Juez acuerde la prisión

provisional en los supuestos del artículo 503 LECrim, celebrándose comparecencia en el
plazo de 72 horas.

- misma regulación cuando no hay detención previa, si bien la adopción de oficio sin
comparecencia en los supuestos del art. 503 LECrim no requiere la imposibilidad de
celebrar dicha comparecencia, y ello por razones de urgencia y la falta de garantía de la
situación de detención del investigado.

1.6.2. Órgano competente.

Juez instructor, el Juez que forme las primeras diligencias aunque no sea el competente,
o Juez o Tribunal que conozca la causa.

Obligación de motivar en su resolución la adopción de esta medida excepcional, por

concurrencia de los supuestos que justifican su adopción, en detrimento de otras medidas
menos gravosas.

1.7. Abono de la privación cautelar de libertad.

- abono automático si la pena impuesta es privativa de libertad

- si no lo es, el Juez determinará modo y extensión de abono.

- posibilidad de abonar la prisión provisional no abonada, a otras causas por hechos

anteriores.

2. LA LIBERTAD PROVISIONAL.

2.1. Concepto y naturaleza.

Art. 529 LECrim.

Medida cautelar personal, restrictiva (no privativa) de libertad, adoptada en virtud de

resolución judicial en el seno de un procedimiento.

En un conjunto de medidas restrictivas de libertad, a fin de asegurar la presencia del

investigado.

¿Medida alternativa o sustitutiva a la prisión provisional, por su carácter menos lesivo,

menos gravoso? Debe configurarse como auténtica medida alternativa a la prisión,
quedando esta última para aquellas situaciones en que aquella no puede alcanzar sus
fines.
2.2. Presupuestos.

Fumus boni iuris (imputación delictiva concreta) y periculum in mora (riesgo de fuga)

2.3. Obligaciones que comporta la libertad provisional.

2.3.1. La fianza carcelaria.

- personal, pignoraticia o hipotecaria, prestada por el investigado o un tercero.

-en función del delito, el estado social y económico, los antecedentes del investigado….

- se cancela cuando se dicta auto de sobreseimiento, sentencia absolutoria o en caso de

sentencia condenatoria el condenado se presenta voluntariamente para el cumplimiento
de la pena privativa de libertad

- se pierde por la falta de concurrencia del investigado al llamamiento periódico o

específico que haga el Juez o Tribunal.

2.3.2. La comparecencia apud acta.

Art. 532 LECrim

- periódica, con la frecuencia que determine el Juez o Tribunal en atención a las

circunstancias concurrentes.

-llamamientos específicos.

2.3.3. La retirada del pasaporte.

Art. 532 LECrim

Garantiza la prohibición de salida del territorio nacional y la comparecencia del

investigado.