TEMA 8: MEDIDAS CAUTELARES

¿Qué entendemos por medida cautelar?

Antes de iniciar un procedimiento penal, para asegurarse que una persona puede aplicarse una sentencia, por

ello, se aplican medidas cautelares. Es decir, para asegurarse en el caso que se establezca una sentencia, que a esa

persona se le pueda aplicar una pena o la responsabilidad civil. Las medidas, por lo tanto, limitan su libertad o su

libre disposición de sus bienes.

Hay dos tipos de medidas cautelares:

- De carácter personal: Las que quieren garantizar que se puede cumplir la pena. Son aquellas que

pretenden evitar el riesgo de fuga, riesgo de destrucción de pruebas, riesgo de reiteración delictiva o el

riesgo de que la víctima del delito pueda ser de nuevo víctima por parte del investigado o del acusado.

- De carácter real: Que buscan garantizar la responsabilidad civil, sobre la reparación del daño. Evitar que

haga desaparecer su patrimonio o que podamos hacer efectiva la restitución de una cosa.

¿Cuándo podemos acordar una medida cautelar?

- Fumus delicti comissi: Es aquello que conocemos como la apariencia de que exista un hecho punible

penalmente, que aparentemente hay razones para considerar que se ha producido un delito y que se

puede atribuir a una persona.

- Periculum libertatis: Es el peligro de que se frustre la sentencia, peligro que no se pueda aplicar esa

sentencia. Que haya un riesgo de que si no se adopta una medida cautelar esa persona pueda destruir

pruebas, fugarse, etc.

Son medidas que debe de tomar el órgano judicial competente, razonar y ponderar el perjuicio que va asumir la

persona y el riesgo que tiene el hecho. Es instrumento, para garantizar que se puede hacer la sentencia

efectivamente. Se dice que es provisional, porque se pueden cambiar en cualquier momento, puede que en un

primer momento no haya un riesgo y después sí, o al revés, por eso podemos decir que se pueden modificar a

medida que sea necesario. Una vez que se ha aplicado la sentencia, la medida cautelar desaparece. También

podemos hablar de la homogeneidad de las medidas, que sean proporcionales a la pena, se trata que sea similar,

de la misma naturaleza.

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¿Cuándo se adoptan?

Normalmente en la fase de investigación, pero en realidad se puede aplicar en cualquier parte del procedimiento

en el que se aprecie que hay ese riesgo, ese periculum libertatis.

¿Qué medias encontramos?

1. La citación cautelar: Toda persona a la que se le impute un hecho punible, puede ser citada ante la autoridad

judicial para ser oída. Que no tenemos que confundir con la declaración del investigado. = No se usa mucho en la

actualidad. Es decir, citación judicial a la persona que se le atribuye un hecho punible con el fin de ser oído y

comprobar que se halla a disposición judicial. Los requisitos para aplicar esta citación cautelar son:

- Fumus: Basta el hecho que exista un procedimiento contra persona.

- Periculum: Comprobar que el sujeto pueda comparecer o no, para evitar el riesgo de fuga.

2. Detención: Aunque sea por un periodo corto de tiempo, se trata de una privación de libertad total. Como tal

privación de libertad, exige que haya una serie de requisitos:

- Fumus: Sospecha fundamentada de la comisión de un delito, tiene que ser más intensa que en la citación

cautelar.

- Periculum: Finalidad de evitar riesgo de fuga, reiteración delictiva o destrucción de pruebas.

Pero más concretamente, tiene que haber:

- Que exista una condena.

- Que esté declarado en rebeldía.

- Que esté procesando por un delito grave de 6 meses a 3 años, o que siendo inferior pueda presumirse

que no comparecerá cuando sea llamado.

- Que la política tenga motivos racionales para creer que se ha producido un delito y que el sospechoso no

acudirá al llamamiento judicial.

- Casos de flagrancia delictiva, cuando la persona está cometiendo un delito en ese momento.

Tenemos que saber que esta medida cautelar, la puede aplicar:

1. Los cuerpos de seguridad lo pueden hacer en su propia autoridad, únicamente para tomar declaraciones.

2. Juez.

3. Fiscal, únicamente para tomar declaración y diligencias informativas.

4. Particulares, solo en casos de delito flagrante, fuga o rebeldía, y luego será necesario informar

inmediatamente a disposición policial.

5. Vigilantes de seguridad privada, siempre que tenga una relación con el objeto de su protección.

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En cuanto a la duración de la detención, debe de ser el tiempo necesario para esclarecer los hechos, pero el

máximo de tiempo posible será de 72 horas. Aunque, en casos de terorrismo/banda armada/rebeldía, se puede

hacer una prórroga de 48 horas, siempre que haya una autorización judicial, que se soliciten en las primeras

48 horas de la detención y el juez debe de aprobarlo a las 24 horas. (+) Art. 496 se establece que máximo debe de

durar 24 horas, pero decimos que no todos los autores se ponen de acuerdo con ese plazo de horas máximas, pero

algunos autores dicen que ese máximo de 24 horas era con la anterior ley de enjuiciamiento criminal por lo que

prevalece las 72 horas.

3. Habeas corpus: Es un procedimiento sumario para liberar a una persona que está detenida ilegalmente,

ponerla a disposición judicial o adecuar a la legalidad de las condiciones de su detención. Cuando una detención

se hace afectando a los derechos de los detenidos.

El proceso se inicia cuando una persona interesada o familia o MF lo inicia, debe de ser escrito o incluso de forma

oral, sin abogado ni procurador. La competencia encargada es aquella del juez de instrucción en el lugar donde se

halla la persona. Por lo que los efectos que eso tendrá serán diferentes opciones:

- Mantenimiento de la detención.

- Continuación, pero de acuerdo a disposiciones legales.

- Puesta en disposición judicial.

- Libertad.

4. La prisión provisional: Hablamos de la privación de libertad del investigado. Y es una de las medidas

cautelares más graves (debería de ser la última ratio), porque restringe la libertad de la persona, afectando el

derecho a la libertad. Pero de la misma manera que el resto, también se deben de cumplir unos requisitos:

- Que haya un principio de necesidad y carácter subsidiario (cuando no existan otras medidas menos

gravosas que pueden conseguir ese fin), tiene que ser estrictamente necesario adoptar esta medida, para

evitar el riesgo que se pretende perseguir.

- Ponderación de las circunstancias de la persona y del hecho punible, se exige que el juez que adopte esa

medida haga una balanza entre lo que se le imputa y la medida que se le va a aplicar.

Fumus y Periculum:

1. Tiene que ser un delito de cierta gravedad, debe de existir un delito que pueda ser sancionado con una

pena de 2 años de prisión o que sea sospechoso que tenga antecedentes penales por delito doloso

2. Deben de haber unos motivos suficientes para atribuir el hecho a una persona.

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 3. Por lo que para que se pueda adoptar esta medida cautelar, se debe de tener con fin, evitar uno de estos

riesgos:

- Riesgo de fuga, que debe de ser grave, y para valorarlo tenemos que ver la naturaleza del hecho

y la gravedad de la pena, será más fácil que la tentación de fugarse sea mayor si la pena es alta.

- Riesgo de destrucción de pruebas.

- Riesgo de daños a la víctima.

- Riesgo de reiteración delictiva.

En este caso, es una resolución motivada por el juez, a petición de la parte acusadora (no puede ser por oficio),

por lo que se hace una comparecencia con audiencia del investigado, que podrá realizar alegaciones y presentar

pruebas. Es decir, no es una medida que el juez no puede hacerla de oficio, se le debe de poner una de las dos

partes. Si el juez no considera que se debe de poner en libertad con fianza, lo que debe de hacer es convocar una

ausencia a fin de que el MF con las partes, soliciten la adopción de la medida de prisión provisional u otra medida

cautelar.

La duración, será el tiempo imprescindible para cumplir los fines para los que se ha adoptado, con los siguientes

MÁXIMOS, y siempre el tiempo de prisión provisional se descuenta del cumplimiento de la pena:

- Delito castigado con prisión que no supere los tres años: UN AÑO (prorrogable por seis meses)

- Delito cuya pena supera los tres años de prisión: DOS AÑOS (prorrogable por dos años)

- Si por riesgo de destrucción de pruebas: SEIS MESES no prorrogables

La resolución se hace mediante auto, se expresan los motivos por lo que son necesaria esa medida, y tendrá que

efectuar una ponderación entre la gravedad, la circunstancias de la persona y los fines que se pretenden evitar

acudiendo a esa medida de prisión provisional. Hay diferentes maneras de modalidades de cumplimeinto de esa

kedida:

1. Ordinaria: Internamiento en un centro penitenciario, con los derechos que le reconocen.

2. Atenuada: Prevé que se cumpla en el domicilio de cada uno o bien en un centro de desintoxicación,

siempre con las medidas necesarias para esta medida de pena privativa de libertad. Se controla a través

de la policía que pasan por el domicilio de la persona o bien a través de pulseras telemáticas, medios

que nos permiten comprobar que la persona está en el sitio. Si la persona no está en el domicilio, incurre

un delito de quebrantamiento de condena y pasaría a ser una medida de prisión provisional ordinaria.

3. Incomunicada: Que nos referimos a aquella más agravada, porque no solo estamos privados de libertad,

sino de toda comunicación con el exterior. Sólo puede acordarse debido a la gravedad de los hechos, en

supuestos concretos, como la necesidad de evitar actuaciones que puedan ser un peligro de la vida o

integridad de una persona , o bien porque existe la necesidad urgente de llevar a cabo una actuación

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 judicial. La duración siempre será el necesario y como máximo 5 días, y programable 5 más en casos de

terroismi, banda armada o rebelión.

5. Libertad provisional: Consiste en la imposición al investigado o acusado de una serie de medidas que limitan

parcialmente su libertad de movimiento, con el fin de reducir el riesgo de fuga, reiteración, destrucción o riesgo

de nueva agresión sobre la víctima. Son supuestos en los que el juez o la jueza ha decidido que no procede la

adopción de la medida provisional, pero sí que hace falta alguna medida cautelar porque existen esos riesgos.

Siempre y cuando:

- Sospecha fundamentada de comisión de un delito por parte del imputado.

- Existencia de riesgo que pueda ser evitado con la medida.

- Que no proceda la prisión provisional.

Esta medida se adopta mediante auto motivado, tras la vista prevista, siempre y cuando se valore la necesidad y la

proporcionalidad.

Para evitar el riesgo de fuga:

- Se debe de aplicar una fianza: prestación de una fianza en el plazo que se le solicite, aquella cuantía

determinada por el Tribunal, siempre que sea proporcionada al patrimonio de la persona.

- Obligación de comparecencia “apud acta”, ante el Juzgado o comisaría más cercana a su domicilio. Se

puede pedir por ejemplo que dependiendo del riesgo, que cada 15 días se presente para ver que no se ha

fugado.

- Retención del pasaporte para que no pueda huir.

Para evitar la reiteración delictiva o la protección de la víctima:

- Privación provisional del permiso de conducir.

- Prohibición de tenencia y uso de armas.

- Prohibición de residir en determinados lugares o de acudir o aproximarse a determinados lados, y el

hecho de incumplir esto, podría suponer una media de prisión provisional. (+) En el caso que se trate de

un caso de violencia de género, se puede poner un orden de protección. = residir en un lugar cerca de la

víctima, prohibir de acercarse a lugares donde está la víctima, prohibición de aproximarse a la víctima, y

prohibición de comunicarse con la víctima como puede ser cartas, llamadas, etc.

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