TIPICIDAD
Hay conciencia en el
El tipo subjetivo
Acción: elementos objetivos (hechos) y elementos subjetivos
(conciencia del sujeto activo); el aspecto subjetivo de tipicidad
es lo que se denomina TIPO SUBJETIVO.
Quizá el elemento más importante del tipo subjetivo es EL
DOLO.
Ocasionalmente el tipo subjetivo contiene, además del dolo
especiales elementos subjetivos de la autoría (llamados
también elementos subjetivos de lo injusto o de la tipicidad).
En algunos casos se encontrarán también especiales
elementos del ánimo.
Modalidades de la conducta: Art. 21 C. Penal. La conducta
es dolosa, culposa o preterintencional. La culpa y la
preterintención sólo son punibles en los casos expresamente
señalados por la ley. Art. 103 Art. 109 Art. 105
EL DOLO: Art. 22 c. penal: La conducta es dolosa cuando el
agente conoce los hechos constitutivos de la infracción penal y
quiere su realización. También será dolosa la conducta
cuando la realización de la infracción penal ha sido prevista
como probable y su no producción se deja librada al azar.
EL DOLO Hay dolo en la conducta cuando se presentan estos
dos aspectos:
COGNITIVO (conocimiento): el sujeto activo debe conocer lo
que está haciendo (actualidad, lo que hace) y los elementos
que caracterizan su acción como típica.
momento de la realización típica.
VOLITIVO (voluntad, intención): el sujeto activo actúa
dolosamente cuando quiere ejecutar o llevar a cabo la
conducta (activa u omisiva) descrita en el tipo penal. El sujeto
acepta la realización de su acción antijurídica.
El dolo puede ser entendido como: (i) la disposición de ánimo
hacia la realización de una conducta típica que genera un
daño o una puesta en peligro del bien jurídico, sin justificación
alguna; (ii) la conciencia y voluntad del agente (sujeto activo)
de realizar el hecho tipificado objetivamente (tipo pena.).
ESPECIES: Dolo directo (o de intención), dolo indirecto (de
segundo grado o de consecuencias necesarias) y dolo
eventual.
DOLO DIRECTO: “La conducta es dolosa cuando el agente
conoce los hechos constitutivos de la infracción penal y quiere
su realización. (primera parte art. 22 c. penal). En esta clase
de dolo, la realización del tipo penal (parte objetiva de la
tipicidad) es buscada de manera directa por la voluntad del
agente, como quien quiere matar y lo hace. (Gómez Gómez).
CARACTERÍSTICAS: - Existe plena correspondencia entre la
voluntad del sujeto activo y el resultado de la conducta. - En
esta clase de dolo prevalece o emerge con mayor claridad el
elemento volitivo. - El resultado típico (por ej. la muerte) es lo
que justamente quiere, persigue, tiene como objetivo el autor.
(Es la META DE SU VOLUNTAD).
DOLO INDIRECTO (de segundo grado o de consecuencias
necesarias): No encuentra una regulación expresa en el art. 22
del c. penal.
En esta clase de dolo el agente, para la realización del fin,
asume los efectos concomitantes e inevitables de su conducta.
(Gómez Gómez) CARACTERÍSTICAS: -
Predomina el elemento cognitivo. - El sujeto activo no quiere
directamente (como sí ocurre en el dolo directo) una de las
consecuencias que se va a producir con su conducta, pero la
admite como necesaria para conseguir el resultado principal
que pretende (del cual se predica dolo directo). - Cuando los
efectos colaterales o concomitantes (resultados no queridos
pero necesarios) son previsibles, la conducta se debe
catalogar como dolo de segundo grado.
Caso: El que quiere matar a otro poniendo una bomba en su
automóvil y se representa como necesaria la muerte del
acompañante, al que no desea matar; si, producida la
explosión, mueren no sólo aquél a quien desea matar, sino
también el acompañante, habrá dolo directo respecto del
primero y dolo indirecto respecto de este último.
DOLO EVENTUAL: “…También será dolosa la conducta
cuando la realización de la infracción penal ha sido prevista
como probable y su no producción se deja librada al azar.”
(art. 22 c. penal). En esta clase de dolo, el autor advierte una
gran probabilidad de que se provoque el resultado -teorías de
la probabilidad o de la representación- (Gómez Gómez).
CARACTERÍSTICAS: - Predomina el elemento cognitivo. - El
autor prevé que la conducta que va a llevar a cabo puede
resultar típicamente antijurídica. - Aunque la voluntad del
sujeto activo no está encaminada a causar ese resultado
previsible (es decir no hay dolo directo), lo acepta dejando su
ocurrencia librada al azar; le es indiferente o no le interesa el
daño que pueda causar. - Al sujeto activo se le debe atribuir el
resultado a título de dolo eventual, cuando la realización de su
conducta implica objetivamente el riesgo de provocar el daño,
sin que sus reflexiones sobre la probable producción del
mismo sean suficientes para detener su comportamiento, pues
lo que prevalece en su intención es obtener el propósito inicial.
¿Cuándo se configura el dolo eventual?
La configuración del dolo eventual precisa de dos condiciones:
i) Que el sujeto se represente como probable la
producción del resultado antijurídico; tal representación
debe darse frente a situaciones de riesgo específicas,
no abstractas; simultáneamente la probabilidad de
concreción del peligro o producción del riesgo debe ser
seria e inmediata, y no infundada y remota, y
ii) Que la no producción del resultado dañoso se deje al
azar, lo que implica que el agente emprende o
mantiene su conducta, con absoluta indiferencia por el
resultado o la situación de riesgo que genera, no
obstante haberse representado que en ella existe un
peligro inminente y concreto para el bien jurídico.
Lo que se debe entender por dejar al azar… Según la
jurisprudencia de la C. S. de Justicia (sala de casación penal),
“Dejar al azar es optar por el acaso, jugársela por la penal fue declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional
casualidad, dejar que los cursos causales continúen su rumbo mediante Sentencia C-248-19 de 5 de junio de 2019.
sin importar el desenlace, mantener una actitud de desinterés
LECTURAS COMPLEMENTARIAS… i. Casación 32964 de
total por lo que pueda ocurrir o suceder, mostrar indiferencia
2010 (caso del piloto de aerolínea comercial…). ii. Casación
por los posibles resultados de su conducta peligrosa, no actuar
30485 de 2012 (caso del joven que droga a su amiga para
con voluntad relevante de evitación frente al resultado
tener encuentro íntimo con ella…) iii. Columna: EL DOLO
probable, no asumir actitudes positivas o negativas para evitar
EVENTUAL, Whanda Fernández León. iv. Indicios para la
o disminuir el riesgo de lesión que su comportamiento origina”
prueba del dolo en el proceso penal. v. Artículo: DOLO SIN
(Sent. casación rad. 32964 de 2010). –
VOLUNTAD, Luis Greco.
El terrorista que hace estallar el explosivo en un edificio de
oficinas horas después de que ha terminado a la jornada
laboral, no para matar a persona alguna, sino para causar
estragos al edificio, siendo consciente que existe la
probabilidad de que alguien se haya quedado rezagado y
muera a causa de la explosión, y a pesar de ello actúa. Hay
dolo eventual. –
Si la meretriz que conoce estar afectada con VIH se
representa como probable que puede contagiar a un hombre
en un encuentro íntimo, y en efecto sostiene una relación
carnal produciéndose el contagio del individuo, habrá dolo
eventual.
Art. 370 c. penal. Propagación del virus de inmunodeficiencia
humana o de la hepatitis B: El que después de haber sido
informado de estar infectado por el virus de inmunodeficiencia
humana (VIH) o de la hepatitis B, realice prácticas mediante
las cuales pueda contaminar a otra persona, o done sangre,
semen, órganos o en general componentes anatómicos,
incurrirá en prisión de seis (6) a doce (12) años). Este tipo