Recurso de Apelación de Auto

“Decenio de la igualdad de oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
Exp. 01258-2022-71-3406-JR-PE-01
Especialista: Santiago Bravo Carlos Esteben
CUADERNO: Tutela de derechos
ESCRITO: N°: 02
Sumilla: Interpongo recurso de apelación de auto
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE INVESTIGACIÓN

PREPARATORIA – SEDE NCPP SATIPO
WILMER WALTER RAMIREZ HURTADO, Abogado defensor de los
investigados Erick Jhosser Gutarra Samaniego y José Luis Antonio Ponce, en
los seguidos por la presunta comisión del delito contra el Patrimonio, en la
modalidad de Robo Agravado; señalando como domicilio procesal en la Av. Jorge
Sánchez Díaz Nº 373 – Mazamari, casilla electrónica Nº 74392, correo
wilmerramirezhurtado2@gmail.com y el celular 966662102; a Usted con el debido
respeto me presento y digo lo siguiente:
I.- PRETENSIÓN IMPUGNATORIA:

Que, que conformidad con los artículo I inciso 4) del Título Preliminar, 416
y 420 del Nuevo Código Procesal Penal, INTERPONGO RECURSO DE
APELACIÓN contra la Resolución N° dictada en audiencia de fecha 30 de
noviembre de 2022, mediante el cual declara fundada en parte la TUTELA DE
DRECHOS; en razón a que dicha resolución no se encuentra debidamente
motivada, así como no la encontramos arreglada a Derecho, debiendo el superior
en grado revocar la misma y REFORMANDOLA DECLARE FUNDADA LA
APELACION y en consecuencia fundado el pedido de TUTELA DE DERECHO por
vulneración de mis derechos constitucionales al debido proceso (derecho de
defensa), presunción de inocencia, no autoinculpación, a mi dignidad humana y
disposiciones específicas de legalidad previstas como derechos del imputado, así
como al Derecho al Debido Proceso, contemplado en el artículo 139° inciso 3 de
nuestra Constitución, y al Principio de Legitimidad de la Prueba (artículo VIII del
NCPP); al haberse incorporado en FORMA ILEGAL a la Carpeta Fiscal, el acta de
intervención policial de fecha 09 de octubre de 2022 de las 00:30 horas a las 1:45
horas y el acta de reconocimiento físico de persona N° 01 de fecha 09 de octubre
de 2022, de las 22:20 horas 22:40 horas, al quedar acreditado la vulneración a la
Legitimidad de la Prueba; en mérito de los siguientes fundamentos:
II.- ERROR DE HECHO INCURRIDO EN EL AUTO IMPUGANADO:

2.1 Que, en el auto apelado se declara fundada en parte la tutela de
derechos planteado contra el acta de intervención policial por afectación al principio
Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del D.S. 026-2016-
PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el caso
o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año, según
corresponda.”
1
de legalidad, el derecho a la no autoincriminación y derecho a la defensa debiendo

en consecuencia testarse y tenerse por no consignado el contenido que aparece a
la mitad del tercer párrafo del acta mencionada, principalmente, en base (minuto
00:55:00 minutos adelante) a que el acta de intervención se puede realizar sin la
intervención fiscal y defensa por ser actos urgentes e inaplazables, pero que, sin
embargo, estas actas no pueden desnaturalizarse consignándose confesiones o
declaraciones de los investigados intervenidos, puestas estas deben darse en actos
de investigación independientes y complementarios, esto tiene su fundamento
sobre la base del principio de no autoincriminación, por cuanto nadie puede inducir
de manera directa o indirecta a que un investigado sin la presencia de su abogado
defensor vierta versiones relacionados a la confesión de los hechos materia de
investigación hacerlo esto sin la presencia de su abogado defensor violenta no solo
el principio de no autoincriminación sino que también el derecho a la defensa
técnica y el derecho a la defensa de su libre elección, por lo que de lo relatado por
la defensa y lo verificado en el acta se observa a la mitad del tercer párrafo del acta
cuestionada el reconocimiento de los investigados sobre el delito imputado y lo
manifestado por estos sobre la venta del celular sustraído. Por lo que, sostiene que
al advertirse la violación de los principios y derechos dicho párrafo solo debe
testarse y excluirse dicho extremo del acta.
2.2 Que, resulta incorrecta la conclusión a la que se llega sobre dicho

considerando del auto impugnado en el sentido de que al haberse verificado la
violación de los principios y derechos descritos en dichos párrafos del acta solo
deben exclucluirse estos párrafos que violan el derecho de los investigados y no
así toda el acta. Este razonamiento resulta incorrecto toda vez que al advertirse la
violación de derechos del imputado como el derecho a la no autoincriminación y
derecho defensa y el principio de legalidad en el levantarse el acta de intervención
policial, está la invalida en toda su integridad por convertirse en prueba ilícita y
haberse contaminado la información que la contiene, por lo que el juez de primera
instancia debió excluir toda el acta de intervención policial conforme se pide por
haberse convertido en prueba ilícita y encontrarse contamina toda la información
que la contiene.
2.3 Que, en el auto apelado declara infundada la tutela de derechos

planteado referido a la exclusión del material probatorio recabado por la fiscalía del
acta de reconocimiento físico de persona, en base (minuto 01:08:00 minutos en
adelante) a que el acta de reconocimiento no solo se puede hacer por el testigo
agraviado sino que inclusive se puede hacer por testigos circunstanciales por lo que
en el caso habría hecho el reconocimiento la agraviada por versión de los
coinvestigados, por lo que esta debe evaluarse en términos de aporte no es este
corresponda.”
2
tipo de audiencias si no en otro de naturaleza probatoria ya sea para su admisión,

actuación o valoración probatoria; por lo que este despacho considera que más
allá de algunas posibles impresiones de las características físicas como
exigencias, ya formara parte de los cuestionamientos que puedan hacerse en otro
estadio y no en esta audiencia, además porque esta acta de reconocimiento ha sido
inclusive recepcionada con la participación dela agraviada, ministerio público,
instructor y la defensa publica de los investigados por lo que sostiene que por lo
pronto no se ha evidenciado que se haya afectado gravemente derechos
fundamentales previstos en el articulo 71 del código procesal penal.
2.4 Que, resulta incorrecta la conclusión a la que se llega sobre dicho

considerando del auto impugnado en el sentido de que las imprecisiones de las
características descritas por la persona que va a reconocer, el cuestionamiento a
estas se debe hacerse en otro tipo de audiencia. Esto en razón a que de acuerdo
a la norma procesal penal y especial que regula el protocolo de reconocimiento es
claro al señalar como requisito para efectuar el reconocimiento es que la persona
que va a efectuar el reconocimiento debe descrito las características de la persona
a quien va reconocer conforme a la exigencia establecida en el artículo 189 del
NCPP y el Protocolo, es decir indicando sus rasgos físicos, edad aproximada, sexo,
características personas, estatura, contextura, color de piel, color de cabello, señas
particulares, señales o tatuajes en el cuerpo, entre otros, lo que en el presente caso
no ha ocurrido por lo que se ha vulnerado la garantía procesal al procedimiento
preestablecido y esto a su vez la presunción de inocencia de mi patrocinados. Por
lo que conforme ya la Sala Penal de Apelaciones Permanente de San Juan de
Lurigancho (publicado en lpderecho) a resuelto declarando fundado la tutela de
derechos y excluyo el reconocimiento de personas en rueda física, por vulneración
de garantías procesales debe ampararse nuestro recurso y revocarse el auto
apelado.
2.4 Que, por estas consideraciones, en el auto apelada al haberse

incurrido en error de hecho y afectación al derecho a la legalidad procesal, derecho
de defensa, no autoincriminación, procedimiento preestablecido, entre otros,
recurro con el objeto de obtener su revocación por parte del órgano jurisdiccional
jerárquicamente superior.
III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Amparo el presente recurso en los siguientes dispositivos legales:
Amparo el presente recurso en los siguientes dispositivos legales:
corresponda.”
3
- El artículo 71.4 del NCPP — prescribe que “cuando el imputado

considere que durante las Diligencias Preliminares o en la Investigación Preparatoria
no se ha dado cumplimiento a estas disposiciones (artículo 71.2), o que sus derechos
no son respetados, o que es objeto de medidas limitativas de derechos indebidas o
de requerimientos ilegales, puede acudir en vía de tutela al Juez de la Investigación
Preparatoria para que subsane la omisión o dicte las medidas de corrección o de
protección que correspondan”. Es de advertirse, la audiencia de tutela tiene un
alcance amplio de protección de los derechos del imputado reconocidos en la
Constitución y las leyes, desde el inicio de las primeras diligencias de investigación
hasta la culminación del proceso (artículo 71.1).
- El artículo 71.2 del NCPP — prescribe que “Los Jueces, los Fiscales o
la Policía Nacional deben hacer saber al imputado de manera inmediata y
comprensible, que tienen derecho a: a) Conocer los cargos formulados en su contra
y, en caso de detención, a que se le exprese la causa o motivo de dicha medida,
entregándole la orden de detención girada en su contra, cuando corresponda; b)
Designar a la persona o institución a la que debe comunicarse su detención y que
dicha comunicación se haga en forma inmediata; c) Ser asistido desde los actos
iniciales de investigación por un Abogado Defensor; d) Abstenerse de declarar, y, si
acepta hacerlo, a que su Abogado Defensor esté presente en su declaración y en
todas las diligencias en que se requiere su presencia; e) Que no se emplee en su
contra medios coactivos, intimidatorios o contrarios a su dignidad, ni a ser sometido
a técnicas o métodos que induzcan o alteren su libre voluntad o a sufrir una restricción
no autorizada ni permitida por Ley; y f) Ser examinado por un médico legista o en su
defecto por otro profesional de la salud, cuando su estado de salud así lo requiera.
Por tanto, de ello se infiere que la audiencia de tutela de derechos en principio está
dirigido a la protección efectiva de los derechos del imputado descritos
precedentemente. Pero nada obsta de la protección de otros derechos
fundamentales, sustantivo o procesal reconocidos a favor del imputado en la
Constitución, el Código Penal, el Código Procesal Penal o en cualquier otra norma
del ordenamiento jurídico nacional o tratados internacionales ratificados por el
Perú.
- Acuerdo Plenario N° 4-2010/CJ-116 que regula la Audiencia de
Tutela precisa lo siguiente:
“Así mismo, a través de la audiencia de tutela se podrá solicitar la exclusión

del material probatorio obtenido ilícitamente en los casos que ésta sea la
base de sucesivas medidas o diligencias— siempre que no exista una vía
propia para alcanzar este propósito y que tenga que ver con la afectación
corresponda.”
4
o vulneración de alguno de los derechos fundamentales del imputado

reconocidos en el artículo 71 del NCPP.
La posibilidad de atacar el material probatorio obtenido ilegalmente deriva
del reconocimiento del principio de legitimidad de la prueba —axioma que
instruye que todo medio de prueba será valorado sólo si ha sido obtenido
e incorporado al proceso por un procedimiento constitucionalmente
legítimo, y que carecen de efecto legal la pruebas obtenidas, directa o
indirectamente, con violación del contenido esencial de los derechos
fundamentales de la persona— que se encuentra establecido en el artículo
VIII del Título Preliminar del NCPP y de la utilización de la prueba —
regulados en el artículo 159 del acotado Código— que establece que el
Juez no podrá utilizar, directa o indirectamente, las fuentes o medios de
prueba obtenidos con vulneración del contenido esencial de los derechos
fundamentales de la persona.
Lo anotado hace viable que en la Audiencia de tutela se cuestionen los
elementos probatorios obtenidos mediante procedimientos ilegales o
viciosos y que una vez comprobada su ilicitud el juez determine su
exclusión, como medida correctiva o de protección”.
- Artículo VIII inc. 2) del Título Preliminar del CPP — prescribe que
“carecen de efecto legal las pruebas obtenidas directa o indirectamente con violación
del contenido esencial de los derechos fundamentales de la persona”. Por tanto, este
dispositivo legal acoge la exclusión de la prueba prohibida al excluir los efectos de
esta cuando viola el contenido esencial de los derechos fundamentales, además de
su redacción se puede inferir que acepta la teoría del árbol prohibido.
- El artículo 71 inc. 2) literal c) del NCPP — prescribe que “Ser asistido

desde los actos iniciales de investigación por un Abogado Defensor” Este derecho
implica que el imputado debe contar con un abogado defensor de su elección o, en
su caso, por un abogado defensor público desde que es citado o detenido por la
autoridad, abogado quien deberá participar de manera activa en toda diligencia
policial, fiscal o judicial, asesorando y patrocinando en todo momento.
- El artículo IX del Título Preliminar del NCPP — prescribe que “Toda
persona tiene derecho inviolable e irrestricto a que se le informe de sus derechos,
a que se le comunique de inmediato y detalladamente la imputación formulada en
su contra, y a ser asistida por un Abogado Defensor de su elección o, en su caso,
por un abogado de oficio, desde que es citada o detenida por la autoridad. También
tiene derecho a que se le conceda un tiempo razonable para que prepare su
corresponda.”
5
defensa; a ejercer su autodefensa material; a intervenir, en plena igualdad, en la

actividad probatoria; y, en las condiciones previstas por la Ley, a utilizar los medios
de prueba pertinentes. El ejercicio del derecho de defensa se extiende a todo
estado y grado del procedimiento, en la forma y oportunidad que la ley señala.”
- El artículo 189 inc. 1) del NCPP — prescribe que “Cuando fuere

necesario individualizar a una persona se ordenará su reconocimiento. Quien
lo realiza, previamente describirá a la persona aludida. Acto seguido, se le
pondrá a la vista junto con otras de aspecto exterior semejantes. En presencia de
todas ellas, y/o desde un punto de donde no pueda ser visto, se le preguntará si se
encuentra entre las personas que observa aquella a quien se hubiere referido en
sus declaraciones y, en caso afirmativo, cuál de ellas es.” Este dispositivo legal
establece que para que un reconocimiento sea legal y valido la persona que va
reconocer previamente debe describir a la persona aludida como el presunto agente
delictivo.
IV.- NATURALEZA DEL AGRAVIO:
El auto apelado me causa agravio, pues, al incurrir en el error de hecho

señalado precedentemente y en cuya virtud se declara fundada en parte a solicitud
de tutela de derechos planteados, ha afectado mi derechos al debido proceso
(derecho de defensa), presunción de inocencia, no autoinculpación, a mi dignidad
humana y disposiciones específicas de legalidad previstas como derechos del
imputado, así como al Derecho al Debido Proceso, contemplado en el artículo 139°
inciso 3 de nuestra Constitución, y al Principio de Legitimidad de la Prueba (artículo
VIII del NCPP), así como también me causa perjuicios porque violenta mi derecho
al a presunción de inocencia y la libertad ambulatoria.
POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva admitir el presente recurso de apelación, a fin
de que el superior en grado lo examine y proceda a revocar la sentencia impugnada.
Mazamari, 05 de diciembre de 2022
corresponda.”
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“Decenio de la igualdad de oportunidades para mujeres y hombres”

“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE INVESTIGACIÓN

I.- PRETENSIÓN IMPUGNATORIA:

II.- ERROR DE HECHO INCURRIDO EN EL AUTO IMPUGANADO:

de legalidad, el derecho a la no autoincriminación y derecho a la defensa debiendo

2.2 Que, resulta incorrecta la conclusión a la que se llega sobre dicho

2.3 Que, en el auto apelado declara infundada la tutela de derechos

tipo de audiencias si no en otro de naturaleza probatoria ya sea para su admisión,

2.4 Que, resulta incorrecta la conclusión a la que se llega sobre dicho

2.4 Que, por estas consideraciones, en el auto apelada al haberse

III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Amparo el presente recurso en los siguientes dispositivos legales:

- El artículo 71.4 del NCPP — prescribe que “cuando el imputado

“Así mismo, a través de la audiencia de tutela se podrá solicitar la exclusión

o vulneración de alguno de los derechos fundamentales del imputado

- El artículo 71 inc. 2) literal c) del NCPP — prescribe que “Ser asistido

defensa; a ejercer su autodefensa material; a intervenir, en plena igualdad, en la

- El artículo 189 inc. 1) del NCPP — prescribe que “Cuando fuere

IV.- NATURALEZA DEL AGRAVIO:

El auto apelado me causa agravio, pues, al incurrir en el error de hecho

Mazamari, 05 de diciembre de 2022

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