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Mgt. Abg. Gabriel J. Benites Fernández - Docente
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN
El delito se desarrolla por etapas que a veces no son muy fáciles de diferenciar. Tenemos así,
el recurso de nulidad Nº 4804-98-Huaura, nos precisa que:
“En el proceso del delito, se destacan dos fases: la fase interna, que comprende la
ideación, y la fase externa, que abarca los actos preparatorios, la tentativa, la
consumación y el agotamiento del delito”.
1.1. Ideación:
Es el proceso mental del sujeto que termina con la toma de decisión de cometer el delito.
Esta fase de ideación del delito, aun cuando sea comunicada a terceros, no es punible. Rige
el aforismo de Ulpiano: “Cogitationis poenam nemo patitur” (el pensamiento no
delinque).
Por ejemplo, en esta etapa se encuentra el hombre que, aprovechando la salida al cine de
sus vecinos, decide robar las joyas que él sabe hay en la caja fuerte.
En esta etapa se reúnen los materiales que se necesitará para lograr los fines propuestos:
el sujeto se prepara para el delito. Como regla general, estos actos aún no son penados;
en tal sentido se pronuncia la Corte en su Recurso de Nulidad Nº 4753-98-Lima:
“Los actos preparatorios vienen a ser la etapa del proceso en la que el autor
dispone de los medios elegidos con el objeto de crear las condiciones para
alcanzar el fin que se propone, los que generalmente, también son atípicos y,
por ende, impunes”.
Sin embargo, hay excepciones, como el caso de la conspiración (art. 349º), en que se
sanciona el hecho de agruparse “para” cometer el delito.
El caso expuesto se da cuando el hombre consigue una pata de cabra para abrir la puerta,
compra el veneno para matar al perro guardián, etc.
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1.3. Ejecución:
El agente empieza a utilizar los medios previstos para lograr cometer su plan delictivo.
Aquí es donde se presenta la tentativa. Estos actos son sancionados, salvo las excepciones
que se puntualizarán.
1.4. Consumación:
En nuestro caso, ocurre cuando el individuo se apodera de las joyas. Se cumplen los
elementos del hurto (art. 185º CP), agravados por las circunstancias de haberse cometido
el delito en casa habitada, durante la noche y mediante la rotura de obstáculos (art. 186º
CP).
1.5. Agotamiento:
En el caso del vecino, ocurre cuando el agente vende las joyas y obtiene así el “provecho”
del que habla la norma (art. 185º CP).
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2. TENTATIVA
La tentativa se presenta cuando el agente empieza la fase ejecutiva del delito, sin consumarlo,
ya sea por causas voluntarias o extrañas a él. Existe el delito en una menor intensidad.
Hay tentativa desde que se inicia la ejecución hasta que se consuma el delito. Al respecto
nuestro Código Penal nos dice:
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Este criterio, también llamado “de la impresión”, considera que como base de la
represión debe estar la voluntad, pero debe concretarse en la realidad.
Esta resolución debe comprender exigencias especiales del tipo. De tal forma que,
para hablar de tentativa de delito de hurto, no basta con que el agente quiera
apoderarse del bien, sino que lo haga para “obtener provecho”.
Respecto al comienzo de la ejecución del delito, se han elaborado algunas teorías que
obedecen a determinados criterios. En este sentido, se dice que empezó la ejecución
del delito cuando el agente realiza alguno de los actos descritos en el tipo penal
(criterio formal objetivo). También se postula que existe un “principio de ejecución
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El texto del art. 16º del Código Penal está notoriamente influenciado por criterios
mixtos. En este sentido, se debe considerar comenzada la ejecución del delito con los
Primeros actos destinados a su consumación, verificándose siempre la decisión del
agente, es decir que éste quiera realizar el delito.
La tentativa exige que la conducta no complete los elementos del tipo penal. La
referencia doctrinal para considerar no realizado el delito es la ausencia de
consumación, no la de agotamiento.
Este elemento se puede verificar por desistimiento del imputado o por causas
totalmente ajenas a él.
En este punto es importante anotar que hay un grupo de delitos que no admiten
tentativa. Nos referimos a los delitos de mera actividad y los de peligro, donde la
tentativa y la consumación se identifican.
En vista de que no hay una concreta lesión o puesta en peligro de bien jurídico
alguno, en observancia del principio de lesividad, estas conductas, no obstante ser
consideradas como tentativas, son impunes (art. 17º CP).
De este modo, quien guarde dinero cuya procedencia esté convencido es de una
defraudación al Estado, no consuma ningún delito (de receptación, art. 194º CP) si
en realidad ese dinero proviene de actividades lícitas.
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Se da cuando el agente realiza todos los actos que considera necesarios para la
consumación del delito. En tal sentido se pronuncia nuestro tribunal:
No importa cuáles sean las motivaciones que tenga, basta que por propia voluntad
no consume el delito que se había dispuesto perpetrar. Puede que sienta un
repentino miedo de ser atrapado, que le sobrevenga un sentimiento irrefrenable de
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No debe tratarse, en ningún caso, de una tentativa fracasada. Es decir, tal como lo
señalan nuestros magistrados: “los dos requisitos de la misma [son]: Evitación de la
consumación y voluntariedad del desistimiento”.
El desistimiento voluntario debe ser definitivo; no debe ser solo una pausa en el iter
criminis, condicionada por eventos temporales. Sin embargo, si el agente declina de
su intento delictivo, pero vuelve a intentarlo días después, se entiende que hubo
desistimiento voluntario de la primera acción, que no involucra las subsiguientes.
La redacción del art. 18º del CP, exige que no se materialice la lesión del bien jurídico
contra el que atenta el delito. En cambio, el art. 96º del código derogado ponía de
relieve la conducta del agente, a la letra decía: “Hubiese actuado de mutuo propio
para impedir la producción del resultado”.
Hay que anotar que solo se puede abandonar la ejecución de un delito o impedir la
producción de sus resultados cuando el autor estima que el delito es posible.
Reza el art. 19º del Código Penal: “Si varios agentes participan en el hecho, no es
punible la tentativa de aquél que voluntariamente impidiera el resultado, ni la de
aquél que se esforzara seriamente por impedir la ejecución del delito, aunque los
otros partícipes prosigan en su ejecución o consumación”.
Esto nos coloca en dos supuestos. Primero, estamos ante una tentativa acabada, pese
a la cual uno de los agentes impide el resultado lesivo, similarmente a los casos de
impedimento de resultado del delito cometido por un solo agente.
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La idoneidad del medio empleado y del objeto sobre el que recae la acción criminal
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resultados del delito, o cuando el objeto que soporta la acción no puede sufrir el
delito (típico caso del “homicidio” de persona muerta).
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3. CONSUMACIÓN
3.1. DEFINICIÓN
Es el factor que permite ordenar la estructura del proceso delictivo. Junto con la tentativa,
son de primera relevancia penal y pasibles de sanción; contrariamente a la ideación y los
actos preparatorios, que no son punibles.
3.2. CLASIFICACIÓN
3.2.1.Consumación formal:
Las veces que el Código Penal se refiera a la “consumación”, debe entenderse que
hace referencia a los de este tipo, no a los de consumación material. De este modo,
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cuando el art. 16º define la tentativa, diciendo que se configura solo si el agente
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“comienza la ejecución de un delito (…), sin consumarlo”, exige que con el comienzo
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de la ejecución del delito todavía no se hayan realizado todos los elementos del tipo
penal, siendo indiferente si logra agotarse o no.
Es el caso del muchacho, empleado de la Caja Municipal, que se apodera de unas joyas
que le habían sido entregadas para que las administre, todo para regalárselas a su
muy hermosa novia. Se cumple con todos los elementos del tipo de apropiación ilícita
(art. 190º CP.).
En esta fase, el autor no solo realiza con su conducta todos los elementos del tipo,
sino que, además, logra conseguir los fines que perseguía con la comisión del delito.
Aún, estando fuera del tipo legal, mantiene la unidad de acción.
En estos delitos, la consumación coincide con la lesión efectiva del bien jurídico. Por
ejemplo, el funcionario público que acepta dinero para realizar un acto al que estaba
obligado en razón de su función, consuma el delito en el momento en que acepta este
donativo, porque en ese momento se lesiona el bien jurídico “correcta
administración pública”.
Sucede esto en los muy frecuentes casos de madres que abandonan a sus hijos recién
nacidos en basurales, colocando en serio riesgo la vida de los neonatos (abandono
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de menor de edad en peligro, art. 125º CP.). Aún cuando el solo hecho de dejar al
bebé en esos lugares no lesiona directamente los bienes jurídicos vida e integridad
física, el peligro patente que corre y su inminente vulneración fueron determinantes
para justificar una sanción penal, digámoslo así, anticipada.
Basta con la realización parcial del resultado para considerarse consumado un delito
continuado. No se necesita verificar otros elementos extratípicos. Consideraciones
contrarias descuidarían la conexión que se tiene con la tipicidad de la conducta.
Los delitos instantáneos son los que no requieren de un resultado material, puesto
que la sola conducta consuma el delito, no siendo indispensable que el autor siga
realizando la conducta o efectúe otras. Por ejemplo, el delito de cohecho activo (art.
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Fuentes de Información:
Cabanellas De Torres, G. (2008). Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. Buenos Aires: Heliasta.
Rodríguez, H. M., Ugaz, Z. A., Gamero, C. L., & Schönbohm, H. (2012). MANUAL DE CASOS PENALES -
La Teoría General del Delito y su importancia en el marco de la Reforma Procesal Penal. Lima:
Ediciones NOVA Print.
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