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Chimbote, 15 de junio del 2021.

SEÑOR:
EMPRESA PESQUERA BETHEL S.A.

Dir.: Jr. Alfonso Ugarte Nº 128 – Chimbote.


Att.: Sr. Oscar Novoa Medina – Gerente General.
Asunto: Solicito continuidad de prestación laboral y advierte posible
despido arbitrario.

CIUDAD. –

De mi mayor consideración y estima personal.

La presente que será entregada por conducto notarial, al amparo de lo dispuesto por la última parte
del Artículo 30 del D.S. Nº 003-97-TR que establece: “El trabajador, antes de accionar
judicialmente deberá emplazar por escrito a su empleador imputándole el acto de hostilidad
correspondiente, otorgándole un plazo razonable no menor de seis días naturales para que efectúe su
descargo o enmiende su conducta, según sea el caso.”, tiene por finalidad emplazarlo para
solicitarle: i) la continuidad de mi prestación laboral, ii) advertir un posible despido arbitrario y iii)
precisar si está dando por terminado o extinguido nuestra relación laboral por la causal de jubilación
dado que no se verifica en forma clara y expresa si la empresa estaba dando por extinguida mi
relación laboral y contrato de trabajo por la causal de “jubilación”.

Sobre la jubilación como causal de extinción laboral.


(…) se concluye finalmente que la jubilación por regla general, es una decisión del
trabajador que se inicia a partir del momento en que se logra el reconocimiento de la
pensión que se obtiene a través de la solicitud formal que presenta el trabajador, de
acogerse a dicho estado, todo esto previo cumplimiento de los requisitos señalados en la
Leyes Pensionarias pertinentes, en los que se establece incluso una edad mínima para
tener derecho a jubilarse, siendo un derecho exclusivo del trabajador que no requiere del
consentimiento del empleador siendo, por lo tanto, un acto unilateral de éste que no
requiere la intervención o participación del empleador. Existiendo sin embargo, la
jubilación impuesta por el empleador, y que se plasma o concreta una vez cumplido los
setenta años de edad, a que hace referencia el artículo 21° del Decreto Supremo 003-97-
TR, es decir que, ya el trabajador no puede seguir laborando, salvo pacto en contrario o lo
decida libre o tácitamente el empleador; entendemos que ello va en relación a la
disminución de la capacidad física del trabajador con el transcurso de los años, es decir, la
reducción o disminución de su rendimiento en el trabajo por el factor edad en el tiempo 1.

De la Ley Nº 3003: Ley que Regula el Régimen Especial de Seguridad Social para los
Trabajadores y Pensionistas Pesqueros:
Por Ley Nº 30003, publicada el 22 de marzo del 2013 y vigente desde el 17 de febrero del 2014,
conforme a su Artículo 4º, crea el “Régimen Especial de Pensiones para los Trabajadores Pesqueros
(REP)”, el cual se regula por las disposiciones contenidas en la misma Ley y su Reglamento,
señalándose que el REP es administrado por la Oficina de Normalización Previsional (ONP).
Es en el Artículo 8 de su Reglamento -D.S. Nº 007-2014-EF- que se señala que: 
“A partir de la fecha de entrada en vigencia de la Ley, queda sin efecto la función de la
CBSSP de otorgar pensión de jubilación, viudez, orfandad o invalidez.”.
Entendiéndose entonces que tal función de otorgar pensión de jubilación es prerrogativa -a partir del 17
de febrero del 2014- única y exclusiva de la ONP, conforme a la nueva normatividad expedida para ello,
quedando sin efecto y derogadas las normas regulatorias del derecho a la pensión de jubilación señaladas
en el Artículo 17 del Estatuto de la CBSSP.
En el Artículo 10º de la Ley se señala los requisitos para acceder y obtener una pensión de jubilación en
el REP, indicando: haber cumplido 55 años de edad, tener 25 años de trabajo en la pesca y haber
acumulado 375 semanas contributivas.
Siendo entonces que los 55 años de edad se constituye en la edad mínima en la cual el trabajador
pescador ya se puede acceder a una pensión de jubilación siempre y cuando cumpla con los otros dos
requisitos de años en la pesca y récord de aportaciones.
En ningún articulado de la Ley se señala cual es la edad máxima o límite, con carácter de obligatoria,
para trabajar en la pesca que implique su retiro automático.
Asimismo, el Reglamento, aprobado por D.S. Nº 007-2014-EF, de sus Artículos 11 a 15 regula sobre la
pensión de jubilación en el REP, y en ninguno de tales articulados, o del resto del Reglamento, señala
una edad máxima para estar en la actividad de la pesca y retirarse de la misma y solicitar pensión de
jubilación.
Queda claro que en la Ley ni en el Reglamento se señala una edad máxima para jubilarse; y, menos se
señala que el “Estatuto” que fuera aprobado por el Acuerdo Nº 012-002-2004-CEMR-CBSSP del
desaparecido “Comité Especial Multisectorial de Reestructuración de la CBSSP” siga rigiendo para
otorgar pensión de jubilación.

De La Edad máxima de Jubilación en el D.S. Nº 003-97-TR: 

1
Resolución N° 07 (Sentencia de Vista) del Exp. 04480-2019-0-2501-JR-LA-02, fundamento 08. Sobre
despido arbitrario de trabajador pesquero por no respetar límite de edad de 70 años.
Siendo así y ante la inexistencia de una regulación expresa en la norma especial -Ley Nº 30003 y su
Reglamento: D.S. Nº 007-2014-EF- se debe estar a las disposiciones normativas contenidas en la norma
general, el D.S. Nº 003-97-TR, en cuyo Artículo 21º señala:
La jubilación es obligatoria para el trabajador, hombre o mujer, que tenga derecho a
pensión de jubilación a cargo de la Oficina de Normalización Previsional (ONP) o del
Sistema Privado de Administración de Fondos de Pensiones (SPP), si el empleador se
obliga a cubrir la diferencia entre dicha pensión y el 80% de la última remuneración
ordinaria percibida por el trabajador, monto adicional que no podrá exceder del 100% de
la pensión, y a reajustarla periódicamente, en la misma proporción en que se reajuste
dicha pensión.
El empleador que decida aplicar la presente causal deberá comunicar por escrito su
decisión al trabajador, con el fin de que este inicie el trámite para obtener el otorgamiento
de su pensión. El cese se produce en la fecha a partir de la cual se reconozca el
otorgamiento de la pensión.

La jubilación es obligatoria y automática en caso que el trabajador cumpla setenta años de edad ,
salvo pacto en contrario.
Respecto a la edad de jubilación obligatoria: setenta (70) años de edad, la Segunda Sala de Derecho
Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la República en la Sentencia de
fecha 27 de junio del 2018 recaída en la Casación Laboral Nº 4542-2017-Del Santa respecto a la edad
de jubilación obligatoria ha señalado en sus Considerandos Octavo y Noveno, lo siguiente:
Octavo: El inciso f) del artículo 16° del Texto único Ordenado del Decreto Legislativo N°
728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N°
003-97-TR, establece que es causa de extinción del contrato de trabajo ‘la jubilación’; y de
otro lado, el último párrafo del artículo 21° del mismo texto normativo se dispone l a
jubilación obligatoria y automática cuando el trabajador cumpla setenta (70) años de
edad, por consiguiente si el trabajador permanece en el trabajo más allá de los setenta (70)
años, el empleador mantiene la facultad de comunicarle la extinción del vínculo laboral,
sin derecho a la indemnización por la extinción o conclusión de su actividad laboral por
razón de edad, pues la voluntad presunta del legislador es la protección del trabajador,
estableciendo un límite al ciclo laboral, favoreciendo su jubilación. 
Noveno: Estando a lo antes glosado, si al demandante se le cursó la carta comunicándole el
fin del contrato de trabajo debido a que había excedido los setenta (70) años de edad (fojas
ciento veintiuno), es evidente que la demandada no ha incurrido en despido arbitrario,
sino que la extinción de la relación laboral obedeció a un motivo contemplado en el
ordenamiento legal que le ha dado un carácter de automaticidad y obligatoriedad a la
extinción del contrato de trabajo por jubilación del trabajador al cumplir setenta (70) años
de edad.
Siendo así queda claro que la edad obligatoria para jubilarse es la edad de 70 años, y opera en forma
automática, en la fecha que se cumple la indicada edad.

Porqué Constituye Despido Arbitrario - Fraudulento:


Siendo así quedaría perfectamente claro y probado un potencial despido arbitrario, con el carácter de
fraudulento, por haberse cumplido con la imputación de una causal: “edad de jubilación” y haberse
seguido los cánones procedimentales, causal que no está prevista legalmente, ya que la edad de
jubilación obligatoria y automática es a los 70 años de edad.
Que, respecto al carácter fraudulento del despido arbitrario, el Tribunal Constitucional en la Sentencia
pronunciada en la fecha 16 de Mayo del 2006 en el Expediente Nº 02158-2006-AA en su Fundamento
5 ha expuesto:
(…) Respecto al despido fraudulento, este Colegiado precisó que “(…) se despide al
trabajador con ánimo perverso y auspiciado por el engaño, por ende, de manera contraria
a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aún cuando se cumple con la
imputación de una causal y los cánones procedimentales, como sucede cuando se imputa al
trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le
atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad, (…) o se
produce la extinción de la relación laboral con vicio de voluntad (…) o mediante la
“fabricación de pruebas.

Solicito continuar con la prestación de mis labores.


Al margen de lo expuesto, SOLICITO continuar con la prestación efectiva de mis labores por
encontrarme con buena condición física y aptitud, para las jornadas que deban realizarse sin mediar
impedimento legal alguno.

Víctor Manuel Rodríguez Huamachuco


DNI: 32842187

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