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1.02.2018
El derecho administrativo es la rama del derecho que se encarga del estudio de la administración
pública.
Tiene dos aristas: orgánica y material.
Orgánica. Hace referencia de los órganos propios del Estado.
La actividad de administrar no es exclusiva del sector público pues también se encuentra en el sector
privado. Por tanto, se debe hacer una distinción entre la administración pública y privada.
A. Administración pública. El interés general es el conjunto de todas esas necesidades del conjunto
de ciudadanos que están insatisfechas.
1.1 La finalidad. El ser humano para alcanzar sus propósitos generalmente necesita del apoyo
o ayuda de los demás. Por eso, a lo largo de la historia se creó la división del trabajo
(especialización), esto junto a la dinámica de mercado permiten la acumulación económica.
Pero, esto no cubre todas las necesidades de la población, por ende, quedan necesidades
insatisfechas.
La razón por la que todas estas necesidades no pueden ser cubiertas es porque hay ciertas
actividades que no pueden garantizar los particulares por la incapacidad técnica y
material de éstos.
Por ende, la finalidad que tiene la actividad privada es de lucro, los intereses son de
carácter personal. Esa idea de lucro y de carácter personal está ausente de la definición de
administración pública. Está ausente precisamente porque el interés general es aquello
que está por fuera de lo que puede hacer el sector privado.
1.2 Prerrogativas del poder público. Es una facultad que permite ejercer un poder que es de
carácter excepcional. Este carácter excepcional lo otorga la ley, el funcionario se encuentra
legitimado por la ley al serle atribuidas determinadas competencias.
Los funcionarios públicos están legitimados para realizar estas facultades. Pero también se
permite que los particulares puedan prestar ciertas funciones administrativas, solo en virtud
de que se les ha permitido hacer uso de esos poderes para el desarrollo de la actividad.
8.02.2018
Actos administrativos
Los actos a través de los cuales la administración toma decisiones de manera unilateral se
denominan actos administrativos. Esa unilateralidad implica un desequilibrio entre el que
administra y el administrado.
Facultad reglamentaria: los actos administrativos, aun cuando hay una clasificación amplia,
de todos esos criterios solo hay uno que la ley contempla. La teoría del acto administrativo
está construida a través de dos clases de acto administrativo: (1) actos administrativos de
carácter general y (2) de carácter particular. La diferencia entre estos dos son los
destinatarios. El criterio de esta clasificación radica en establecer a quien va dirigido el
acto. El particular va dirigido a una persona o a un grupo de personas siempre y cuando
ese grupo esté determinado o sea determinable.
No todas las leyes están reglamentadas. Cuando la ley es muy amplia, es decir que
cuenta solo con unos principios y marcos generales, surge la necesidad de reglamentar
la ley, pues no es concreta en cuanto a su aplicación, no se encuentra materializada. Ej.
el presidente es la máxima autoridad de la reglamentación de la ley.
Puede suceder que ese acto administrativo particular incluya a un grupo de personas.
Son unos destinatarios que, de cierta manera, se encuentran individualizados, pero se
someten a un solo acto.
Ej. Cuando se notificar al señor para declararlo insubsistente. El señor puede considerar
que hubo ilegalidad por parte de la administración para tomar una decisión. Antes de
dirigirse al juez, debe pasar por la vía administrativa. A través del recurso acude a la
administración:
Una vez agotada la vía administrativa, se abre la puerta de acudir al juez, pero
siempre y cuando las solicitudes no hayan sido resueltas. Se acude a través de
una demanda. Lo único que se puede pedir, es que se anule al acto administrativo, es
decir que se declare ilegal y desaparece a través de la declaratoria de nulidad.
Hay situaciones en las que la administración actúa como administración, por ende, toma
decisiones de carácter unilateral respondiendo únicamente a las normas de derecho público
porque hace uso de las prerrogativas del poder público. Pero si la administración hizo un
negocio con un particular, actúa como particular y por esa razón se aplican las normas del
derecho privado (ejemplo. Compraventa de un inmueble a un particular, contrato de
suministro).
Otros casos como en los que la administración ejerce actividades de carácter industrial y
comercial. Esto llama la atención porque el Estado cambia su actuar y su cambio de
interdicción. El Estado cuando surgió el Estado benefactor empezó a crecer y en ese punto se
empieza a pedir ayuda a los particulares, entrando así en un esquema de Estado regulador.
Pero en este último Estado hay ciertas actividades que SOLO el Estado puede cumplir. En
otras actividades no se retira, pero vigila, controla y regula esa actividad que desarrolla el
particular.
En principio el Estado no debería tener una actividad económica, ni industrial, ni comercial,
pero por la evolución del Estado se pasa a hablar de empresas industriales y comerciales del
Estado.
Tuvo su origen en Francia con la Revolución Francesa. Esta marca un hito para la evolución
política y tuvo que ver con la creación del orden normativo ya descrito.
Bajo el esquema del Antiguo Régimen solo importaba el rey y solo había actos del fisco,
actos del rey y demás, el rey no estaba sujeto a control. Se pasa de este escenario donde había
una administración absolutista donde reinaba el rey con unos representantes en cada territorio
(intendentes), con unos consejeros y cuerpos especializados a un régimen republicano donde
lo único que se mantiene son esos cuerpos especializados porque ahora lo que va a imperar es
la ley, no la voluntad de ningún soberano. Además, para suplir esos actos del rey es que
aparecen los actos administrativos que están sujetos al imperio de la ley y aparece así la
noción de control.
Ese control que aparece gracias al principio de legalidad le correspondía hacerlo a los jueces
inicialmente pero poco a poco empezó a surgir la necesidad de crear un cuerpo especial para
ejercer ese control. Esa necesidad surgió porque no se quería que esos jueces del antiguo
régimen ejercieran el control. Por ende, surge la figura de unos jueces especiales que
aplicaran esas normas a la administración, surge la noción de doble jurisdicción.
Cuando se habla de órganos se hace referencia a las personas jurídicas de derecho público,
pero en este concepto falta incluir a los particulares porque en cierto momento la
administración tuvo que pedir ayuda a los particulares. Cuando le pide colaboración ese
concepto (criterio orgánico se cae).
Por ende, se debe definir administración pública por el criterio material y no por el orgánico,
es decir, se debe definir en función de las actividades públicas que desarrolla el Estado. La
definición más incluyente sería: la administración pública está constituida por el conjunto de
órganos y de particulares que realizan actividades de carácter público.
Hay normas que permiten al ciudadano acceder a ciertos asuntos del gobierno. Estas se
consideran como fuentes del derecho administrativo.
Expidiendo actos con poder y mando: hace uso de las prerrogativas del
poder público, en las cuales se concreta ese poder de la administración
con el administrado. En estos casos el competente será la jurisdicción
contencioso administrativo. Ej. sanción, regulación, uso de la fuerza.
- Ejecución forzosa
Obligaciones particulares de la administración que los administrados no tienen: ej.
cuando la administración va a contratar (contratación pública), debe contar con unos
requisitos especiales. Ej. en cuanto al reclutamiento de personal, también se deben
cumplir con unos requisitos. Esto con base en el interés general.
3. Principio de legalidad: Eje central alrededor del cual se desarrolla el derecho
administración. Consiste en la sujeción de la administración a la ley. este concreta los
postulados del Estado de derecho y Estado social de derecho. por el Estado social se
deben respetar las garantías de los ciudadanos.
Implica que, como funcionario, se debe velar porque las actuaciones estén blindadas de
legalidad. Es decir que solo se puede atenerse a lo que dice la ley. Ej. el derecho de
petición de una persona discapacitada debe considerarse con gran importancia para la
protección de los derechos del ciudadano.
Revocatoria directa: la administración misma puede revocar sus propios actos cuando
se dé cuenta de que son ilegales, que haya un vicio, un error. La administración puede
retirar de la vida jurídica, su propio acto.
SEGUNDO CORTE
MUTABILIDAD Y COMPLEJIDAD
- En el derecho civil prima la igualdad entre los particulares por el imperio de la voluntad. El
derecho administrativo se caracteriza por el imperio de la ley. de esta manera se puede ver que
el campo de acción está reglado.
- El derecho civil proviene del derecho romano, por lo cual, frente al derecho administrativo, es
algo que ya está decantado, mientras que el derecho administrativo está en plena construcción.
Esto implica que el derecho privado es mucho más estático que el derecho administrativo que es
un derecho cambiante.
- Fuentes: si se necesita consultar las fuentes del derecho civil, se acude al código civil y al de
comercio. Pero en cuanto al derecho administrativo, no es sencillo hallar las fuentes que lo
integran, va más allá de un solo código.
3. Los actos que produce el presidente de la república que tengan relación con el derecho
administrativo, son fuente de derecho administrativo.
Clases de decretos
Decretos legislativos: son los que expide el presidente cuando nos encontramos en
Estado de excepción. Los tres estados de excepción son: (a) emergencia económica,
social y ambiental, (b) conmoción interior y (c) estado de guerra exterior. Todos los
decretos que tenga que ver con el orden público, son de carácter temporal, los demás
no. Esto implica que los decretos legislativos serán fuente siempre que tengan
carácter de permanencia.
Ley 1395 de 2010 art 114 dice que deben ser tenidas en cuenta 5 o más decisiones
jurisprudenciales para que pueda formarse un precedente.
FUNCIÓN ADMINISTRATIVA
J. Rivero define la función administrativa a través de la noción de actividad. Es un conjunto de
actividades que realiza la autoridad administrativa para satisfacer necesidades de interés general,
haciendo uso, de ser necesario, de las prerrogativas del poder público. Esta actividad debe hacerse de
acuerdo con el marco legal vigente.
Zanobinni la define como la actividad que realiza el Estado a través de la rama ejecutiva del poder
público y que realiza de manera directa, práctica, permanente y continúa tendiendo a satisfacer las
necesidades a nivel general.
Estas dos definiciones comprenden todos los elementos necesarios para definir la función
administrativa. Sin embargo, en vez de utilizar la noción de autoridad administrativa y rama del poder
público, se debe decir que es la actividad que realiza aquellos a quienes se les ha conferido la
competencia.
Zanobinni, con los elementos directa, practica, permanente y continua dice cuál es el deber ser del
desarrollo. Cuando se habla de directa y práctica se hace referencia a que, al momento de ejercer la
función, se debe hacer a través de precisiones claras y concretas las cuales se dan a través de actos
administrativos.
La permanencia y la continuidad implican que no puede haber un escenario en que la administración
sea discontinua y sin permanencia. Todo esto en virtud del principio de legalidad.
El Estado es el titular de la función administrativa. Quienes ejercen la actividad pueden ser autoridades
administrativas y los particulares. Estos últimos entran a operar en la función en virtud de la
constitución realizando las funciones que son compatibles con la participación, tal y como la
prestación del servicio público. Las decisiones de los particulares en función de la administración son
objeto de tratamiento del derecho administrativo y las circunstancias que se remidan de ahí serán
reconocidos por el juez de lo contencioso administrativo.
Otros casos de función administrativas realizadas por particulares
Los notarios también hacen uso de la función administrativa
Curadores urbanos
Asociación nacional de cafeteros: tiene la finalidad de recaudar impuestos por la explotación
del café.
COMPETENCIA
Al interior de la rama judicial y legislativa puede llegar a darse una cierta actividad administrativa,
pero solo en virtud de que esa actividad es necesaria para que la rama pueda cumplir sus funciones, es
decir las funciones para las cuales cada rama está diseñada.
Debe haber una atribución de competencia para que se pueda ejercer una función administrativa,
pues la ley debe otorgar la competencia. Dicha competencia que se atribuye es de carácter
administrativo.
Regladas: hay limitación. La ley le dice cómo puede hacer uso de las competencias. Ej. la
industria farmacéutica tiene un problema de corrupción enorme, por lo cual se debe detallar el
procedimiento. En temas tan delicados, se imponen procedimientos reglados.
15.03.2018
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Es la sujeción de la administración a la ley. Esta definición conoce varias aristas
a) Noción de normatividad jurídica vigente: (ley, constitución, decretos etc.)
2. ¿Cómo? Se habla del procedimiento, de cómo fue expedido. Se habla de la actuación previa y
el acto de forma física (propios del acto). Los propios del acto son subsanables.
En la actuación previa, se diferencian dos escenarios:
a. Requisitos sustanciales: aquellos que de haberse dado hubieren cambiado la decisión
tomada. Su ausencia modifica la decisión de la administración. Este afecta la legalidad
¿Por qué? Aquí se mira la motivación de la expedición de ese acto. Puede suceder que no haya
motivación o que haya una falsa motivación.
3. ¿Para qué? Se mira la finalidad, es decir que se cumpla con la protección del interés general.
Desviación de poder: cuando solo se mira un interés particular, cuando se otorga una
competencia, esta se debe utilizar para garantizar el bien general. Si se demuestra que solo se
quiso favorecer a un particular, el acto se vicia por ilegalidad, por lo cual es nulo.
- Con el derecho internacional: para poder dar cumplimiento a algunos tratados internacionales,
se requieren modificaciones internas y específicamente, modificaciones netamente
administrativas.
- Con el derecho civil: en algunos casos, la administración actúa como particular por lo cual se
rige por las normas del derecho civil, privado.
- Con el derecho laboral: es importante en cuanto a que da unos elementos (salarios, vacaciones).
Lo nutre con unas nociones básicas que son propias del derecho laboral.
Ej. en los asuntos laborales no se deben justificar los motivos por los cuales se toman las
decisiones. En los casos administrativos, siempre se debe motivar la decisión excepto en los
casos de libre nombramiento y remoción.
- Con el derecho procesal: impacta en las actuaciones administrativas, pues los principios
procesales acompañan el desarrollo de las actuaciones administrativas.
PRINCIPIOS
Art 209: se encuentran los principios constitucionalmente consagrados de la función administrativa.
Principios de la constitución
Igualdad: es un principio autónomo y lo que se espera es que la administración tenga un
tratamiento equitativo frente a la ley y a los ciudadanos. Aquí en trata la noción de discriminación
positiva que se entiende como aquellas circunstancias en las cuales una persona se encuentra en
una situación de indefensión que hace que frente a ella se tenga un trato preferencial. Esas
condiciones pueden ser económicas, o físicas, mentales o sociales.
Eficacia: implica el cumplimiento de las decisiones. Que se cumpla con la finalidad ***
Economía: una de las bases de la economía es el manejo de los recursos escasos. Son dos recursos
escasos: tiempo y dinero. Este principio impone hacer más con menos dinero y tiempo. Se da en
doble vía pues debe cumplirse tanto al interior de la administración, como frente al ciudadano.
Un proceso se hace en observancia con las normas procedimentales. Solo se aplicarán las
normas vigentes al momento que se inicia un proceso.
Principio de buena fe: Debe haber honestidad y lealtad. Tanto la administración como el
ciudadano deben actuar con honestidad y lealtad (es un principio de doble vía). El ciudadano
actúa de mala fe cuando hace mal uso de sus derechos. Sin embargo, este es muy difícil de
probar por lo cual es preferible probar un principio que se pueda materializar como el de
legalidad.
2. Habilitación legal: la que habilita es la ley, no la constitución. La ley establece que algunas
actividades administrativas van a llevarse a cabo por particulares. Ej. asociación nacional de
cafeteros (gestiona todo lo de exportación de café), cajas de compensación familiar (privada).
Estas últimas cumplen la función de manejar los impuestos parafiscales (función pública).
Curadores urbanos.
2. Titularidad: para que una autoridad administrativa pueda trasladar una función a un particular,
debe contar con la titularidad de la función que se transmite.
3. No exclusividad: No se pueden transferir funciones que sean exclusivas de la actividad
administrativa.
2. Se construye el pliego de condiciones : este pliego contiene las condiciones generales en las
que se va a desarrollar la entrega de esa función administrativa.
El pliego debe contener
- Qué función se va a entregar, de qué función se está hablando
- Cuáles son las condiciones: esas pueden ser (1) condiciones técnicas (la administración se
asegura de que le va a entregar esa función a quien es) y (2) presupuestales (la función se
ejerce con los recursos del particular). Ej. la administración establece que la remuneración
será en puesta en manos de los usuarios y cómo debe ser el usuario.
- Cuáles son las calidades que debe cumplir ese particular a quien se le van a trasladar esas
funciones. Esas calidades aplican cuando las funciones van a ser dejadas a una persona
natural. Se expresa qué formación y experiencia debe tener la persona natural para poderse
presentar y ser elegida.
- Procedimiento: se fijan reglas claras para que los particulares que se presenten sepan
cuáles son las etapas del procedimiento de elección.
- Criterios de evaluación: qué aspectos va a tener en cuenta la administración para valorar
las candidaturas que puedan presentarse.
3. Contratos: el régimen jurídico que se aplica a los contratos que realicen los particulares, se
regirá por el estatuto de contratación estatal (ley 80 de 1993 Ley 1150 de 2007).
5. Los particulares van a estar sujetos al control fiscal al que están sujetas las actividades
administrativas.
TERCER CORTE
Tendencias contemporáneas del derecho administrativo 19/abril/18
Que movimientos externos al derecho han incidido en la evolución del derecho administrativo o que
han implicado una evolución.
Constitucionalizarían del derecho
Es un fenómeno que cubre todas las ramas del derecho
1. Constitucionalizacion
2. Internacionalización
3. Regionalización
4. Participación
5. Ius privatización.
Constitucionalizacion.
1. Otorgamiento de calidad de norma jurídica a la constitución Transformación de la constitución
política con el paso o con la entrega de la calidad de NORMA JURIRIDICA A LA
CONSTITUCION.
Una cosa es que la constitución sea un pacto fundador y otra es que sea una norma
jurídica y pasa a formar parte del bloque de legalidad que tiene la administración.}
La administración está sujeta a la norma constitucional en virtud que se le ha otorgado a
la constitución la calidad de norma jurídica. (triunfo de Kelsen, Manuel R.)
2. Modificación en los contenidos constitucionales. De un pacto jurídico hay normas generales
que establecen marcos o consideraciones generales a partir de la cual se va a fundar un estado,
cuando se le da la calidad de NORMA JURUDUCA se necesita nutrir de otros contenidos
Los contenidos de las constituciones eta fundamentalmente INSTITUCIONAL. Giraba
en torno al ejercicio o control del poder.
Cuando empieza a ser obligatoria la constitución, entramos a un Estado de Derecho.
En la segunda guerra mundial se presentaron vejámenes para la humanidad, de cómo
era posible que eso se presentara dentro de un estado de derecho (hoja de papel pese a
que tenían calidad de norma jurídica) se plantea el hecho de que la constitución debe
dejar de tener ese carácter fundamental institucional, empieza a girar en torno al ser
humano. Empiezan las constituciones a nutrirse de Derechos y garantías y protecciones
a esos derechos.
Va inmiscuyéndose más allá del derecho constitucional busca garantizar al SH sus
derechos y forma parte de la constitución se vuelve un mandato para la administración
proteger os derechos y las garantías
3. Pasa de ser constituciones de mínimos a las constituciones tipo Código.
Se busca constitucionalizar cuando es un tema clave.
EFECTOS DE LA CONSTITUCIONALIZACION
Como se ha presentado tanto de la doctrina como de la jurisprudencia administrativa un
desplazamiento por la doctrina y jurisprudencia constitucional.
Decisiones que moralmente se tomaban en el consejo de estado, pasaron a tener participación la corte
constitucional.
Como no son del congreso no se pueden llamar leyes sino reglas, cuando hay fallas la administración
intervenía. Lo que establece la corte constitucional a través de sentencias se vuelven de obligatorio
cumplimiento.
1. Lo que antes manejaba el consejo de estado ahora se está manejando a través de decisiones de
la corte constitucional y que por esa vía están desplazando las decisiones del consejo de estado,
es tema no se da incamente con las decisiones judiciales y la doctrina, es tan importante las
opiniones de oso constitucionalistas que está teniendo más peso la doctrina a nivel
constitucional que a nivel administrativo.
2. Vemos surgir mecanismos de protección y garantías de orden constitucional para los derechos
de los administrados.
El administrado busca dentro de la uci
INTERNACIONALIZACION.
La internacionalización no es un fenómeno jurídico es un fenómeno de carácter económico.
Fuerte incidencia que va a propulsar el ejercicio de la administración
Noción: Es un fenómeno económico que busca facilitar el intercambio de bienes y de mercancías más
allá de los limites nacionales o de las fronteras nacionales.
Ese interés que surge encuentra una barreta que son los Estados Nación, los cuales tomaron una
postura proteccionista de los mercados nacionales, entonces aparecieron leyes con el fin de limitar los
intercambios nacionales, el desarrollo económico las multinacionales empezaron a tener tanto poder
económico que casi que arrincono el estado entonces, empezó a hacerse un desmonte para favorecer un
clima más propicio en el intercambio de bienes y servicios a nivel internacional.
Dos formas
1. Globalización la globalización un fenómeno de carácter económico cuyo fundamento de su
creación es la construcción de un mercado único global. Tendencia a la homogenización del
derecho.
Derecho administrativo surgió para hacer contra peso al poder del rey.
Tiene como eje rector el principio de legalidad.
Y no es un facilitador de las relaciones mercantiles, eso hizo que el derecho administrativo
empezara a hacerse menos rígido, a flexibilizarse y por esa vía empieza a unificarse en cierta
medida.
Hay algunos marcos generales donde se ha o ha dejado de ser tan estricto para
darle ingreso al comercio.
2. Integración. Es un fenómeno que responde al fenómeno económico de la globalización, pero
es un fenómeno de carácter territorial, PERO TIENE SU ORIGEN EN UN FENOMENO
ECONOMICO
Refleja la formación de bloques, de estados, con la finalidad de ser más fuerte en el mercado,
para poder tener un roll preponderante o importante dentro del mercado mundial los países se
unen para ser más fuertes, por ejemplo: la unión europea, en principio o inicialmente fue una
comunidad económica.
Lo impacta en la medida que cuando los países se integran y arman bloques crean organismos
supranacionales.
Para crearlos tienen que entregar una parte se su soberanía que se deja en manos de ese
organismo supranacional. Que se les otorgan competencias la más importante la
COMPETENCIA NORMATIVA, si se le entrega competencias normativas, surgen jueces
supranacionales, por ambas vías el dx empieza a unificarse.
El dx interno de cada uno del estado que hacen parte de esos bloques empiezan a
verse impactados el derecho administrativo local.
El impacto de la integración el derecho administrativo - es que empieza APRODUCIRSE
UN DESMONTE DE LAS NORMAS ADMINISTRATIVAS ESE DESMONTE FUE
IDEA DE LOS AGENTES ECONOMICOS EXTERNOS.
ELLOS SABIAN QUE AL ABRIR SUS FRONTERAS Y QUIENES EJERCEN EL
PODER ECONOMICO EMPEIZAN A TENER TENTACULOS QUE SON MAS
PODEROSOS QUE LOS DEL ESTADO NACION, EL ESTADO YA NO ES EL ESTAO
EJEMONICO, SINO QUE COMPARTE SU PODER CON OTRO TIPO DE ACTORES.