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DERECHO ADMINISTRATIVO 16-08-2016

Contenido

I) Principios y fuentes
II) Organización administrativa
III) Acto y procedimiento administrativo ley 19.880, ley supletoria a todos los
derechos administrativos.
IV) Control
V) Responsabilidad y expropiación.

Controles:

Control 1: 6 septiembre 2016

Control 2: 27 septiembre 2016

Solemne oral: 3 noviembre 2016

Examen escrito: 16 diciembre 2016

Introducción al derecho administrativo

Administración concepto:

La administración puede ser pública o privada y la que importa es la pública.

Hay un elemento común entre la administración pública y privada y es el


concepto de administrar. Administrar: Es gestionar recursos materiales y
humanos en vistas a un fin.

Las diferencias entre la administración pública y privada

1- Dice relación con los medios que se utiliza, porque en la administración


privada existe una situación de igualdad jurídica, porque jurídicamente o
teóricamente son todos iguales y por lo tanto la administración privada, los
particulares no tienen potestades para administrar, en cambio en la
administración pública no hay una situación de igualdad, porque los órganos
administrativos tienen potestades.

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ejemplo, estudio medicina y me recibo de médico y voy a un restaurant y me
doy cuenta que es cochino ya que hay fecas de ratón y voy a hablar con el
dueño y el dueño le dice no quiero cambiar. Por tanto, él no tiene potestad
por sí mismo, hay una situación de igualdad, tiene que recurrir puede
demandar o incluso puede ser administrativo porque puede recurrir al Seremi
de salud.
En cambio, en la administración pública, ejemplo si va a un inspector del
seremi de salud al restaurant puede llegar a cerrarlo, osea, tiene potestad sin
recurrir a un tribunal.
Hay una diferencia entre la pública y privada, porque la pública se ejercen
potestades, los órganos administrativos no piden permiso, hacen cosas, pero
los particulares no pueden.
2- La finalidad, hacia donde se dirige esa gestión, términos súper generales
uno puede establecer que en el caso de la administración privada la finalidad
es satisfacer un interés privado, en cambio, la administración pública es
satisfacer un interés público o general.
3- Dice relación con la forma en que se vinculan con el derecho, en el
ámbito de la administración privada, que se vincula con el derecho es en
virtud de la autonomía de la voluntad, los privados pueden hacer aquello
que no está expresamente prohibido. En cambio, la administración pública
se rige por el principio de juridicidad o legalidad.

Administración Pública

Los autores hacen una distinción entre un concepto orgánico y funcional

Sentido orgánico: es un conjunto de órganos. Cuando se utiliza este


concepto orgánico, no necesariamente esos órganos ejercen una función
administrativa. Ejemplo, la contraloría general de la Republica, es un órgano que
pertenece a la administración del estado, pero no ejerce solamente la función
administrativa, sino del juicio de cuenta, porque la propia constitución dice que le va
a corresponder el examen y juzgamiento de las cuentas.

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Lo importante es que cuando juzga cuentas, la contraloría, está ejerciendo una
función jurisdiccional.

En una de sus funciones la contraloría ejerce función jurisdiccional, entonces


yo adopto un concepto orgánico, eso no significa necesariamente que ese órgano,
va a ejercer función administrativa solamente.

Ahora al revés un órgano, que esta fuera de la administración y que ejerce


función administrativa, Ejemplo, la corporación administrativa del poder judicial, que
también es un órgano que ejerce función administrativa, este órgano se encarga de
comprar las sillas de los tribunales, y esto es función administrativa.

La corporación administrativa del poder judicial, si adopta un concepto


orgánico, se pueden dejar afuera órganos, que también ejercen una función
administrativa.

El concepto funcional, tal como dice su nombre, atiende a la función


administrativa, da lo mismo el órgano que lo ejerza, lo que interesa es la función.

Surge un problema por los teóricos del derecho administrativo, al momento


de conceptualizar la administración pública de un sentido funcional porque entre
comprar una silla y sancionar, la dos son funciones administrativas, entonces como
la conceptualizo, cuestiones que son totalmente distinta. Por ejemplo, comprar una
silla o entregar un subsidio y eso se llama actividad de fomento de la administración

La mayoría de los administrativos clásicos, dijeron este es el concepto


funcional, es todo aquello que no es función legislativa ni función
jurisdiccional.

CARACTERISTICAS DE LA ADMINISTRACION PUBLICA

- ES UNA ORGANIZACIÓN SOCIAL.


- ACTIVA
- CONCRETA

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ORGANIZACIÓN SOCIAL: La administración pública satisface necesidades, de
las personas en sociedad o en comunidad, la finalidad, es el interés público.

ACTIVA: Implica que la administración, para actuar aplica el ordenamiento


jurídico, hace cosas, por eso es activa y aplica el ordenamiento jurídico, lo actualiza
para la vida diaria. Por ejemplo: cuando el congreso, envía un proyecto de ley para
dar bonos a la comunidad, la gente no va a cobrar el bono al congreso, sino que va
a un órgano administrativo del estado que lo establece la misma ley.

CONCRETA: Que toma medidas concretas para regular casos determinados y


para ser realidad proyectos específicos. Ejemplo: queremos construir el puente
Chacao, y lo hace la administración, a través de enviar a los funcionarios del
ministerio de obras públicas hacerlo y le va a costar mucho más caro o bien puede
licitar un contrato de concesión de obras públicas. Pero quien cumple o hace las
cosas, proyectos específicos, es la administración que también es concreta. Nunca
va a ver un parlamento o juez haciendo el puente, sino la administración.

Concepto de administración pública, que adopta el sistema chileno, es


el concepto orgánico y donde lo puede extraer que en el artículo 1° de la ley
18.575. ley orgánica constitucional de bases generales de la administración
del estado.

En el artículo 1 se señala que es el presidente de la república, ejerce la


función de gobierno y administración y después dice la administración del estado va
a estar constituida y nombra una seria de órganos. Entonces para nuestro sistema
la administración pública es un conjunto de órganos, y que son los órganos que
están en el artículo 1°.

Los órganos que pertenecen a la administración del estado, los ministerios,


intendencia, gobernaciones etc. Que similitud hay entre tvn y la intendencia, no es
mucha, pero los dos forman parte de la administración del estado.

Nuestro sistema adopta un concepto orgánico porque establece un catálogo


de órganos, que forman parte de la administración del estado

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Es sumamente importante, tenerlo en cuenta, porque hay órganos que
esta fuera de la administración del estado y ejercen función administrativa. Pero a
esos órganos que están fuera de la administración del estado, no se les aplica el
derecho administrativo. Ejemplo a la corporación administrativa del poder judicial,
que ejerce una función administrativa, como no pertenece a la administración del
estado, no se le aplica el derecho administrativo, pero a la municipalidad, Banco
estado, tvn, si se le aplica.

También es relevante porque hay particulares, que también ejercen una


función administrativa, en el sentido público, pero en virtud de esta disposición, no
pertenecen a la administración del estado y no forman parte del derecho
administrativo. Ejemplo Bomberos de Chile, es un particular que ejerce función
pública, Conaf es un órgano privado pero su función es pública.

En el artículo, se habla de administración del estado y no de administración


pública. Antiguamente se decía que la administración pública era el género y del
estado era la especie, pero en nuestros días son sinónimos, porque la constitución
de 1980, la utiliza como sinónimos. Cuando se hable de administración pública o
del estado, se refiere al conjunto de órganos que está en el artículo 1°

La administración del estado, se define como el conjunto de órganos y


personas jurídicas, que se encuentran bajo la dependencia o supervigilancia
del presidente de la república.

Cuando se habla de órganos y personas jurídicas, ahí se engloba la


descentralización y concentración. Porque la administración del estado, existen
muchas personas jurídicas, ya que hay órganos descentralizados. Esta el fisco que
están todos los órganos centralizados, es una persona jurídica y después hay varias
personas jurídicas, por eso al definir administración del estado, esta decir órganos
y personas jurídicas.

Cuando se dice que están bajo la dependencia o supervigilencia, porque los


órganos los órganos centralizados se encuentran bajo la dependencia del

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presidente de la república, porque es el superior jerárquico. En cambio, los órganos
descentralizados, se encuentran bajo el control de tutela o supervigilancia.

DERECHO ADMINISTRATIVO

Conjunto de normas y principios que regulan la actividad de la


administración del estado.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Forma parte del derecho público: La característica especial del derecho


constitucional o administrativo regula órganos de estado, es decir, es un conjunto
de normas que regula la organización y funcionamiento de órganos del estado y de
sus relaciones entre ellos y con los particulares.

Es un derecho estatutario: Es un derecho común, que se aplica a los


órganos de la administración del estado, a determinados entes, son los órganos de
la administración del estado.

Para que estemos en presencia, de una relación jurídico administrativa,


debe estar presente un órgano de la administración del estado.

Si uno analiza el derecho comparado, existen dos tipos de derechos


administrativos. El primer modelo se denomina el régimen administrativo francés
y el otro modelo administrativo es del Rule of low.

Estos modelos nacen, por experiencias históricas distintas. El estado


derecho es un concepto europeo continental, que nace en el siglo 19 fines del siglo
18 con la revolución francesa. Pero en el Reino Unido viene de mucho antes, de la
revolución gloriosa.

RULE OF LOW

El año 1688, en el Reino Unido hubo una revolución y producto de esa


revolución fue la soberanía del parlamento. Los ingleses sometieron al monarca, a
reglas, en virtud de la revolución gloriosa de 1688, donde el parlamento tiene el
papel principal y esto se da hasta nuestros días.

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A partir de esa fecha, en el Reino unido, existe lo que se denomina el Rule
of low y se traduce en el imperio de la ley. Aquí el tema principal es que la ley se
aplica para todos y de la misma manera, sea un órgano de la administración o
un particular, lo que implica que hay una situación de igualdad.

Consecuencia de esto, que los órganos administrativos no tienen


potestades porque hay una situación de igualdad que se aplica a todos.
Ejemplo uno podría aplicar el derecho civil a un órgano administrativo.

Otra consecuencia que trae este lema de igualdad, es que existen, tribunales
que juzgan tanto a la administración como a los particulares, por igual. También
puede ser que la administración se encuentra sometida a los mismos tribunales que
los particulares. Acá existe un solo orden jurisdiccional, que juzgan a todos por
igual.

CARACTERISTICAS PARTICULARES DEL RULE OF LOW

- La administración se encuentra fuertemente descentralizada.


- La administración se encuentra sometida a la misma legislación de los
particulares, significa que no hay privilegios, potestades.
- La administración se encuentra sometida a los mismos tribunales que
los particulares.

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ADMINISTRATIVO FRANCES

Nace con la revolución liberal del siglo 18, que se denomina la revolución
francesa. Autor fue Montesquieu y el habla de la separación de poderes de forma
total, por lo tanto, se traduce en lo siguiente: Juzgar a la administración, es
administrar. Si uno lo contrapone al anterior, implica que existe una separación
de órdenes jurisdiccionales, y en este régimen existen tribunales distintos,
que juzgan a la administración, porque juzgar a la administración, es
administrar, lo cual algo hay de cierto. Ejemplo se cayó una pasarela en Valparaíso
en el año 1999, y murió gente, y las victimas y familiares, demandar a la
municipalidad, aplicando el derecho administrativo. El tribunal ordeno a la
municipalidad a pagar una indemnización millonaria, entonces es juzgar a la
administración es administrar, porque si yo estoy condenando a una municipalidad
a pagar mucho dinero, estoy incidiendo en la gestión administrativa de la
municipalidad.

Los franceses dijeron juzgar a la administración, es administrar, por lo tanto,


se crean tribunales especiales para que juzguen a la administración.

A partir de esta jurisprudencia de los tribunales, nace este régimen


administrativo francés con diferencias sustanciales al derecho común, civil. Ahí
nacen tribunales especiales que redunda en un tipo especial de derechos, que
es el derecho administrativo, es decir, no se le aplica el derecho civil, sino que
algo que está creando ahora.

Cuando se creó el derecho administrativo en Francia fue por fallos y no en


código. Entonces el tribunal especial, dijo la administración puede hacer cosas
distintas a los particulares porque vela por el interés público, por lo tanto,
tiene potestades.

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CARACTERISTICAS DEL REGIMEN FRANCES

- La administración es fuertemente centralizada


- La administración tiene potestades, porque se aplica un régimen
distinto.
- Existen tribunales especiales que juzgan a la administración

Para nosotros es más importante el régimen francés, pero a la chilena.

ETAPAS HISTORICAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO EN CHILE

Se distinguen 4 etapas:

La doctrina administrativa en la formación de la republica

La vigencia del derecho administrativo continental

La doctrina neoliberal de fines del siglo 20

El proceso de rectificación de la doctrina neoliberal.

La doctrina administrativa en la formación de la republica

Durante gran parte del siglo 19, el derecho administrativo chileno tuvo una
influencia francesa. Existen dos administrativistas que importan la idea francesa a
chile en el siglo 19, José Victorino Lastarria y Santiago Prado.

Gran parte del siglo 19 se entiende que la administración tiene potestades


porque vela por el interés público. Sin embargo, a partir del año 1870 existe un autor
es Jorge Uneus con su amigo José Domingo Amunategui, ellos traen las ideas del
rule of low, por tanto, fines del siglo 19 existe una lucha doctrinal entre los que
abogaban por el francés y el Rule of low.

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La vigencia del derecho administrativo continental

Durante muchos años, principios del siglo 20, todavía existía esa lucha, que
se habló anteriormente, pero la vigencia de la constitución del 1925 comienza a
aparecer autores con marcada influencia francesa, los autores Patricio Aylwin y
Enrique Silva Sima.

Durante la vigencia de la constitución del 1925, ellos centran su estudio en el


pensamiento francés del derecho administrativo, es decir, entrega potestades a la
administración. Ellos importan una noción adicional, que es el concepto de
servicio público, es decir, el derecho administrativo es el derecho de los
servicios públicos.

Pero la triste realidad golpeo esa teoría, comenzaron a surgir entidades


durante el mismo siglo 20 que se alejaban de la teoría del servicio público. Como,
por ejemplo. Empresas públicas como la corfo, entonces se empezó a distorsionar.

Entonces en la década de los 60 se empezó a discutir, será verdad el de los


servicios públicos, por ejemplo, tvn.

Otro problema, que trajo también, la aplicación de la doctrina francesa por


estos autores al derecho administrativo, durante esta constitución del 1925, está
vinculada con la competencia de los tribunales para conocer de las causas en que
está involucrada la administración. La constitución del 1925 estableció tribunales
especiales y encomendó su creación a la ley y esa ley nunca se dictó, por lo tanto,
no existieron esos tribunales, y en la práctica ocurrió que los tribunales ordinarios
se declararon incompetentes, por lo tanto, había indefensión.

La doctrina neoliberal de fines del siglo 20

A partir de la vigencia de la constitución de 1980, se abandona una idea, que


estaba presente en el estado administrativo anterior. Con la noción de la
constitución de 1980 se pasa a la noción de un estado subsidiario, lo que implica
que el rol del estado no es activo, ejemplo esval, chilectra durante de la constitución
del 1925 eran servicios públicos, y ahora a partir de la constitución del 80,

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Surge esta idea en la doctrina del estado subsidiario, lo que trae
consecuencia para el derecho administrativo.

El máximo exponente de esta doctrina neoliberal es Eduardo Soto


Closs, asume una visión particular del derecho administrativo, que es una
visión personalista del derecho administrativo, es decir, se centra en la
persona y el rol de organismo público es un rol de servicialidad.

El ejemplo del restaurant que es sancionado, el seremi de salud, para soto


closs no puede sancionar el restaurant, sino que hay que dar garantía al individuo,
y que es el tribunal dice que se cierra o no, pero la administración no lo puede hacer

El proceso de rectificación de la doctrina neoliberal.

El bum de Soto closs es de los años 80 y mediado de los 90, pero a partir de
los años 1990 comienzan a surgir voces disonantes a la tesis de Soto. Hay autores
como Rolando Pantoja y Pedro Pierry que critican la visión de Soto a partir de los
postulados clásicos del derecho administrativo.

Don Pedro Perry hasta este año, fue ministro de la corte suprema, y todos
los fallos de la corte sobre derecho administrativo tenían la postura de él, quedo
olvidado la doctrina de Soto.

El libro que tienen que leer, es derecho administrativo general, de Jorge


Bermúdez.

Lo que lo encontramos en la actualidad, en el derecho administrativo chileno,


es que tiene una influencia francesa continental, pero no hay que olvidar las
garantías que existe en la constitución, que son garantías del individuo, es decir, las
potestades las pueden ejercer a ciertos parámetros.

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PRINCIPIOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

JURIDICIDAD: (importante) Artículo 6° y 7° de la CPR y la ley de bases de


la administración del estado, en su artículo 2°. Consiste en el derecho que es la
fuente y el límite de todas las potestades públicas.

Desde el punto de vista de la administración del estado, el principio de


juridicidad significa dos cosas:

La primera manifestación del principio de juridicidad respecto a la


administración es la regla de sometimiento total de la administración al
ordenamiento jurídico.

Este principio no se aplica con la misma intensidad o manera respecto a


todos los órganos del estado. Ejemplo como se manifiesta el principio de juridicidad
en el poder legislativo, significa que está apegado a la constitución, es decir, para
el legislador la juridicidad es constitución, en cambio en la administración se le
aplica a todo el ordenamiento jurídico, es decir, la administración está
sometida a la constitución, ley, reglamentos etc.

Autor francés de Hauriou, habla del bloque de legalidad, dice que la


administración se le aplica todo el bloque de legalidad, osea, se aplica a todo el
ordenamiento jurídico.

La segunda especificidad es la plena juridicidad de la actuación


administrativa, tiene que aplicar el derecho siempre. Es decir, el derecho es uno
de los parámetros de actuación de la administración.

Cuál es la forma o modalidad del principio de juridicidad que existe en nuestro


sistema.

1- Vinculación negativa: Esta modalidad es alemana e implica que la


administración puede hacer todo aquello que no está prohibido. Cuando
hablamos de administración estamos hablando del remplazante del
monarca

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2- Vinculación positiva: Postula que la administración solo puede ser
aquello que le está expresamente permitido. Donde está reconocida en la
constitución, en el artículo 7° inciso 2° de CPR encontramos en chile que
la modalidad es positiva.

Es decir, si la administración quiere actuar tiene que ver en el


ordenamiento juicio si esa actuación está expresamente señalada y se
evita la arbitrariedad.

23-08-2016

Recapitulación: El concepto de juridicidad es que el derecho es fuente y


medida de los órganos públicos, lo que significa que para que un órgano publico
actué debe estar contemplado en el ordenamiento jurídico dicha actuación y debe
estar contemplada expresamente. El órgano público no solo se somete a la ley,
cuando hablamos de legalidad, sino que también a todo el marco jurídico,
constitución, ley, reglamento etc.

PRINCIPIO DE TUTELA JUDICIAL Está vinculado con el principio de


juridicidad. En primer término, lo que debo de tener para resguardar el principio de
juridicidad es el principio de control.

Entonces para poder determinar la vigencia efectiva del principio de


juridicidad, deben existir controles, porque si no hay control no se sabe si está
cumpliendo con el principio de juridicidad.

Entonces este principio de tutela judicial se vincula al control realizado


por un órgano jurisdiccional, este es más específico porque no se refiere a
todos los controles, sino que al control ejercido por un órgano jurisdiccional
(tribunal).

Ejemplo el inspector del trabajo va donde un empleador y le aplica una


sanción por la ley laboral, ya que los tenía en condiciones deplorables. ¿El inspector
del trabajo cuando sanciona al empleador por infringir la ley laboral, está ejerciendo
una función jurisdiccional o no? O puede ser que una persona ve esto y hace una

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denuncia a los tribunales, por tanto, los tribunales igual van aplicar una sanción.
Entonces ¿Cuál es la diferencia de ambos casos?

El primer elemento esencial del órgano jurisdiccional es la decisión


vinculante y definitiva, COSA JUZGADA, es decir, esta cosa no se puede volver
a discutir, eso en el caso de los tribunales. Pero en cambio cuando el inspector del
trabajo sanciona si se puede volver a discutir, ya que el particular tiene un derecho
que es el derecho a reclamar en contra de esa decisión ante el tribunal que es el
principio de tutela jurisdiccional.

Es decir, lo que decide en órgano administrativo nunca es definitivo

El segundo elemento es la IMPARCIALIDAD, porque no tiene interés en el


asunto, solo verifica si existe una infracción o no eso se da en los tribunales. En
cambio, el inspector del trabajo cuando está fiscalizando, no es imparcial ya que
tiene un interés, y los órganos administrativos velan por los intereses general o
particular.

Entonces cuando hablamos de principio de tutela judicial, nos estamos


refiriendo al control que realiza un órgano jurisdiccional, respecto de la
administración. Los órganos jurisdiccionales tienen dos elementos
esenciales, son imparciales y su decisión es vinculante y definitiva.

Cuando hablamos de control y órganos que no tienen esas características,


los dejamos fuera de este principio, es solo de control a secas, pero no de tutela
jurisdiccional.

SU FUENTE CONSTITUCIONAL ESTA EN EL ARTICULO 19 NUMERO 3


Y ARTICULO 76.

LA FUENTE LEGAL, QUE SE APLICA A LOS ORGANOS DE LA


ADMINISTRACION ENCONTRAMOS EL ARTICULO 10 DE LA LEY 18.575

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Este principio tiene dos ámbitos:

Ámbito objetivo: Se refiere a la existencia del órgano, es decir, a la


existencia del tribunal. No puedo predicar el principio de tutela judicial si no hay un
tribunal.

Ámbito subjetivo: Se refiere a los derechos que tiene el particular, en el


proceso. El derecho de acción.

La característica esencial de un principio de los tribunales, la pasividad,


actúan a requerimiento de parte, por lo tanto, tienen que tenerlo claro en el uso de
las palabras. Porque los actos de la administración PUEDEN ser controlados por un
órgano jurisdiccional, NO DEBEN, porque no es obligatorio. El particular para que
pueda reclamar el acto, tiene que entablar un derecho de acción.

La regla de oro, del derecho administrativo, SIEMPRE LA DECISION DE UN


ORGANO ADMINISTRATIVO, PUEDE SER RECLAMADA O CONTROLADA
ANTE UN TRIBUNAL. SE LLAMA LA SUMISION TOTAL DE LA ACTIVIDAD
ADMINISTRATIVA AL CONTROL JURIDICCIONAL.

Se encuentra reconocido en la constitución, artículo 38 inciso 2°de la


CPR.

Cuál es el procedimiento supletorio, tenemos tribunal, pero cuál es el


procedimiento, es el de mayor cuantía. Por lo tanto, siempre hay solución.

Hay una contrapartida sobre esto, que es un privilegio que tiene la


administración y se llama AUTOTUTELA ADMINISTRATIVA.

AUTOTUTELA ADMINISTRATIVA

Consiste en el hecho, que la administración no requiere no requiere


colaboración judicial para hacer declaraciones de derechos, que alteren situaciones
jurídicas con independencia del consentimiento o colaboración del destinatario de
tales declaraciones, ni para ejecutar coactivamente tales declaraciones.

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La administración mediante un acto, puede alterar una situación jurídica con
independencia del particular, que está involucrado. Por ejemplo, voy a pedir un
permiso de edificación, para edificar algo en mi terreno y la administración le dice
NO PUEDE EDIFICAR EN SU TERRENO.

Y el destinatario del terreno no le hace caso a la administración y empieza a


edificar y la administración lo pilla, entonces le hace el decreto de demolición, ni
para ejecutar coactivamente tales declaraciones, osea, yo declaro una situación
jurídica con independencia del consentimiento del particular, y si el particular no
quiere cumplir yo puedo ejecutar esa declaración coactivamente.

Es un gran privilegio que tiene la administración, que es la autotutela


administrativa.

Tiene dos autotutelas administrativas, la DECLARATIVA Y LA EJECUTIVA.

DECLARATIVA.

Hacer declaraciones de derechos, que alteren situaciones jurídicas con


independencia del consentimiento o colaboración del destinatario de tales
declaraciones.

EJECUTIVA.

Pero si el particular no obedece, yo puedo ejecutar la decisión coactivamente,


para que realice lo que quiere la administración.

La administración es la autotutela, vela por el interés general, pero


cuando la administración realiza la autotutela, el particular siempre puede
reclamar ante un tribunal.

Soto Closs señalo, que el ejercicio de la autotutela administrativa, era


inconstitucional porque para él, era ejercer una función jurisdiccional y los órganos
administrativos no son tribunales. Pero nosotros ya sabemos que no es función
jurisdiccional, sino que administrativa.

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La garantía que tiene el particular, es reclamar ante el tribunal. Ejemplo si yo
edifico y la administración me dice que esto es inconcebible y es decreto demolición
y yo interpongo la acción al tribunal lo más rápido que sea y el tribunal puede
declarar una medida cautelar, ejemplo suspensión de los efectos del acto, mientras
se discute el asunto no se va a poder demoler la edificación. Ahora si gana la
administración se va a demoler, si gana el particular se mantiene la edificación.

PRIVILEGIOS PROCESALES DE LA ADMINISTRACION

Tips para poder litigar en contra de la administración.

EJECUCION DE SENTENCIAS CONDENATORIAS: (Acá ya se ganó el


juicio, por lo tanto, se tiene que ejecutar las sentencia) solo puede solamente
ejecutar la sentencia condenatoria previo decreto, dictado por el ministerio de
justicia, sin que se puede solicitar ningún otro apremio. (acá hay que esperar que
se dicte el decreto del ministerio de justicia y de ahí le van a pagar y lo que tengo
que hacer es solicitar que el tribunal oficie al ministerio de justicia). Artículo 752 del
CPC.

Si yo gano el juicio, lo que tengo que hacer es pedir la ejecución de la


sentencia, puede ser por juicio ejecutivo o ejecución incidental. El privilegio en el
caso de la administración, es que la única manera de que se puede ejecutar la
sentencia condenatoria, es que yo solicite que se dicte un decreto por parte
del ministerio de justicia, mientras yo no pida eso no puedo solicitar ejecutar
ninguna sentencia.

INEMBARGABILIDAD: de dos cosas: El primer lugar de los bienes que


sirven para el funcionamiento del servicio. no puedo pedir el embargo respecto
de esos bienes. Un ejemplo le gano un litigio al servicio de registro civil y yo como
abogado le digo que vamos a embargarle al servicio los pc, sillas, mesas autos etc.
ENTONCES AHÍ NO PUEDO EMBARGARLE ESOS BIENES, PORQUE EXISTE
LA INEMBARGABILIDAD DE LOS BIENES PARA EL FUNCIONAMIENTO DEL
SERVICIO, la gente no se puede quedar sin pc, sillas, mesas etc.

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Lo segundo son los dineros que se encuentran depositados a plazo, en
la cuenta corriente del órgano.

Se encuentra reconocido, en los órganos centralizados en el 752 del CPC, y


los descentralizados están en las leyes especiales que regulan esos órganos. Los
gobiernos regionales artículo 70 de la ley, y las municipalidades (órganos
descentralizados territoriales).

JUICIO DE HACIENDA: En todos los juicios, que tenga interés el fisco, se


van a someter al procedimiento que se llama juicio de hacienda. Articulo 748 y
siguientes del CPC. Cuando yo hablo de interés me estoy refiriendo a un interés
patrimonial, por ejemplo, si nosotros queremos demandar al fisco para que los
indemnice, el procedimiento de juicio de hacienda. Por en contrario si yo quiero
dejar sin efecto un acto administrativo, no es un juicio de hacienda, sino que otro
interés.

Lo relevante, es que en el juicio de hacienda se alteran las reglas de


competencia. La regla general en el caso civil, es el domicilio del demandado como
regla general. El juez competente en el juicio de hacienda ES EL JUEZ DE LETRAS
QUE SE ENCUENTRA EN LA COMUNA DE ASIENTO DE CORTE DE
APELACIONES. Ejemplo quiero demandar por un hecho y quiero indemnización
por parte del fisco, de un hecho que ocurrió en los andes, lo tengo que demandar
en el juez de letras de Valparaíso. El privilegio es quien protege los intereses
del fisco, el CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO Y EN TODAS LAS
COMUNAS ASIENTO DE CORTE HAY UNA OFICINA DEL CONSEJO DE
DEFENSA DEL ESTADO. Si el hecho es en lo andes, la ligua tengo que demandar
en el juez de letras de Valparaíso, por eso gasta el demandante. En cambio, la regla
de competencia en civil, lo tiene que demandar en los andes, en cambio en la
administración es en el juez de letras de Valparaíso.

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LA CONSULTA: En todas las sentencias definitivas, contrarias al fisco,
dictadas en primera instancia en juicio de hacienda, serán elevadas a la corte de
apelaciones respectivas aun cuando no haya sido objeto de apelación. SIEMPRE Y
CUANDO SEA CONTRARIA AL FISCO, porque si no es contraria al fisco, nosotros
vamos a tener que apelar y si se le pasaron los plazos perdió.

Esta una situación de hecho no es jurídico, por regla general la


ADMINISTRACION TIENE SIEMPRE LA CALIDAD DE DEMANDADO. El que calla
niega, por tanto, tiene un privilegio de hecho.

SOLVETE ET REPETE (paga y repite): Supongamos que la administración


me aplica una multa de 20 millones de pesos, lo que puedo hacer es reclamar
entonces el solvete et repete dice que hay una traba, un condicionamiento, yo para
poder reclamar tengo que pagar la multa o una fracción de la multa. Es decir, me
sancionan por 20 millones y la regulación dice que yo para poder reclamar la multa
tengo que pagar la multa antes, si yo gano el reclamo me devuelven los 20 millones.
O pago la mitad los 10 millones entonces de ahí tengo que reclamar.

En otras palabras, si yo quiero reclamar tengo que pagar, también depende


de la regulación porque puedo pagar todo o una fracción de ella, ahora si ganas te
devolvemos el dinero.

Es un condicionamiento a la admisibilidad de reclamos administrativos


o acciones contenciosas administrativas, en contra de multas, declaradas a
favor de la administración, al pago previo de esta, o una fracción de ella.

Entonces hay que preguntarse si es constitucional o no, entonces al juicio del


profesor es inconstitucional porque se está condicionando un derecho constitucional
que es el derecho de acción.

Independiente de ello, existen solvete et repete, en la legislación, en


sentencia rol 1345 TC, articulo 1171 del código sanitario, se derogo. También está
el artículo 19 de la ley 18410 que aún existe (habla de concesiones eléctricas), esta
es constitucional, sentencia rol 2475 TC.

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PRINCIPIO DE GARANTIA PATRIMONIAL: Es un derecho que tienen los
particulares de mantener la integridad del valor de su patrimonio, frente a
privaciones singulares que puedan ser realizadas por los poderes públicos

La fuente constitucional, es en el artículo 19 número 24 que habla del derecho


de propiedad y el artículo 38 de la CPR.

Ejemplo: La administración quiere expropiar un inmueble, que es de mi


propiedad ¿Cómo yo garantizo la integridad de mi patrimonio? Cuando la
administración sustraiga el inmueble de mi patrimonio, me indemnice por el valor
del inmueble, entonces e mantiene mi patrimonio con el mismo valor.

Otro ejemplo están los funcionarios de la municipalidad están cortando las


ramas del árbol y cae en el auto del profesor y es pérdida total ese auto. Eso no es
expropiación es una responsabilidad extracontractual, por lo tanto, la municipalidad
me tiene que indemnizar por el valor del auto.

Expropiación está en el artículo 19 numero 24 inciso 3° y la


responsabilidad en el artículo 38 y la fuente legal está en el artículo 4° de la
ley 18.575, establece el principio de responsabilidad de los órganos de la
administración.

Se configura por dos elementos la expropiación y la responsabilidad.


__________________________________________________________________

PRINCIPIO DE PROBIDAD: Artículo 8 inciso 1° de manera general, es para


todos los órganos del estado. Solamente tiene una función simbólica, se reconoce
de manera general, pero la constitución no define la probidad, ni tampoco podemos
sancionar a funcionarios públicos, porque no dice nada, y no puede sancionar
conductas, directamente por el articulo 8°.

Fuente legal: Lo que establece la ley 18.575, porque en esa ley es donde se
detalla para los efectos de la administración, lo que debe significar la probidad. En
el artículo 3 inciso 1° de la ley 18.575, se establece también un principio general de
probidad

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 20


El concepto de probidad, se encuentra en el artículo 52, inciso 2° de la ley
18.575. “El principio de la probidad administrativa consiste en observar una
conducta funcionaria intachable y un desempeño honesto y leal de la función o
cargo, con preeminencia del interés general sobre el particular. (memoria) Su
inobservancia acarreará las responsabilidades y sanciones que determinen la
Constitución, las leyes y el párrafo 4º de este Título, en su caso.”

Lo relevante de la probidad, son los supuestos sancionados, por ejemplo, el


estatuto administrativo, les señala a los funcionarios públicos que deben llevar una
vida acorde con la dignidad del cargo, entonces si ves a un funcionario en la calle
ebrio, entonces para algunos no puede importar y para otros si, entonces es
probidad o no ya que está relacionado con la moral.

Lo importantes es tratar de conocer lo supuestos, si no está sancionado el


supuesto, no atenta contra la probidad

la función o cargo, con preeminencia del interés general sobre el


particular eso demuestra algo, cuando un funcionario, actúa velando por su interés
individual, cualquiera sea significa que hay corrupción. Porque corrupción no implica
no robar plata, significa que estoy ejerciendo un cargo, velando por su propio interés
individual, sobre el interés general y eso es súper importante.

Mecanismos que se encuentran en la ley 18.575 para asegurar la probidad.

Inhabilidades e incompatibilidades: Inhabilidad, es que no sea hábil,


significa que no puede ingresar a la administración. Ejemplo artículo 54 “b) Las
personas que tengan la calidad de cónyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el
tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive respecto de las
autoridades y de los funcionarios directivos del organismo de la administración civil
del Estado al que postulan, hasta el nivel de jefe de departamento o su equivalente,
inclusive”, ejemplo si yo quiero entrar al ministerio y mi señora es la ministra, ahí es
inhábil.

Lo que pretende la inhabilidad es asegurar la probidad.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 21


incompatibilidades: Acá la persona ejerce el cargo, pero no puede ejercer
otro cargo que se estima incompatible. Acá no estamos hablando de barreras de
entrada, sino de cargos incompatibles ejemplo yo no puedo tener o ejercer el cargo
público y además ejercer otra profesión en el mismo horario. Se cumple a veces,
por ejemplo, el profesor pedía autorización y se hace una resolución, pero también
tenía que quedarse hasta tarde. Por ejemplo, imprimir las pruebas en el trabajo no
se puede atentar la probidad.

Declaraciones de intereses y patrimonio: No es de todos los funcionarios


públicos, sino de los funcionarios directivos, una declaración de interés o que es lo
que uno hace cuando declara intereses, pone actividades, es porque tengo un
interés.

Lo que consiga son las actividades que uno realiza, porque uno no puede
colocar bienes porque es patrimonio. Ejemplo si yo tengo relevancia soy gerente de
una pyme, ahí es una declaración de interés o también hago clase en una OTEC,
se tiene que consignar.

Las declaraciones de patrimonio, son los bienes que uno tiene, los autos,
casas, acciones.

Establece en el artículo 57 al 60 de la ley 18.575

Mecanismos represivos, las sanciones, no previenen la conducta


antiprobidad aquí la conducta se hizo y se sanciona.

Para establecer una sanción, la conducta tiene que estar descrita, pero el
problema en materia administrativa, en especial disciplinaria las conductas están
descritas de manera general, por ejemplo, atentan en contra de la dignidad del
cargo.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 22


PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD

Las fuentes donde está la publicidad

Fuentes constitucional: Artículo 8° inciso 2°

Fuente legal: Artículo 13 inciso 2° ley 18.575

también encontramos la ley 20.285 sobre acceso de la información pública.

Que debe ser público, según la constitución: “Son públicos los actos y resoluciones
de los órganos del Estado, así como sus fundamentos y los procedimientos que
utilicen. Sin embargo, sólo una ley de quórum calificado podrá establecer la reserva
o secreto de aquéllos o de éstos, cuando la publicidad afectare el debido
cumplimiento de las funciones de dichos órganos, los derechos de las personas, la
seguridad de la Nación o el interés nacional”.

Acto y resoluciones.

Fundamentos

Procedimientos

A nivel legal, se amplía lo que debe ser público.

Ley 20.285. artículo 5° “En virtud del principio de transparencia de la función


pública, los actos y resoluciones de los órganos de la Administración del Estado,
sus fundamentos, los documentos que les sirvan de sustento o complemento directo y
esencial, y los procedimientos que se utilicen para su dictación, son públicos,
salvo las excepciones que establece esta ley y las previstas en otras leyes de
quórum calificado.
Asimismo, es pública la información elaborada con presupuesto público y toda
otra información que obre en poder de los órganos de la Administración, cualquiera
sea su formato, soporte, fecha de creación, origen, clasificación o procesamiento,
a menos que esté sujeta a las excepciones señaladas”.

A nivel constitucional NO se podría decir, que es público un correo electrónico


de la autoridad, pero SI a nivel legal.

Como se establece el secreto o reserva a través de una ley de quorum


calificado, las causales son la seguridad nacional, interés nacional, cuando afecte
el derecho de las personas y afecte el debido cumplimiento del órgano.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 23


Analizar la regulación legal, de la publicidad

LEY 20.285 DE LA PUBLICIDAD

Transparencia activa y transparencia pasiva

Activa: el deber que tiene los órganos de la administración, de poner a


disposición del público, determinada información en sus sitios web. Artículo 7° de la
ley.

Pasiva: Es lo que se denomina el derecho de acceso a la información, porque


toda persona tiene derecho a solicitar y recibir información por parte del órgano de
la administración. Artículo 10 de la ley.

¿Qué ocurre si el particular, pide información y el órgano de la administración


se niega? En primer término, tenemos que revisar si hay una causal de secreto o
reserva. Si hay una causal de secreto o reserva la negativa esta correcta, si no hay
causal de secreto o reserva, le reclamo a un órgano que se llama consejo para la
transparencia, este es un órgano administrativo descentralizado y no es un órgano
jurisdiccional y puede ser revisada su decisión por la corte de apelaciones.

El consejo de la transparencia puede decirle NO al particular, y el particular


puede reclamar su decisión ante la corte de apelaciones respectiva.

La solicitud es gratuita, no tengo que pagar para que me entregue la


información.

¿Derecho de acceso de información a nivel constitucional? NO ESTA EN LA


CONSTITUCION SOLO EN LA LEY, PORQUE NO HAY DERECHOS
IMPLICITOS, TIENEN QUE ESTAR CONSAGRADOS EXPRESAMENTE.

EL DERECHO DE ACCESO DE INFORMACION, EMANA DEL ARTICULO


10 DE LA LEY 20.285 Y EMANA DEL TEXTO.

Sentencia rol N° 634 (TC): artículo 4,8, y 19 numero 12 CPR

Sentencia rol N° 1990 y 2153 TC: articulo 19 numero 12 CPR

Sentencia rol N° 2153 no es cosas de vida privada.


Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 24
El tribunal modifica el derecho a su antojo, en esas sentencias

Características del derecho de acceso a la información en la jurisprudencia


del TC, algunos decían que solo recae en el artículo 8°, pero emana del artículo 10
de la ley.

PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD:

Origen: es un principio organizativo, osea organizar algo.

Su origen está en roma, más específicamente en el ámbito militar, en los


barbaros onda peleaban en filas donde los primeros se cansaban y daban paso a
los segundos y así sucesivamente.

Luego lo utilizo el calvinismo, en la estructura organizativa de la iglesia, los


presbiteriano.

Por último, la doctrina social de la iglesia, por lo tanto, el principio de


subsidiariedad es un principio ordenador de una sociedad escalonada, osea
este principio se utiliza como técnica de organización en sociedades
escalonadas, que tienen escala

Se organiza la sociedad escalonada el individuo, grupos intermedio y estado


y en términos materiales implica que la sociedad mayor solo podrá actuar, en el
caso que la sociedad menor, no quiera hacerlo o su actuar es deficiente.

La sociedad mayor actúa en los casos, por el bien común.

A nivel constitucional la doctrina mayoritaria, señala que el principio de


subsidiariedad se encuentra consagrado en la constitución. Cuáles son los
preceptos para fundamentar esto, artículo 1° inciso 3°y 4° y artículo 19°
numero 21° inciso 2°. “Solo por una ley de quórum calificado el estado puede
ejercer actividades empresariales”.

Artículo 1° inciso 3° reconoce la existencia de grupos intermedios, es decir


una sociedad escalonada, en cambio el artículo 19 numero 21 inciso 2° para esa
doctrina establece la abstención del estado para actuar en actividades

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 25


empresariales. Entonces acá se produce la subsidiariedad porque le deja actuar a
los grupos intermedios. El estado actúa en aquellos casos, en que deba promover
el bien común, artículo 1° inciso 4°eso lo dice la mayoría de la doctrina.

La subsidiariedad no está presente en la constitución porque el criterio


material no está, pero si se predica en contra de un actuar administrativo.

A nivel legal, artículo 3° de la ley N° 18.575.

PRINCIPIO CONFIANZA LEGITIMA

Es relativamente moderno y fue importado de Alemania, el autor es Jorge


Bermúdez (contralor)

Concepto: es el amparo que debe dar el juez al particular, frente a la


administración, la que, actuando de una determinada manera, lo debe seguir
haciendo de esa manera, siempre y cuando existan las mismas
circunstancias.

Es dar protección al particular que confía en el actuar coherente de la


administración. Ejemplo: La administración durante 2 años a dicho A, pero para un
particular dice B y el particular dice estoy en las mismas circunstancias que le dijo
al resto A y yo estoy cumpliendo con los mismos requisitos y la administración le
dice B

Ejemplo pedir un permiso de edificación, me lo otorgan y al otro vecino igual,


pero al vecino de más allá, no se lo dan, la administración puede fundamentar el
cargo, pero el particular dice estoy bajo las mismas circunstancias que mis otros
vecinos, pero lo que busca la confianza legítima es que a mí me digan diciendo que
sí o no, siempre que ha sido coherente al decirlo.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 26


24-08-2016

La fuente, de donde se puede extraer esta confianza legítima, tiene su


fundamento en la seguridad jurídica. Jorge Bermúdez trata de explicar cuál es la
fuente normativa de este principio, está en los artículos 6,7 y articulo 19 numero 26.

El artículo 6 y 7 consagra el principio de juridicidad, y es uno de los


fundamentos de Bermúdez. El Articulo 19 numero 26 consagra, la protección al
contenido esencial. Este tampoco se vincula con la seguridad jurídica

Postula que la confianza legítima se encuentra presente.

REQUISITOS PARA QUE OPERE LA CONFIANZA LEGITIMA

Buena fe del ciudadano: en que caso no hay buena fe, en primer lugar, es
cuando el particular con su actuación tiende a confundir a la administración.

El segundo lugar cuando el particular entrega información falsa

El tercer lugar en algunas de las causales, del recurso de revisión.

En el ámbito administrativo, hay recursos administrativos, y se interponen


ante la propia administración. El recurso de revisión es uno de los recursos de
administrativo. Está regulado en la ley 19.980. ejemplo maquinación fraudulenta,
cohecho, violencia, declaraciones falsas.

La diligencia del ciudadano: Diligencia en el conocimiento y cumplimiento


de la normativa y también en la entrega de la información. Los ciudadanos tienen
que ser diligente, porque la administración al momento de decidir sobre una
situación requiere toda la información, porque si no tiene la información la persona
no puede alegar que hay circunstancias similares a las otras, porque los otros dieron
la información.

Para que exista la confianza legítima debe existir estos dos requisitos
copulativos debe existir buena fe y diligencia y si falta estos dos no se va a poder
invocar este principio.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 27


Hipótesis, en qué casos no procede la confianza legítima, aun cuando se
cumplan con los requisitos.

En la existencia de un interés público que aconseje dejar sin efecto el


acto, o que se mantenga la decisión, según la hipótesis que sea o en la
existencia de un interés público que sea relevante

Se da en aquellos casos en que el acto administrativo sea ilegal. Ejemplo


el permiso de edificación, a todos le han dicho que sí, pero se dan cuentan que
cuando le dijeron que si a las otras personas ellos contravenían el ordenamiento
jurídico y eso ha ocurrido.

Muchas de las personas hacen solicitudes a la administración y le dicen que


sí, pero cuando Pedro viene hacer la solicitud, la administración se da cuenta, que
todas las peticiones que son similares, son ilegales y por lo tanto todas las veces
que la administración dijo que si, se equivocó, contravino el ordenamiento jurídico.

Pedro dice yo quiero invocar la confianza legítima, porque fui buena fe, fui
diligente y entonces lo que dice la doctrina dice mire el acto es ilegal y yo no puedo
mantener el acto.

Deberes que impone la confianza legitima de la administración

La administración puede cambiar de criterio, pero va a depender de como


cumple estos deberes.

Actuación coherente: Es consecuencia de una actuación o posición


anterior, si la administración actúa coherente no vulnera la confianza legítima.

Vinculación del precedente administrativo. Está vinculado con la


actuación coherente y en el ámbito administrativo se denomina precedente
administrativo y son el conjunto de decisiones de la administración.

Precedente administrativo son decisiones anteriores, realizadas por la


administración

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 28


El anuncio del cambio de conducta: Por lo tanto, si la administración va a
cambiar de criterio, lo que va a decir antes, es que yo a partir de este día, voy a
recibir de esta manera, entonces el particular no podrá invocar la confianza legítima.
Ejemplo la administración dicta una resolución el día sábado diciendo que a partir
del día martes las solicitudes sobre materia x, van a hacer decididas de esta manera
si se cumplen con estos requisitos y que son distintos a lo de esta semana, por lo
tanto, estoy anunciando el cambio de conducta lo que significa que el particular el
día lunes si va a pedir algo y le cambian el criterio no va a poder decir que no lo
conocía, porque la confianza legítima le impone a la administración el cambio de
conducta.

Otorgar un plazo de transitoriedad: Ejemplo si yo realice el cambio de


conducta y le dijo que, si usted quiere pedir un permiso de edificación, la
administración te va a pedir dos requisitos adicionales que antes no pedía y le da
dos semanas de gracia, para que cumpla con los requisitos anteriores.

El deber de actuación legal en la nueva actuación: Significa que, si yo voy


a cambiar un criterio, en la nueva actuación, ese criterio tiene que estar conforme al
ordenamiento jurídico, porque no puedo cambiar de criterio de uno legal a uno ilegal.

EFECTOS DE LA CONFIANZA LEGITIMA

ES UN LIMITE A LA POTESTAD CONVALIDATORIA: supongamos que la


administración quiere dejar sin efecto un acto, que me favorece e invoco la
confianza legítima y significa que la administración no va a poder ejercer la potestad
dejar sin efecto el acto.

Este busca dejar sin efecto los actos, entonces la confianza legítima opera
como un límite, porque si la administración deja sin efecto un acto y yo invoco la
confianza legítima para que no lo deje sin efecto, la administración va a tener que
mantener ese acto.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 29


EFECTO INDEMNIZATORIO (PAGAR): supongamos que el particular dice
que le cambiaron las reglas del juego, y con ese cambio de regla está perdiendo
dinero, por lo tanto, invoco la confianza legítima y mantengo el efecto del acto que
a mí me favorece, pero además que me paguen de los perjuicios.

Ejemplo supongamos que yo estoy pidiendo que se mantenga un acto y yo


dejo sin efecto el acto, como administración, cambio de criterio, pero ese cambio de
criterio le causa perjuicio patrimonial. Entonces yo invoco la confianza legítima, lo
que significa si yo gano, la administración va a tener que volver a la actitud anterior
y que yo hago en virtud de la confianza legítima, es pedir que me indemnicen por
los perjuicios ocasionados por esta nueva actuación que el juez deja sin efecto

Hay 3 casos de muchos que se reconoce la confianza legítima


(jurisprudencia)

Dictamen N° 59.822 DEL 2008 (CGR): No se pueden modificar situaciones


jurídicas consolidadas que están de buena fe. Entonces ese cambio de criterio no
afecta.

La administración quería dejar sin efecto el acto y eso afectaba relaciones


jurídicas entre particulares y la contraloría dijo que no se puede dejar sin efecto el
acto por la confianza legítima porque se tienen que proteger las situaciones jurídicas
consolidadas de los particulares de buena fe.

Sentencia rol N° 3078-2013 (CS): Principio de conservación artículo 13


inciso 2°ley 19.880. Dice la Corte Suprema que la confianza legítima, es el
fundamento de un principio del derecho administrativo, se llama el PRINCIPIO DE
CONSERVACION DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS, el profesor nos dijo que
hay actos ilegales que se mantienen y hay ilegalidades que son toleradas y no
cualquier ilegalidad aconseja dejar sin efecto un acto.

Hay actos administrativos que tienen ilegalidades y que esas ilegalidades no


es necesario dejarlas sin efecto, porque hay confianza legítima.

Sentencia rol N°1986 TC (¿?) El tribunal constitucional deja abierta la puerta


al reconocimiento constitucional del principio. Se trata de una inaplicabilidad,
Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 30
entonces el requirente alega el principio de confianza legítima, ya que en una de
sus alegaciones el principio de confianza legítima ante el propio tribunal y lo que
dice el tribunal es que rechaza la alegación, lo que fue es que no fundamento bien
en el texto el principio. El TC solo dijo usted no lo fundamento bien por eso lo
rechazo, implica que para el tribunal si esta, pero hay que fundamentarlo bien en el
texto.

FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Se verá las fuentes formales, no las fuentes materiales

Fuente formal: es el medio a través del cual se expresa el derecho

Constitución.

Ley.

Reglamentos.

Las de más normas administrativas.

Jurisprudencia administrativa.

Fuente materiales: Son aquellas instancias sociales, políticas que crean el


derecho

CONSTITUCION

Distinción que tiene la constitución de 1980 que no tiene la del 1925

Una de las caracterizas esenciales que tiene nuestra constitución del 1980 y
que es relevante del derecho administrativo es que tiene FUERZA VINCULANTE O
VINCULARIEDAD DIRECTA significa que la constitución es una norma jurídica
justiciable, es decir, la puedo alegar ante un tribunal. En cambio, la constitución del
1925 no era una norma vinculante porque se veía una norma política, pero que no
es jurídica. Bueno a partir del artículo 6 inciso 2° la constitución no es una norma
política, sino que es jurídica, igual que una ley.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 31


QUE LA CONSTITUCION, SOLO REGULA ASPECTOS
FUNDAMENTALES DEL PROCESO POLITICO, tiene una consecuencia, todo lo
que está regulado en la constitución, es indisponible de ser regulado por el proceso
político (que no se puede regular) y todo aquello que no está regulado en la
constitución es disponible para el proceso político.

Que algunos aspectos del proceso político, no sean regulados por el mismo
proceso político

El derecho a la información, no es tan relevante en el proceso político, por


eso no está en la constitución, y por esta en una fuente legal.

Si no está en la constitución, puede ser regulado en una ley.

QUE ES LO REGULADO RESPECTO DE LA ADMINISTRACION,

regula principios la constitución: la juridicidad, publicidad y probidad


artículo 8° responsabilidad articulo 6 y 7 inciso final, sumisión total de la
administración al control jurisdiccional artículo 38 inciso 2°

La organización administrativa: artículo 3° forma de estado; presidente de la


Republica; gobiernos regionales, municipalidades, ministros, Las FFAA, contraloría.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 32


30-08-2016

LEY

Cuando se habla de legislador, nos referimos a las cámaras del congreso y


al presidente de la república.

En chile no existe un tipo de ley, sino que existen diversos tipos de leyes, que
son 4: Ley de Quórum calificado, Ley Orgánica constitucional, Ley ordinaria y ley
interpretativa de la constitución. La diferencia de estos tipos leyes, es el quorum
para modificar, aprobar o derogar.

Ley interpretativa de la constitución, para su modificación, aprobación y


derogación es de 3/5 de diputados y senadores en ejercicio.

Ley orgánica constitucional para su modificación, aprobación y derogación


es de 4/7 de diputados y senadores en ejercicio.

Ley de Quorum calificado para su modificación, aprobación y derogación


es de mayoría de diputados y senadores en ejercicio

Leyes ordinarias para su modificación, aprobación y derogación es de


mayoría simple de diputados y senadores presente

Quórum de sesión, es de 1/3 de diputados y senadores en ejercicio. 40


diputados,

, Doctrinariamente se han distinguido 3 criterios, para resolver la relación que


existe entre los diversos tipos de leyes.

- Jerarquía
- Competencia
- Procedimiento

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 33


JERARQUIA

La comisión de estudio de la nueva constitución, tenían la idea o el criterio es


de jerarquía, pero la comisión de estudio no es el poder constituyente originario, por
ende, da lo mismo lo que hayan dicho hecho porque no es tan relevante. El poder
constituyente originario es la junta militar del gobierno en chile.

Los comisionados tuvieron la idea, que, para resolver los distintos tipos de
leyes, es la jerarquía e implica que existe un orden de prelación entre los distintos
tipos de leyes. ¿Eso es lógico? No es lógico que una ley diga que es ilegal, pero sí
que se diga que es inconstitucional.

El TC rol 260, establece que no es la jerarquía ese criterio, por lo tanto, para
ese tribunal el criterio es LA COMPETENCIA.

COMPETENCIA

Cuando hablo de competencia, me refiero a que es un criterio para delimitar


ámbitos de actuación entre órganos que son distintos.

Desde un punto de vista dogmático, el criterio de competencia no es útil, solo


sirve para delimitar ámbitos de actuación entre órganos distintos. Pero también
existe una crítica que es práctica.

Ejemplo, si yo utilizo el criterio de competencia significa que una ley ordinaria


no puede regular una materia, de ley orgánica constitucional, porque no es
competente el legislador ordinario para inmiscuirse en el ámbito de competencia del
legislador orgánico constitucional. Llegaría al absurdo, porque no se podría aprobar
una ley por Quórum por 4/7 una ley ordinaria.

Ley ordinaria el quorum es diputados y senadores presente en la sala.

No ende, no se puede aprobar una materia orgánica por ese quórum, porque
no alcanza porque el quórum de una ley orgánica es de 4/7 de diputados y
senadores en ejercicio. Pero si yo utilizo además el criterio de competencia voy a
llegar al absurdo, de decir, que yo no puedo aprobar los 4/7 de diputados y
senadores en ejercicio una ley ordinaria.
Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 34
Si yo estimo que la competencia es el criterio para determinar, la relación de
los distintos tipos de leyes, puedo llegar al absurdo, de que no se puede aprobar
una ley ordinaria con el quórum de una ley orgánica constitucional.

En realidad, para determinar el criterio de los distintos tipos de leyes, es la


ESPECIALIDAD DEL PROCEDIMIENTO. (Es el quorum de aprobación de las
leyes)

Sin embargo, existen dos casos, QUE ES POSIBLE, la aplicación del criterio
jerárquico. (esos tipos de leyes tienen un efecto de jerarquía o de primacía de
distintas leyes).

LEYES INTERPRETATIVA DE LA CONSTITUCION

LEY ORGANICA CONSTITUCIONAL DE BASES GENERALES DE LA


ADMINISTRACION DEL ESTADO.

LEYES INTERPRETATIVA DE LA CONSTITUCION

Interpreta la constitución. Es posible, ya que, si digo que una ley interpretativa


de la constitución busca determinar el sentido y el alcance de un precepto
constitucional, eso significaría que uno lo podría entender como hasta integrante de
la constitución y, por lo tanto, las otras leyes se tendrían que someter a lo que señala
la ley interpretativa de la constitución.

Lo que ocurre es que esta ley, es una anomalía, en nuestro sistema, (ya que
nunca se ha visto una ley interpretativa, porque el quorum de reforma de la
constitución es de 3/5, entonces mejor paso como una reforma de la constitución,
en vez de dictar una ley, para interpretar la constitución).

Es una anomalía porque el legislador dicta la ley, que es un poder y el poder


que dicta la constitución se llama constituyente, entonces el legislador no podría
interpretar lo que es producto de otro poder, porque lo que busca la ley
interpretativa de la constitución, es interpretar la constitución, el legislador lo

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 35


que hace es una especie de traductor de lo que dice la constitución, porque
quien dicto la constitución es el poder constituyente y son poderes distintos.

La ley interpretativa de la constitución es una actividad interpretativa que


realiza un poder del estado, respecto de un producto que no hizo, porque el
legislador no dicto la constitución.

Pero además esa ley es controlada por el tribunal constitucional, entonces si


yo le quiero dotar a la ley interpretativa, que la interprete y entiendo que forma parte
de la constitución, porque entonces porque la controlo, entonces es una anomalía.

LEY ORGANICA CONSTITUCIONAL DE BASES GENERALES DE LA


ADMINISTRACION DEL ESTADO

Hay algunos autores, que señalan, que esta ley, es un posible caso de
utilización del criterio jerárquico.

La fuente constitucional, es el artículo 38 de la constitución “Una


ley orgánica
constitucional determinará la organización básica de la Administración Pública,
garantizará la carrera funcionaria y los principios de carácter técnico y
profesional en que deba fundarse, y asegurará tanto la igualdad de oportunidades
de ingreso a ella como la capacitación y el perfeccionamiento de sus
integrantes”.

¿Cuál es el objeto de esta ley orgánica de acuerdo a la constitución? Es


determinar la organización básica de la administración pública, porque la propia
constitución le señala un objeto a esta ley orgánica que es de terminar la
organización BASICA.

Si vemos la ley de bases, van a ver diversos artículos, en que el legislador


determina la organización básica. Ejemplo el artículo 27 de la ley “En la organización
de los Ministerios, además de las Subsecretarías y de las Secretarías Regionales
Ministeriales, podrán existir sólo los niveles jerárquicos
de División, Departamento, Sección y Oficina, considerando la importancia
relativa y el volumen de trabajo que signifique la respectiva función”.

Ejemplo, si se quiere crear un ministerio, ese ministerio va a tener que


organizarse de acuerdo a esta organización básica, y significa que tiene que existir
una división, un departamento, una sección y oficinas, porque así lo dice la ley de
bases.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 36


Entonces donde está, la posible aplicación del criterio jerárquico. Ejemplo si
yo creo un ministerio, y en vez de llamar división le llamo, separaciones, por lo tanto,
se infringe la ley de bases.

Por eso los autores dicen que como la ley de bases tiene que determinar la
organización básica de la administración pública, todas las leyes deben someterse
a esa organización básica, por eso es un simple caso de aplicación del criterio
jerárquico, porque yo para crear un ministerio no puedo ni siquiera cambiar la
nomenclatura.

Lo que interpreta el tribunal, que hay ministerios, que se organizan de forma


distinta, en los hechos, y cómo es posible y lo que dice el tribunal constitucional dice
que si el legislador quiere organizar de manera distinta a la señala de esta ley tiene
que aprobar con un quorum de 4/7.

Esta ley de bases, tiene su fuente constitucional en el artículo 38 y el


objeto que señala la constitución, es la determinación de la organización
básica de la administración pública, lo que significa, que, si el legislador
quiere organizar un determinado servicio público, el legislador se debe
adecuar a lo que señala esa ley. Por eso que se dice, que esta ley, tiene un
efecto de jerarquía, respecto de las otras leyes.

Ejemplo si yo quiero crear un ministerio sirve, la ley simple nomas y si lo


quiero organizar tengo que someterme a lo que dice la ley de bases.

El tribunal constitucional ha dicho, que, si el legislador quiere apartarse esa


organización, lo que va a tener que hacer, es aprobar todas esas disposiciones con
el quorum de ley orgánica constitucional.

Lo único que regula la ley orgánica constitucional, es la organización básica,


por lo tanto, si se quiere dar este efecto de jerarquía, es lo solo respecto de la
organización básica. Porque si yo creo un órgano no todo va a hacer con un quorum
ley orgánica constitucional, porque, es solo la organización básica.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 37


REGLAMENTO

Diferencia entre ley en sentido formal y ley sentido material.

Ley en sentido formal es una disposición, dictada por aquellos órganos que,
en un determinado sistema jurídico, tienen la facultad de dictar leyes.

Ley sentido material: es una norma de carácter general y abstracta.

Lo que prima es la ley en sentido formal.

El reglamento es sinónimo de la ley en sentido material.

POR LO TANTO, EL REGLAMENTO ES UNA NORMA DE CARÁCTER


GENERAL Y ABSTRACTA, DICTADO POR LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA

CARACTERISTICAS

GENERALIDAD El reglamento está llamado a regir a un número


determinado de personas. La generalidad es lo que distingue a un reglamento de
una instrucción, porque la instrucción es particular y el reglamento general.

INNOVACION NORMATIVA significa que el reglamento forma parte del


ordenamiento jurídico, no es un acto de aplicación, por lo tanto, cuando se dicta un
reglamento se innova o crea algo nuevo en el ordenamiento jurídico. Ejemplo es lo
que distingue entre reglamento con un simple acto administrativo, porque el simple
acto administrativo aplica el ordenamiento jurídico, en cambio, el reglamento innova
algo nuevo.

¿Cómo se llama la potestad para dictar reglamentos? POTESTAD


REGLAMENTARIA.

La potestad reglamentaria es una potestad normativa, que dictan textos


normativos.

2 sentidos para conceptualizar la potestad reglamentaria

SENTIDO AMPLIO

SENTIDO ESTRICTO.
Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 38
SENTIDO AMPLIO

Es la potestad para dictar reglamentos de los órganos de la administración


del estado.

SENTIDO ESTRICTO

La potestad del presidente de la república para dictar reglamentos

¿Todos los órganos de la administración del estado, tiene potestad


reglamentaria? Ejemplo. El director del registro civil, no puede dictar un reglamento,
porque la potestad reglamentaria TIENE QUE ESTAR EXPRESAMENTE
SEÑALADO. POR LO TANTO, NO TODOS LOS ORGANOS DE LA
ADMINISTRACION TIENEN POTESTAD REGLAMENTARIA, PORQUE TIENE
QUE ESTAR EXPRESAMENTE SEÑALADO O ATRIBUIDO.

TIPOS DE REGLAMENTOS

La clásica distinción entre reglamento autónomo y reglamentos de


ejecución.

Reglamento autónomo: Son aquellos reglamentos que versan sobre


materias que no son de dominio legal.

Reglamento ejecución: son aquellos que tienen por objeto complementar,


ejecutar la ley.

La totalidad de los reglamentos que deben haber escuchado alguna vez, son
de ejecución. Ya que es súper simple determinar cuándo se trata de un reglamento
de ejecución, porque cuando nos metemos al BCN y quieran un buscar un
reglamento, el título del reglamento va a decir que es un reglamento de ejecución
ejemplo. Reglamento de la ley número 19.886, es de ejecución porque ejecuta la
ley 19.886. La mayoría son reglamentos de ejecución.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 39


Donde se encuentra reconocida esta distinción:

Articulo 32 numero 6, y son las atribuciones del presidente de la república “Ejercer


la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del
dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los demás reglamentos, decretos
e instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes”

Otra clasificación y el criterio es el texto normativo donde se encuentra


reconocida la potestad es REGLAMENTOS ORIGINARIOS Y DERIVADOS
Originario: Son aquellos que se encuentran reconocidos en la constitución.
Por lo tanto, el reglamento presidencial es originario porque se encuentra
reconocida en la constitución.

Derivado: Son aquellos que se encuentran reconocidos en la ley.

Hay un problema respecto de los reglamentos derivados,

RELACION ENTRE LA LEY Y EL REGLAMENTO

Aquí es determinar, que materias regula la ley y el reglamento

Cuando yo quiero determinar el ámbito normativo de una potestad recurro a


lo que se denomina los sistemas de dominio normativos: existen dos sistemas.

SISTEMA DE DOMINIO MINIMO LEGAL

SISTEMA DE DOMINIO MAXIMO LEGAL

SISTEMA DE DOMINIO MINIMO LEGAL

En este sistema, existe un catálogo, de materias que solo deben ser


reguladas por ley, pero que no tienen un carácter taxativo (también pueden ser
reguladas por ley). Por lo tanto, todas aquellas materias que se encuentran fuera
del catálogo, pueden ser reguladas tanto por la ley como por el reglamento.

Es decir, lo que está afuera lo puede regular tanto el legislador como la


potestad reglamentaria.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 40


En este sistema, ¿Cómo se distribuyen las competencias normativas de las
materias que están fuera de este catálogo?

Es a través de lo que se conoce como NORMA DE CLAUSURA.

Implica que lo regulado por la norma de clausura, no puede ser regulado por
la otra potestad normativa, o bien, si es regulado por la otra potestad normativa, la
norma de clausura puede derogar esa regulación.

Este sistema existía en la constitución de 1925 y la norma de clausura


era en ese tiempo la ley.

En la constitución de 1925, había un catálogo de materias que solo podía ser


regulado por la ley, pero no tenía un carácter taxativo, lo que implicaba que todo
aquello que estuviese fuera de ese catálogo, podía ser regulado tanto por la ley
como por el reglamento. ¿Cómo distribuyo las competencias entre la ley y el
reglamento respecto de otras materias?, está la norma de clausura, y que carácter
tenia, era la ley.

Ejemplo había una materia, que estaba fuera del catálogo y que no estaba
regulada todavía, pero llegaba el reglamento y lo regulaba, pero si la ley regulaba
esa materia, se derogaba el reglamento.

Había una materia que estaba fuera de este catálogo, y que tampoco había
sido regulada y por lo tanto lo regula la ley primero entonces el reglamento no podía
regularlo, porque la ley tenia norma de clausura.

Existencia del mínimo legal que existía en la constitución del 1925

Por lo tanto, la ley tenía el carácter de norma de clausura y, por lo tanto, si el


reglamento si quería regular una materia y la ley lo quería regular después, si podía
hacer, lo cual derogaba al reglamento.

Ahora si la ley regulaba una materia que estaba fuera del catálogo, el
reglamento no podía regularlo, porque la ley tiene el carácter de norma de clausura.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 41


Mínimo. Se llama así, porque el catalogo señala lo mínimo que puede regular
la ley, es decir, el punto de partida (hay un piso mínimo)

SISTEMA DE DOMINIO MAXIMO LEGAL

En este sistema, existe un catálogo taxativo de materias que pueden ser


reguladas por ley. Y todo aquello que no esté regulado en ese catálogo taxativo,
queda regulado por el reglamento.

Encontramos un catálogo, de ciertas materias tienen un carácter taxativo y,


por lo tanto, la ley solamente puede regular esas materias y todas aquellas materias
que están fuera del catálogo, las puede regular el reglamento.

Este es el sistema, que se establece en la actual constitución de 1980, porque


en chile existe un catálogo taxativo de materias de ley, articulo 63 de la constitución,
por lo tanto, todas aquellas materias que están fuera del catálogo las regula la
potestad reglamentaria autónoma. (regula todas aquellas materias que no se
encuentran en el dominio legal).

En chile encontramos un catálogo taxativo de materias, que se


encuentran en el artículo 63 de la constitución, todas aquellas materias que
están fuera de ese catálogo, pueden ser reguladas, por la potestad
reglamentaria autónoma del presidente de la república.

Uno puede decir, que la regla general que respecta de potestades normativas
es la, potestad reglamentaria autónoma del presidente de la república.

¿Otras potestades normativas se encuentran en la constitución?

Ejemplo los reglamentos de las cámaras del congreso, si no existiera el


artículo 56 que habla sobre los reglamentos de las cámaras del congreso, esa
materia lo debería regular la potestad reglamentaria del presidente de la república.

Si la potestad reglamentaria autónoma es la regla general, por lo tanto, las


demás potestades normativas le quitan espacio al reglamento autónomo. Es decir,
cada vez que la constitución habla de que un órgano puede dictar textos normativos,

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 42


le está quitando competencia no al legislador, porque el regula materias
determinadas, le está quitando competencia normativa al reglamento autónomo.

Problema del reglamento derivado: la ley reconoce el texto normativo,


¿Cómo distribuye las competencias normativas la constitución? potestad
reglamentaria autónoma del presidente de la república, ese es la regla general
Y, por lo tanto, todas aquellas potestades normativas que reconoce la constitución,
están quitando competencia al presidente, al reglamento autónomo.

La regla general en la distribución de competencias normativas en nuestra


constitución, es la potestad reglamentaria autónoma del presidente de la república,
esa es la regla general, por lo tanto, si la constitución reconoce otras potestades
normativas, esas potestades normativas, le están restando competencia al
reglamento autónomo del presidente de la república. Así se distribuye las
competencias normativas en la constitución.

El problema del reglamento derivado, es que este reglamento, altera la


distribución de competencias que realiza la constitución y eso sería inconstitucional,
porque la ley no le puede quitar competencias al reglamento autónomo del
presidente.

La constitución distribuye las competencias normativas, el legislador tiene un


catálogo taxativo, todas aquellas materias que no se encuentran en ese catálogo
taxativo, la regla general la regula la potestad reglamentaria autónoma del
presidente de la república, lo que significa, que cuando la constitución, reconoce
potestades normativas en otros órganos, como las cámaras para dictar
reglamentos, le está quitando competencias no al legislador sino que al reglamento
autónomo del presidente de la república.

El problema del reglamento derivado, es que la ley le otorga potestad


reglamentaria a órganos, que son distintos al presidente de la república, lo que
significa, que la ley le está quitando competencia al presidente, lo que es
inconstitucional porque la constitución distribuye las competencias ya determinadas.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 43


En qué casos ocurre que esta alteración de competencias, realizadas por el
legislador, no están grave. En aquellos casos en que la potestad reglamentaria se
radica en un órgano que se encuentra bajo la dependencia del presidente, porque
para dictar un reglamento, le va a dar la orden el presidente entonces va a hacer lo
mismo que lo dicte el presidente.

Pero va a hacer un grave problema, cuando se radica la potestad en un


órgano que es autónomo, que esta fuera de la potestad de instrucción del
presidente.

Ejemplo, se modificó la constitución a fines del año pasado, y se


constitucionalizo el servicio electoral, artículo 94 bis y ocurría que antes el servicio
electoral, estaba en la ley orgánica sobre inscripción electoral, y en esa ley orgánica
se le reconocía la potestad al servicio electoral de dictar reglamento, pero este es
autónomo y ahí existía el problema, porque el presidente no se podía inmiscuir en
el servicio electoral

Sistema dominio máximo legal

Como regla general, es la potestad reglamentaria autónoma del


presidente de la república, en relación a lo que hace la ley, porque tiene un
carácter taxativo, pero en la practica la verdad que ello, no es así, por estas 4
consideraciones:

Articulo 63 numero 2

Articulo 63 numero 3

Articulo 63 numero 20

Disposición 5° transitoria: deslegalización

El problema, es que el catalogo del artículo 63 es taxativo, pero es amplio,


abierto, y la taxativa se pierde, una cosa puede ser taxativa, pero si yo utilizo
expresiones muy amplias, estoy ampliando la potestad del legislador. Si bien el
artículo 63 tiene el carácter de taxativo, algunos enumérales son muy amplios, lo

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 44


cual reduce el dominio normativo de la potestad reglamentaria autónoma, del
presidente de la república.

Articulo 63 numero 2

Sólo son materias de ley:


Las que la Constitución exija que sean reguladas por una ley.

Es abierto, ya que uno puede pensar que todas las materias están en el
artículo 63, pero no en realidad no están en ese artículo, porque el numero 2 dice
las que la constitución exija que sean reguladas por una ley, por lo tanto, si bien es
taxativo amplio ¿En materia de derechos fundamentales (como constitucionales)
todos deben ser regulados por una ley? La mayoría de los derechos son regulados
por una ley, implica que en virtud del 63 numero 2 todo lo que tenga que ver con la
libertad y propiedad de las personas, debe ser regulado por una ley por lo tanto es
muy amplio
Por ejemplo, en materia de derechos constitucionales, todo lo que tenga
que ver con libertad y propiedad debe ser regulado por una ley, es decir, casi todo.
Los derechos del artículo 19 no están sometidos al principio de reserva legal, (no
necesariamente debe estar regulado por una ley) el derecho de reunión y erigir
templos.
Todo lo que tenga que ver con libertad y propiedad, de una persona
puede ser regulado por una ley, significa que la potestad reglamentaria
autónoma no puede regular aspectos que regulen la propiedad ni la libertad,
por lo tanto, es muy amplio y es taxativo y abierto.

Articulo 63 numero 3
Sólo son materias de ley:
Las que son objeto de codificación, sea civil, comercial, procesal, penal u otra;

La palabra u otra, es decir, al legislador se le puede ocurrir codificar cualquier


cosa, y si lo codifica, eso sería materia de ley. Osea la potestad reglamentaria
autónoma, se restringe

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 45


Articulo 63 numero 20

Sólo son materias de ley:


Toda otra norma de carácter general y obligatoria que estatuya las bases
esenciales de un ordenamiento jurídico.

Acá deja fuera el reglamento autónomo, osea, cualquier cosa.

Por lo tanto, todos los aspectos esenciales del ordenamiento jurídico,


deben ser regulados por una ley, y lo determina el legislador que estatuya las bases
esenciales.
EN LA PRACTICA EL REGLAMENTO AUTONOMO, NO ES LA REGLA
GENERAL, PORQUE EL ARTICULO 63 DICE EXPRESIONES MUY AMPLIAS.

Disposición 5° transitoria: deslegalización

No obstante, lo dispuesto en el número 6º del artículo 32, mantendrán su vigencia


los preceptos legales que a la fecha de promulgación de esta Constitución hubieren
reglado materias no comprendidas en el artículo 63, mientras ellas no sean
expresamente derogadas por ley.

El sistema de dominio en la constitución del 1925, era el SISTEMA DE


DOMINIO MINIMO LEGAL, podía regular materias que incluso estaban fuera de
ese catálogo y desde la constitución del 25 al 80 hubo un catálogo taxativo y cuando
se instauro la constitución del 80, se dieron cuenta que la ley está regulando
materias que están fuera del catálogo del artículo 63, ¿están derogadas o no?,
entonces la disposición quinta transitoria establece que SI LA LEY REGULA
MATERIAS QUE ESTAN FUERA DE ESE CATALOGO DEL ARTICULO 63,
PORQUE FUERON REGULADAS DURANTE LA CONSTITUCION DEL 1925, ¿el
reglamento regula esas materias? No, en virtud de la quinta transitoria porque le
legislador las tiene que derogar.
La 5° transitoria se explica, ya que, en la constitución del 1925, existía otro
sistema normativo, que era el mínimo legal. En la actualidad, supuestamente la ley
tiene que regular materias que están señaladas taxativamente en el artículo 63. En
la constitución 1925 la ley podía regular todo, entonces cuando entro en vigencia la
constitución de 1980, se dieron cuenta que todavía subsistían leyes de la

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 46


constitución del 1925 que regulaban materias que estaban fuera del catálogo del
63. Entonces lo que dijo el constituyente es que esas leyes no iban a hacer
derogadas porque iban a mantener su vigencia, a menos que el legislador las
derogue expresamente, lo cual nunca se ha hecho.
Si no existiera esta quinta transitoria, que son materia que están fuera del
catálogo del 63, la potestad reglamentaria autónoma del presidente. Pero no lo
puede hacer porque la disposición quinta transitoria le dice que tú la puedes regular
(reglamento autónomo), salvo que el legislador las derogue expresamente y eso
nunca va a ocurrir.
¿Cómo debe ejecutar la ley el reglamento de ejecución?
El legislador tiene que regular materias, pero además tiene como un ayudante el
reglamento de ejecución, que le ayuda a ejecutar la ley. Entonces ¿qué cosa tiene
que regular la ley y que cosa tiene que regular el reglamento de ejecución? El
reglamento de ejecución igual regula la ley, porque tiene que ejecutar la ley, porque
podría llegar a ocurrir, y eso que no quiere la jurisprudencia, que la ley le diga al
reglamento de ejecución “tu regula todo”, ya que la mayoría de las leyes dice “la
mayoría será regulado por un reglamento”, entonces ¿el reglamento podría
regularlo todo? Y si es reglamento de ejecución no podría regularlo todo porque
seria legislador
El tribunal constitucional rol número 370, dijo que existe una RESERVA
LEGAL RELATIVA, es decir, hay aspectos que regula la ley y otros aspectos que
regula el reglamento de ejecución. Entonces lo que dice el tribunal, es que el
legislador, al momento de hacer una regulación, debe cumplir con el requisito de
especificidad y por lo tanto todo aquello que sea complementario va a quedar
entregado al reglamento de ejecución.
Ejemplo, el articulo 19 número 21, que consagra a desarrollar cualquier
actividad económica que no sea contraria a la moral, orden público y seguridad
nacional respectando las normas legales que la regulen. Se decía que la
actividad económica solamente puede ser reguladas por una ley, y hay actividades
económicas que requieren de mucho detalle y el legislador no estaba capacitado
para eso. Comenzó esta discusión, porque el legislador comenzó a remitirse al

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 47


reglamento de ejecución y el reglamento de ejecución también empezó a determinar
actividades económicas. Entonces el tribunal lo que dijo en el 370, si es posible que
el reglamento de ejecución regule aspectos de una actividad económica, y solo
aspectos complementarios, porque si el legislador quiere regular una actividad
económica tiene que ser especifico.
Otro ejemplo la ley de drogas, regula en aspectos específicos todo lo que tiene que
ver con el consumo de drogas y tráfico de estupefaciente, pero también hay un
reglamento de ejecución y este solamente regula aspectos de detalle, como por
ejemplo las dosis. En el reglamento de ejecución no dice que sustancias son
prohibidas porque eso lo hace el legislador, pero el de ejecución puede decir de tal
dosis a tal dosis se entiende esto (va al detalle).
¿Existe los reglamentos autónomos?
No existe el reglamento autónomo. Y siempre en nuestro sistema depende de
la ley. Vamos a tomar como referencia el Artículo 63 número 20, si nosotros
tomamos ese artículo, podemos decir que todos los aspectos esenciales de
un ordenamiento jurídico lo regulan la ley.
Por lo tanto, regularía el reglamento autónomo aquellos aspectos no esenciales.
¿Quién determina si es un aspecto esencial o no? El legislador
El reglamento autónomo, depende de lo que diga el legislador y nunca va a hacer
autónomo.

Articulo 63 número 20, nos pone de manifiesto, que el reglamento autónomo, nunca
va a hacer autónomo, porque ese artículo es más amplio de las materias de ley y
toda otra norma de carácter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales
de un ordenamiento jurídico, por lo tanto, las bases esenciales de un ordenamiento
jurídico van a hacer reguladas por una ley y aquello que no es una base esencial lo
regula el reglamento autónomo y el legislador determina que es básico y esencial y
por lo tanto, para que el reglamento autónomo exista va a depender de lo que diga
el legislador y es por eso que no existe reglamento autónomo.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 48


EFECTO Y CONTROL
El efecto que tiene el reglamento: INDEROGABILIDAD SINGULAR
Porque si yo entiendo que el reglamento forma parte del ordenamiento
jurídico, van a existir actos, que lo van a aplicar, por lo tanto, implica la
inderogabilidad singular, que la administración al momento de resolver un caso tiene
que siempre aplicar el reglamento, no lo puede dejar sin efecto para el caso
concreto.
La inderogabilidad singular, consiste en la prohibición en la condición
dirija a la administración, de dejar sin efecto un reglamento para el caso
concreto o dicho de otra manera de dejar de aplicar un reglamento para un
caso concreto.
Por ejemplo, por un acto administrativo, yo decido algo, pero dejo de aplicar
un reglamento que regule esa materia y eso es la inderogabilidad singular, la
administración no puede dejar de aplicar un reglamento a un caso concreto, porque
el reglamento forma parte del ordenamiento jurídico.
Es lo mismo que por ejemplo la administración no aplique una ley que
regule un asunto, y uno dice esa actuación es ilegal y en el caso del reglamento esa
actuación es antirreglamentaria.

Fundamento de la inderogabilidad singular

- El reglamento se aplica a la GENERALIDAD DE LAS PERSONAS


- IGUALDAD ANTE LA LEY

CONTROL DEL REGLAMENTO


CONTROL ADMINISTRATIVO: Lo realiza la Contraloría General de la
Republica, a través de la toma de razón, controla la contraloría el reglamento.

CAMARA DE DIPUTADOS: le corresponde fiscalizar los actos del gobierno,


está en el artículo 52 numero 1 de la CPR.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 49


TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: si puede controlar un reglamento, pero
controla los reglamentos presidenciales (decretos supremos) a partir del artículo
93 numero 16, control de decretos supremos.

TRIBUNALES DE JUSTICIA: si pueden controlar un reglamento, se


encuentra en el artículo 38 inciso 2° “Cualquier persona que sea lesionada en
sus derechos por la Administración del Estado, de sus organismos o de las
municipalidades, podrá reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin
perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere
causado el daño”.

NORMAS ADMINISTRATIVAS

FORMAS V/S CONTENIDO

Nomenclatura diversa: REGLAMENTOS, INSTRUCCIONES,


CRICULARES, ORDENANZAS, DECRETOS SUPREMOS, DECRETOS
ALCALDICIOS, ACUERDOS, RESOLUCIONES ETC.

FORMAS

La ley 19.880, artículo 3° se señala que los actos administrativos pueden


adoptar 3 formas:

DECRETOS SUPREMOS

RESOLUCIONES

ACUERDOS

DECRETO SUPREMO

Es una orden escrita, dictada por el presidente de la república, o por un


ministro, por orden del presidente de la república en asuntos propios de su
competencia. (acá no va el contenido del decreto supremo, sino quien lo dicta).

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 50


RESOLUCION

Es una orden escrita, dictada por los jefes de servicio, en asuntos


propios de su competencia.

ACUERDOS.

Son actos administrativos, dictados por órganos pluripersonales

Ejemplo: Instituto nacional de derechos humanos, consejo de la cultura y las


artes, son pluripersonales por existe un consejo y se expresan a través de acuerdos.

Estos 3 conceptos, son FORMA, ejemplo el decreto supremo, si puede


contener un reglamento, porque el DS es la forma, y el reglamento es el fondo.

¿Un decreto supremo puede contener una instrucción? SI, porque es forma
y no es contenido

Un ejemplo, ¿Cómo se expresa formalmente un DFL?

Lo dicta el presidente el DFL y se expresa formalmente mediante decreto


supremo y que contiene un DFL

El presidente cuando dicta un DFL lo hace a través de un DS

Tanto los DS, resoluciones y acuerdos son formas.

Una resolución si puede contener un reglamento, siempre que el jefe de


servicio, tenga radicada la potestad reglamentaria y la resolución si puede contener
una instrucción porque es forma.

El DS puede nombrar a un ministro de estado, por lo tanto, el DS no tiene un


contenido predeterminado, porque el decreto supremo, es un orden que realiza el
presidente en asunto de su competencia y puede versar sobre cualquier asunto. Por
lo tanto, el DS puede ser un reglamento, promulgar una ley, dictar un DFL, impartir
una instrucción y lo mismo el acuerdo y la resolución porque son formas.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 51


31-08-2016

El tribunal constitucional, no lo tiene tan claro, que es la TEORIA DE LA


PRIMACIA DE LA REALIDAD y eso lo establece el tribunal constitucional y lo
inaugura esta teoría en una sentencia rol numero 591 (fallo de la píldora I).

El año 2005, el ministerio de salud, dictó una resolución exenta (forma), y


ordenaba la distribución de la píldora del día después, en los centros de salud,
contenía normas de la fertilización, y lo que contenía la resolución exenta un
reglamento.

Un grupo de parlamentario, interpuso un requerimiento, ante el TC, en contra


de la resolución exenta. Y la atribución que se fundó los parlamentarios, fue la del
artículo 93 numero 16 de la CPR “Resolver sobre la constitucionalidad de los
decretos supremos, cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo aquellos que
fueren dictados en el ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma del Presidente
de la República cuando se refieran a materias que pudieran estar reservadas a la
ley por mandato del artículo 63”.
Si nosotros fuéramos ministro, sería inadmisible, pero el TC declaro
admisible el requerimiento, (no sabe de derecho administrativo el TC), porque dijo
que la resolución exenta, era un decreto supremo encubierto, el fundamento era
porque tenía un reglamento, ya que para el tribunal constitucional solo se puede
dictar reglamentos a través de decretos supremos.
Después el tribunal constitucional, declara inconstitucional, la resolución
exenta y el fundamento es porque no es un decreto supremo.
El tribunal constitucional al momento de señalar, que la resolución exenta es
un decreto supremo encubierto, lo que pasa es que acojo la teoría de la primacía
de la realidad, por eso se llama primacía de la realidad, porque acá estoy tomando,
la norma o disposición como es, no como me dicen que es.

Ese fallo, habla de la supremacía de la realidad, porque para ese fallo


constitucional, el realiza su análisis, a partir de lo que, según él, es la naturaleza de
la disposición, no de lo que dice que es la disposición.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 52


CONTENIDO

Pueden tener 3 contenidos:

REGLAMENTO.

CIRCULAR O INSTRUCCIÓN.

SIMPLES ACTOS ADMINISTRATIVOS.

CIRCULAR O INSTRUCCIÓN

Es una orden impartida por un superior jerárquico a un subordinado y que


emana de la POTESTAD DE MANDO, que tiene todo jefe de servicio

EL REGLAMENTO EMANA DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA Y LA


CIRCULAR O INSTRUCCIÓN EMANA DE LA POTESTAD DE MANDO

En el reglamento no todos tienen potestad reglamentaria, sino que tiene que


estar expresamente señalado,

Todo órgano de la administración si tiene potestad de mando, porque es la


de la naturaleza de la administración.

SIMPLES ACTOS ADMINISTRATIVOS

Son decisiones que dictan los órganos de la administración del estado, que
contienen declaraciones de voluntad.

El acto de administración es un acto de aplicación, que lo distingue del


reglamento, circular o instrucción.

PARALELO ENTRE EL REGLAMENTO Y LA CIRCULAR O


INSTRUCCIÓN

Fuente: El REGLAMENTO emana DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA,


y la CIRCULAR O INSTRUCCIÓN de la POTESTAD DE MANDO.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 53


PUBLICIDAD: Los REGLAMENTOS, deben PUBLICARSE. (son generales
y deben ser conocidos por todos) en cambio la CIRCULAR O INSTRUCCIÓN no
se publica (tiene un carácter particular)

EFECTOS: el REGLAMENTO, se aplica para TODOS (se aplica tanto para


los órganos de la administración como para los particulares), en cambio al
CIRCULAR O INSTRUCCIÓN tiene efecto SOLO PARA LA ADMINISTRACION
(porque es algo interno).

Yo dije que solamente en principio, ¿es posible que una instrucción, tenga
efecto de un particular, no directo, pero podría ser mediato? SI, sobre todo aquellos
particulares que están relacionados con la administración, porque la instrucción le
señala a la administración como debe actuar y eso redunda en el particular y genera
un efecto mediato.

En efecto para nosotros la circulación o instrucción tiene un efecto MEDIATO,


porque si alguna vez nos relacionamos con el órgano de la administración, el órgano
de la administración va a tener que actuar de acuerdo a la instrucción y eso va a
tener un efecto sobre nosotros. Por cual genera un problema, porque el particular
se ve afectado por instrucciones que no conoce.

Lo que le afecta al particular, es la decisión que le produce como


consecuencia de la instrucción, no la instrucción misma. Porque lo que afecta al
particular, no es la instrucción directamente, porque la instrucción no está dirigida a
mí, sino lo que afecta al particular es la decisión que adopta el órgano como
consecuencia de obedecer la instrucción.

LO QUE AFECTA AL PARTICULAR NO ES LA INSTRUCCIÓN, SINO QUE


LA DECISION DE LA ADMINISTRACION COMO CONSECUENCIA DE
OBEDECER LA INSTRUCCIÓN.

POR REGLA GENERAL, PARA LOS PARTICULARES, LAS


INTRUCCIONES TIENEN UN EFECTO MEDIATO. Pero hay particulares, en que
los efectos son INMEDIATOS, se denominan ADMINISTRADOS CUALIFICADOS,
son personas que están sometidas a una relación, de sujeción especial con la
Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 54
administración. Ejemplo un enfermo en un hospital público, porque dice que las
visitas son hasta las 10 AM y yo voy pasando afuera del hospital, me da lo mismo,
porque yo no tengo ninguna relación contigo, salvo que yo sea enfermo y esté
relacionado con el hospital público, hay una relación de sujeción especial, porque
me afecta como particular y le tendré que decir a mis familiares que son hasta las
10 AM las visitas.

Otro ejemplo el reo de la cárcel, es un particular privado de libertad y hay


una instrucción de gendarmería que dice que una hora puede salir al patio, pero si
estoy en el lugar me afecta, si paso por afuera no me afecte, por tanto, me afecta
directamente si estoy en el lugar.

Hay algunas leyes, que le permiten, a algunos órganos de la administración,


INTERPRETAR, la legislación. Por ejemplo, el servicio nacional de aduana y SII. El
legislador le dice al director del servicio puesto interno, usted puede interpretar, la
regulación de los impuestos, la legislación tributaria, van a ver que existen circulares
que contienen una interpretación de la legislación. Ejemplo el director del SII
interpreta un precepto del código tributario. El código tributario regula una situación,
lo que hace el director del SII, dicta una circular interpretando la ley y ¿dentro de
que contenido vamos a cualificar esta interpretación?, Son reglamento, por lo tanto,
la interpretación administrativa u oficial son reglamentos.

JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA

La facultad que tiene la controlaría, para emitir dictámenes

Su fuente es el artículo 6 de la ley Orgánica constitucional de la


Contraloría General de la Republica número 10.336 “Corresponderá
exclusivamente al Contralor informar sobre derecho a sueldos, gratificaciones,
asignaciones, desahucios, pensiones de retiro, jubilaciones, montepíos y, en
general, sobre los asuntos que se relacionen con el Estatuto Administrativo, y con
el funcionamiento de los Servicios Públicos sometidos a su fiscalización, para los
efectos de la correcta aplicación de las leyes y reglamentos que los rigen”.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 55


Sobre que puede dictar la contraloría, sobre estatutos administrativos y
funcionamiento de los servicios públicos, es decir, la contraloría puede dar opinión
de lo que estime conveniente.

Sobre que no puede pronunciarse o emitir un dictamen el contralor, sobre


asuntos litigiosos o sobre asuntos sometidos a los tribunales. (no hay que
confundir ambos, porque es una relación de genero a especie, porque los asuntos
sometidos al tribunal, es un asunto litigioso, pero no necesariamente es el único
asunto litigioso, porque un asunto litigioso también dice relación, con un asunto que
eventualmente puede existir un conflicto) Un ejemplo un asunto litigioso es la
interpretación de un contrato administrativo, que es diferente a un contrato
particular.

En la práctica SON VINCULANTES, estos dictámenes por lo tanto la


administración debe someterse a lo dicho por el dictamen, en la practica el dictamen
de la contraloría se utiliza al momento de ser funcionario de la administración. Se
encuentra en el artículo 19 de la ley 10336 “Los abogados, fiscales o asesores jurídicos de
las distintas oficinas de la Administración Pública o instituciones sometidas al control de la
Contraloría que no tienen o no tengan a su cargo defensa judicial, quedarán sujetos a la dependencia
técnica de la Contraloría, cuya jurisprudencia y resoluciones deberán ser observadas por esos
funcionarios. El Contralor dictará las normas del servicio necesarias para hacer expedita esta
disposición.”

El dictamen es vinculante, para los asesores jurídicos, los abogados que no


tengan cargo defensa judicial.

El artículo 19, en la práctica, se toma como la fuente de la fuerza vinculante


que tiene el dictamen para el órgano de la administración.

NATURALEZA DEL DICTAMEN Y CUAL SON SUS EFECTOS

El dictamen es un simple acto administrativo, porque así lo dice el artículo


3°inciso 6 de la ley 19.880. El dictamen no es una manifestación de voluntad, sino
que es una opinión acerca de algo, por tanto, el dictamen es un simple acto

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 56


administrativo porque contiene declaración de voluntad, pero el dictamen no es una
declaración de voluntad, sino que es un juicio u opinión.

Entonces es un simple acto administrativo, porque la ley 19.880 amplia el


objeto del ámbito administrativo, porque para chile los actos administrativos no son
solo declaraciones de voluntad, sino que también de juicio, de opinión. Ejemplo yo
voy a pedir un certificado al registro civil, esa es una certificación, para los efectos
generales, pero para los efectos chilenos es un acto administrativo.

EL DICTAMEN ES UN ACTO ADMINISTRATIVO, PERO NO ES UNA


DECLARACION DE VOLUNTAD, SINO QUE ES DE JUICIO U OPINION.

El dictamen igual tiene un efecto mediato, con respecto del particular, es lo


mismo que ocurre con la circular o instrucción.

IMPUGNABILIDAD

Pero a diferencia de lo que ocurre con la circular o instrucción, en la práctica,


los dictámenes si son impugnados por los particulares.

Impugnan el dictamen, ocupando el artículo 20 de la CPR. Como


administración si puede impugnarlo.

No puede impugnar la administración el dictamen a través de la acción de


protección, porque los órganos del estado no son titulares de derechos
fundamentales, y solo tienen atribución lo que señala expresamente el
ordenamiento jurídico, porque si los órganos del estado, tuviera derechos
fundamentales de manera implícita, estaría vulnerando el principio de juridicidad
positiva, pero si lo puede impugnar por acción de nulidad de derecho público, por
ejemplo Fisco con contraloría pero como no tiene personalidad jurídica, seria Fisco
con fisco. ¿Porque se puede impugnar por lo que dijo la contraloría en el dictamen?
Porque todas ordenes de la administración pueden ser impugnadas ante un tribunal
y la contraloría no pierde eso, porque sigue siendo un órgano de la administración.

Hasta acá entra en el 1°control


__________________________________________________________________

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 57


6-09-2016

Aplicación del derecho administrativo

El gran problema es que el derecho administrativo regula la administración


pública, pero no toda. Ejemplos de casos, las empresas publicas creadas por ley
pertenecen al estado porque está en el artículo 1° de la ley 18.575 ley orgánica
constitucional de bases de la administración pública, aun cuando forma parte del
estado, si vemos el articulo 19 numero 21 inciso 2°, cuando se crea una empresa
pública por una ley de quorum calificado, su actividad y lo dice por la constitución
se regula por la ley común aplicable a los particulares. Es decir, que no toda la
actividad de los órganos de la administración del estado, se le aplica el
derecho administrativo.

La hipótesis que trabajaremos en esta clase, vamos a determinar, porque el


derecho administrativo se aplica en algunos casos y en otros que no.

Existen 3 criterios para determinar cuándo se aplica el derecho


administrativo en orden histórico:

Criterios de actos de autoridad y actos de gestión

Criterio de servicio publico

Criterio subjetivo.

CRITERIOS DE ACTOS DE AUTORIDAD Y ACTOS DE GESTION

Para este criterio, se aplica el derecho administrativo, cuando la


administración pública, actúa dotada de imperio. Significa que actúa ejerciendo
potestades, por lo tanto, cuando se trata de actos de autoridad, es decir, actos
dotados de imperio se le aplica el derecho administrativo, por el contrario,
cuando actúa no ejerciendo una potestad, es decir, actos de gestión, se le
aplica el derecho común.

Ejemplo de acto de autoridad, es el establecimiento de una sanción


administrativa, multa a alguien la administración. Por el contrario, cuando la

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 58


administración celebra un contrato con un particular sería un acto de gestión y no
se le aplica el derecho administrativo. Ejemplo un contrato de arrendamiento de un
inmueble, por regla general, los edificios que están los órganos de la administración,
no son de la administración, sino que hay un contrato de leasing (contrato de
arriendo con opción de compra) y la administración actúa como un particular.

CRITICA A ESTA TEORIA. La administración siempre actúa como autoridad,


independiente que ejercer potestades, porque siempre hay una parte que se le
aplica como derecho administrativo.

Ejemplo, la administración quiere tener un edificio para poder funcionar y


celebra un contrato de Leasing con el particular dueño del inmueble, entonces uno
puede decir que la norma que se le aplica al contrato de leasing es el derecho
privado, pero la administración para tener la intención de comprar, tiene que
hacer un procedimiento antes de firmar el contrato de leasing, se dicta una
resolución y no actúa como los particulares que pueden celebrar en cualquier
momento, y en el procedimiento ( para formar la voluntad de contratar) anterior al
contrato se le aplica el derecho administrativo.

Aun cuando la administración actué desprovisto de potestades, igualmente


puede existir una relación de derecho administrativo

Otro ejemplo, el contrato de suministro de sillas, la administración quiere


comprar sillas, no se aplica el derecho común, sino el administrativo, por tanto, si
yo aplico el derecho que estoy comentando, no se aplica el derecho administrativo,
porque está celebrando un contrato suministro (sillas), porque cuando uno compra
no está actuando como autoridad, pero igualmente se le aplica el derecho
administrativo, porque la administración sea como sea siempre actúa como
autoridad, por lo tanto, siempre hay una sola parte, que sea aplica el derecho
administrativo

Siempre la administración actúa como autoridad, y siempre hay una zona


irreductible de derecho administrativo y este criterio no se aplica mucho. Por tanto,
porque por ejemplo el contrato de leasing se aplica el derecho común y el contrato

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 59


de compra de sillas se le aplica el derecho administrativo, aun no lo sabemos, pero
no es por este criterio, porque para ambos casos, igualmente es la administración,
hace un acto de gestión, pero a uno se le aplica el derecho administrativo y a otro
el derecho común.

CRITERIO DEL SERVICIO PUBLICO

Existe la escuela, llamada solidarista de burdeos, en Francia, tuvo su


desarrollo a principio del siglo 20, con un jurista francés que se llama León Ligit, da
un vuelco al derecho administrativo porque CREA LA NOCION DE SERVICIO
PUBLICO.

El criterio es, que se aplica el derecho administrativo cuando la


administración gestiona, servicios públicos.

Ejemplo un hospital público, un servicio de salud, se le aplica el derecho


administrativo porque está ejerciendo una actividad de servicio público y cuando no
hay una gestión de servicio público, se le aplica el derecho común.

CRITICA A ESTE CRITERIO: No es una crítica al criterio en sí mismo, sino


a lo que ocurrió después, existe una crisis con la noción de servicio público y ocurre
durante la segunda mitad del siglo 20, por 2 cosas:

La existencia de particulares que gestionan servicios públicos

Ejemplo, en chile en la constitución del 1925, surge la noción de servicio


público que lo importan de Francia y por lo tanto, se aplicara el derecho
administrativo a la gestión de servicios públicos. Por tanto, encontramos EMOS
(empresa metropolitana sanitaria), ESVAL, (empresa sanitaria de Valparaíso),
ocurrió que esas empresas pasaron a regímenes privados, pero la actividad es de
servicio público, pero no se le aplica el derecho administrativo porque el dueño de
ESVAL es un privado, POR TANTO, EL CRITERIO NO ME SIRVE.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 60


La administración utiliza instrumentos jurídicos privados para
gestionar servicios públicos.

Nosotros cuando veamos organización administrativa, vamos a ver que


existen dos tipos o formas de que el estado realice su actividad empresarial:

Empresa pública creada por ley y se le aplica el derecho común, por


tanto, no me sirve el criterio

Sociedades de estado, ejemplo el metro de Santiago S.A. no forma parte


de la administración del estado y no se le aplica el derecho administrativo porque
es una sociedad anónima o MERVAL, no se le aplica el derecho administrativo, pero
es una sociedad del estado.

Acá la administración utiliza instrumentos jurídicos privados para gestionar


servicios públicos

Ambos están constituidos por escritura pública, y es un instrumento jurídico


privado y gestiona servicios públicos por tanto NO SIRVE EL CRITERIO, PORQUE
EL METRO ES UN SERVICIO PUBLICO, PERO NO SE APLICA EL DERECHO
ADMINISTRATIVO

¿Entonces porque la administración utiliza instrumentos jurídicos privado


para gestionar servicios públicos? Es más rápido, eficiente, esto es un fenómeno
que se llama LA HUIDA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.

Porque, por ejemplo, el principio de juridicidad, los órganos del estado


pueden hacer aquello que expresamente le señale el ordenamiento jurídico, y no
tiene mucho margen de acción porque si quiere hacer algo tiene que ver lo que
expresa el ordenamiento jurídico, en cambio, en el derecho privado existe la
autonomía de la voluntad, puedo hacer lo que yo quiera. Por tanto, a los órganos de
la administración no le gusta que se le aplique el derecho administrativo, porque es
burocrático, (tiene requisitos, principios, probidad publicidad) que son garantía para
los particulares, pero los órganos no le gustan porque tiene que cumplir deberes,
entonces si gestiona un servicio público lo mejor es que no se le aplique el derecho

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 61


administrativo, por eso existe empresas publicas creadas por ley y existen
sociedades del estado.

Entonces la crisis de servicio público, a raíz de estos dos factores señalados


anteriormente, son la critica a este criterio, porque no todo servicio público, se le
aplica el derecho administrativo.

CRITERIO SUBJETIVO

Es moderno, para determinar la aplicación del derecho administrativo, se


debe estar al caso concreto, es por esa razón que hay que tener en cuenta una
característica del derecho administrativo, EL DERECHO ADMINISTRATIVO SE LE
APLICA A LA ADMINISTRACION PUBLICA.

Entonces, lo primero que hay que tratar de determinar, para ver si se aplica
o no, si estamos ante un órgano de la administración del estado, (se puede ver
en el artículo 1° de la ley 18.575) pero puede ser que no todos los órganos de la
administración del estado, se le aplica el derecho administrativo entonces esta
teoría del criterio subjetivo se funda, en una teoría de los ACTOS SEPARABLES.

Ejemplo, que se encuentra en el artículo 1°, las empresas publicas creadas


por ley, forma parte de la administración del estado y se le aplica el derecho
administrativo, pero en el artículo 19 numero 21 inciso 2° se les aplica la legislación
común aplicable a los particulares, pero si nos vamos más al detalle, la constitución
dice que se le va aplicar la legislación a los particulares cuando ejerce su giro, por
ejemplo TVN se le va a aplicar la legislación común aplicable como canal de
televisión y a los funcionarios se le aplica el derecho administrativo. Porque la
constitución dice que la legislación común aplicable se realiza solo a la
actividad empresarial, pero no al interior de la empresa, porque ahí se aplica
el derecho administrativo y es por eso que se llama ACTOS SEPARABLES,
porque hay que distinguir, porque siempre hay un núcleo de derecho administrativo
cuando se habla del órgano de la administración, en cambio hay otros tipos de actos
que se le aplica el derecho común.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 62


Ejemplo la ENAP, cuando ejerce su actividad se rige por las normas del
derecho común, pero los funcionarios se le aplica el derecho administrativo o
cuando quiere explotar el yacimiento, tiene que haber un procedimiento
administrativo que autorice la explotación.

En el criterio subjetivo, tengo que determinar si estoy en presencia de un


órgano de la administración del estado y luego entro a picar.

Ejemplo a la universidad de Chile, es un servicio público para el cumplimiento


de la función administrativa por ende se le aplica el derecho administrativo, por
tanto, los profesores de planta son funcionarios públicos.

Ejemplo, en la empresa pública creada por ley, tengo que hacer la distinción
y utilizo la teoría de los actos separables, ver cómo se organiza internamente la
empresa se le aplica el derecho administrativo y como ejerce su actividad, se le
aplica el derecho común.

Ejemplo el registro civil, quiere comprar un inmueble se rige por el derecho


común y ¿Cuándo se le aplica el derecho administrativo y cuando se le aplica el
derecho común? Por el solo hecho de comprar un inmueble, todo lo que tiene que
ver con la voluntad interna del órgano se le aplica el derecho administrativo y con
respecto a la ejecución del contrato se le aplica el derecho común, por tanto, acto
separable.

Los actos separables para su utilización parte de una premisa, que siempre
cuando actúa un órgano de la administración del estado existe una zona irreductible
del derecho administrativo, significa que siempre se va aplicar el derecho
administrativo porque actúa un órgano de la administración del estado, Entonces lo
que busca esta teoría, es determinar en aquellos casos en que se aplica el derecho
común, es determinar cuál es esta zona irreductible del derecho administrativo.
Entonces yo realizo una abstracción y decir “aquí se aplica el derecho administrativo
porque está vinculado a la organización interna del órgano (manifestación de
voluntad de derecho público “hay que contratar porque hay que arrendar un
inmueble” y se da el derecho administrativo y después con quien yo quiero contratar,

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 63


firmar contrato eso es derecho privado) y aquí se aplica el derecho común porque
lo dice la ley”.

APLICACIÓN DE DERECHO COMUN

Parto de una premisa, que el derecho administrativo tiene muchas lagunas,


si bien, el derecho administrativo se le aplica a la organización del estado, y no
regula todas las situaciones del órgano de la administración.

Lo que quiere determinar si es posible, aplicar supletoriamente el derecho


común en las relaciones jurídico administrativas. Al tener lagunas, lo que se quiere
determinar, por la aplicación del derecho común es si yo puedo aplicar
supletoriamente las reglas del derecho común en una relación jurídico
administrativa.

La responsabilidad por falta de servicio se les aplica a los órganos de la


administración del estado, y el artículo 42 de la ley de bases, así lo señala.

La ley de bases no se hace aplicable esa responsabilidad a todos los órganos


de la administración, porque el articulo 42 está en el titulo segundo de la ley y no se
le aplica a una montonera de órganos, ejemplo a las fuerzas armadas y si uno ve la
regulación especial de las FFAA tampoco hay sistema de responsabilidad, por tanto,
hay una laguna de derecho administrativo. Porque le derecho administrativo no
señala como va a responder las FFAA al momento de causar un perjuicio, por ende,
hay dos opciones:

Decimos que las FFAA y de orden no tienen responsabilidad patrimonial o


tenemos que buscar la solución en alguna parte.

Ejemplo va una ambulancia del sapu, que es la salud pública y atropella a


una persona, y queda esa persona parapléjica. Lo cual demanda al estado y pide
indemnización de perjuicios, lo cual funda la responsabilidad por falta de servicio.

Viene un camión militar y atropella a esa misma persona y queda parapléjica


y va a querer demandar, pero no va a tener regulación, porque no actúa el derecho
administrativo.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 64


Entonces uno puede decir dos cosas:

Que a las FFAA no se le aplica el sistema de responsabilidad alguno, lo que


significa que la persona que quedo parapléjica, no va a poder demandar o decimos
que tenemos que buscar una solución, pero no está en el derecho administrativo
porque no hay regulación.

Hay autores que señalan que se debe aplicar el derecho común, de manera
supletoria. Porque en el caso que dio y la Corte Suprema ha estimado que aplica
ejemplo en el caso anterior, el artículo 2314 del CC la responsabilidad
extracontractual, por el derecho común, para mermar las lagunas.

El derecho común no es sinónimo de derecho civil, porque si el profe nos dice


que se aplica supletoriamente el derecho común, en el caso de las sanciones en
derecho penal, que se aplicaría la prescripción del código civil que son 5 y 10 años.
Entonces la Corte Suprema dijo que la sanción administrativa, forma parte del Ius
poniendi del estado, se aplicaría las sanciones del código penal.

El derecho común, se aplica no porque el derecho penal o civil sean


supletorios, sino que se aplica porque regulan instituciones generales del derecho.

(Repetición) la aplicación del derecho común, consiste en determinar si es


posible aplicarlo supletoriamente, ya que hay lagunas. Hay autores y la Corte
Suprema lo ha sostenido que, si se aplica supletoriamente el derecho común, en el
caso del derecho civil o penal. Pero esas regulaciones no se aplican porque son
supletorias, no porque el derecho civil sea supletorio del derecho administrativo,
sino porque en esas regulaciones existen instituciones generales del derecho.
Ejemplo la prescripción (no es propia del derecho civil, sino va mucho más allá del
derecho civil)

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 65


POTESTADES ADMINISTRATIVAS.

El derecho administrativo chileno, no es el mismo que el del régimen francés,


eso sí, su origen, es el derecho francés, y en ese régimen la administración publica
tiene potestades, es decir, facultades que exceden lo que pueden hacer los
particulares, porque la administración y los particulares son distintos y por eso en
chile hay que estudiar las potestades administrativas.

Se estudian las potestades administrativas, por el derecho administrativo


tiene una inspiración francesa y, por lo tanto, eso significa que la administración
actúa dotadas de facultades que son distintas a las contempladas por los
particulares.

Concepto: Es aquella situación de poder, que habilita a su titular para


imponer conductas a terceros mediante la constitución, modificación o
extinción de relaciones jurídicas o mediante la modificación del estado
material de cosas existente aun en contra de su voluntad de su titular.

Con la potestad puede hacer dos cosas, modificar las cosas en el ámbito
jurídico, pero también modificar las cosas en el mundo real. Ejemplo decreto de
demolición y en lo jurídico yo le puedo otorgar a un tercero un permiso (la
municipalidad), para que tenga un kiosco en la calle. Y si revoco el permiso no va a
poder esa persona realizar su actividad.

Entonces yo con una potestad puedo modificar la conducta de un tercero,


puedo constituir, modificar o extinguir las relaciones jurídicas ejemplo otorgar un
permiso y también puedo modificar el estado material de las cosas, ejemplo un
decreto de demolición. Y lo puedo hacer un en contra de la voluntad de un tercero.

La potestad actúa en el ámbito material y formal.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 66


DISTINCION ENTRE POTESTAD Y DERECHO SUBJETIVO

Antiguamente los autores, señalaban que la potestad publica, era una


especie de derecho subjetivo de la administración.

Eso no significa que la administración no tenga derechos subjetivos, porque


si los tiene, y expresamente lo señala el ordenamiento jurídico.

7-09-2016

Puede ser un acto administrativo o un contrato.

Cuando se entrega un permiso municipal, que permite por ejemplo a una


persona tener un quiosco en la vía pública, nace un derecho subjetivo y no nace de
un precepto jurídico, sino que, de un acto administrativo, que en concreto es un
decreto alcaldicio, este es un ejemplo de un derecho subjetivo que nace de un acto
administrativo.

Ejemplo un derecho subjetivo que nace de un contrato, es lo más simple, la


facultad que tiene el comprador, al momento de pagar el precio de exigir la entrega
de la cosa vendida, eso es un derecho subjetivo y nace de un contrato determinado
porque el derecho subjetivo nace de una persona o relación concreta.

En cambio, la potestad publica nace de un precepto jurídico.

RELACION AL EL CONTENIDO

El derecho subjetivo tiene un objeto especifico cual es, la realización de una


conducta específica y concreta exigible a uno o varios sujetos.

Ejemplo la compraventa, el vendedor al momento de pagar el precio y


celebrar el contrato tiene la facultad de exigir la entrega de la cosa vendida. Al
momento yo de tener ese derecho y ejercerlo, voy a exigir la realización de una
conducta especifica concreta, cual es que la otra persona que tiene la calidad de
vendedor me entregue a mí la cosa que compre, por tanto, no tiene otro objeto
genérico o mayor, sino que es especifico y concreto (entregar la cosa que compre)

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 67


En cambio, la potestad tiene un objetivo genérico que es la posibilidad
abstracta de producir efectos jurídicos y materiales respecto de uno o varios sujetos.

Ejemplo la potestad expropiatoria, puede exigir o modificar una situación


jurídica inmaterial de cualquiera de nosotros, ya que cualquiera podemos estar en
la expropiación.

RELACION A LA FINALIDAD

El derecho subjetivo tiene por finalidad satisfacer un interés privado, del


titular del derecho.

Acá se puede modificar, renunciar, porque el beneficiario es usted mismo

En cambio, la potestad, se dice que es un poder fiduciario, porque el


beneficiario es distinto del titular de la potestad.

Ejemplo el SERVIU no expropia para él, sino que la potestad expropiatoria


que realiza el serviu es para construir vivienda para la comunidad, por tanto, el
beneficiario es distinto del titular de la potestad.

De esta característica que es la finalidad, existe una consecuencia, que la


potestad no se puede renunciar ni modificar, porque el beneficiario es distinto al
titular.

Derecho subjetivo es transmisible a terceros, salvo lo que tienen un carácter


personalísimo ejemplo trasmisible es una enajenación por causa de muerte, y
también es transferible es una enajenación por actos entre vivos.

El derecho subjetivo puede ser transmisible y transferible, salvo en los


derechos personalísimos como es la pensión de alimento, que no se puede trasmitir
y transferir.

En cambio, la potestad es inalienable, por lo tanto, no se puede transferir ni


transmitir. Lo que, si ocurre con la potestad, que se puede delegar. Pero la
delegación recae en el ejercicio de la potestad no en la potestad misma

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 68


El derecho subjetivo es susceptible de prescripción adquisitiva (modo de
adquirir) e instintiva (modo de extinguir obligaciones).

La potestad, no puede extinguir adquisitiva o extintiva, lo que, si ocurre


respecto de la potestad, puede prescribir su ejercicio, para un caso concreto, no
abstracto. Ejemplo Claudio Mena realizó una falta administrativa y es susceptible de
que un servicio público, lo pueda sancionar administrativamente, de acuerdo a los
criterios que ha establecido la corte suprema para poder ejercer la potestad
sancionadora respeto de un caso concreto, se debe ejercer dentro de los 6 meses
del acto que motiva la sanción, entonces supongamos que pasaron 7 meses y el
servicio no lo sanciono, y no puede ejercer la potestad sancionadora de Claudio
mena, para el caso concreto, eso no significa que el órgano no tenga la potestad
sancionadora, sino que significa que no la puedo ejercer en un caso concreto, que
sería de Claudio mena.

La potestad no se puede adquirir ni extinguir por prescripción, hablando con


la potestad en sí misma, lo que, si puede prescribir en su ejercicio para un caso
concreto, como el caso de las sanciones administrativas que prescriben en 6 meses,
pero lo que prescribe en 6 meses es que yo no puedo disponer una sanción a una
persona determinada, pero eso no significa que yo no pierdo la potestad.

La mayoría de la gente, dice que la potestad sancionadora es un derecho


que tiene el órgano y eso NO ES ASI, POR TANTO, LA POTESTAD ES
DIFERENTE AL DERECHO SUBJETIVO.

POTESTAD REGLADA V/S POTESTAD DISCRECIONAL

¿En qué casos vamos a estar en presencia de una potestad reglada?, en


aquellos casos, en que, al momento de atribuir la potestad, la ley fija de manera total
sus condiciones de ejercicio. Por lo tanto, cuando el órgano quiere ejercer la
potestad, ello se hace mediante un proceso automático.

La juridicidad en su vertiente positiva, el órgano público puede hacer lo que


le autorice el ordenamiento jurídico y la potestad, por tanto, todas las potestades
deben estar expresamente señaladas. Lo que ocurre que el ordenamiento jurídico
Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 69
al momento de atribuir potestades, lo puede hacer de manera distinta y una de las
maneras es que el precepto jurídico que atribuye la potestad, establece todas las
condiciones de ejercicio (situación de hecho, finalidad de la potestad y cuál es la
decisión que debe adoptar la administración), por tanto cuando la administración
ejerce potestad lo hace como un proceso automático y que no tiene que pensar sino
que lo dice la ley, porque la ley le señala todo, por eso se dice potestad arreglada.

Potestad discrecional, la atribución de potestad se hace de manera parcial,


la ley fija algunas condiciones de ejercicio y deja a las restantes a la apreciación
subjetiva de su titular. Aquí la potestad se atribuye expresamente, lo que ocurre que
el legislador deja ciertas condiciones de ejercicio a la apreciación subjetiva.

Ejemplo la ley orgánica constitucional de municipalidades, en el artículo 63,


se enumera las atribuciones del alcalde y la letra LL “Ejecutar los actos y celebrar
los contratos necesarios para el adecuado cumplimiento de las funciones de la
municipalidad y de lo dispuesto en el artículo 37 de la Ley Nº 18.575”.
Lo que está en negrita, es la potestad discrecional, porque le legislador no le
está señalando en qué casos tiene que ejecutar y celebrar contratos, sino que utiliza
una expresión, deja el ejercicio de esta atribución, a la apreciación subjetiva del
alcalde, porque el alcalde va a tener que determinar cuándo una acto o contrato es
necesario para el adecuado cumplimiento de las funciones de la municipalidad.
Alcalde determinar cuándo va a celebrar el acto o contrato, va a determinar si es
adecuado o no el cumplimiento de las funciones de la municipalidad.
Esta distinción entre reglado y discrecional, se puede decir que esta teórica,
porque no toda potestad es enteramente reglada y no toda potestad es enteramente
discrecional, pero nunca puede existir una potestad enteramente discrecional
porque puede existir arbitrariedad. No toda potestad puede ser enteramente
discrecional, ¿porque existen entonces en algunas potestades, discrecionales?
Porque no puede regular todas las situaciones, ya que es la administración la que
ejecuta, el legislador es abstracto o general, pero quien ejecuta siempre es la
administración, osea, la administración tiene el conocimiento técnico de la situación,
ya que la ley no puede prever todas las situaciones.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 70


CARACTERISTICAS:
1- Una potestad no puede ser enteramente discrecional, siempre en una
potestad hay elementos reglados.
- El primer elemento reglado es la existencia misma de la voluntad,
- la competencia.
- finalidad de la potestad.
- supuesto factico que legitima el ejercicio de la potestad.

finalidad de la potestad
Ejemplo artículo 63 “cumplimiento de las funciones de la
municipalidad “, cuando el alcalde quiere ejecutar actos y contratos, no lo puede
hacer para beneficio privado, porque estos actos y contratos tiene una finalidad que
es el cumplimiento de las funciones de la municipalidad.

supuesto factico
cuando dice necesario, ese es el supuesto factico que legitima la ejecución de los
actos y celebrar los contratos. Es necesario porque cuando ejecuta acto o celebra
contratos, va a tener que justificar que ese acto y ese contrato es necesario, por
tanto, hay un elemento reglado.

Es decir, una potestad discrecional no puede ser enteramente discrecional, sino que
existe elementos reglados.

2- Característica la potestad discrecional no es producto del reconocimiento de


un ámbito de libertad a la administracion, sino que es una remisión normativa
consciente del legislador.
El propio legislador de manera deliberada, lo quiere así, porque el legislador
no puede regular todos los aspectos, entonces de manera deliberada deja
los elementos de manera subjetiva a la liberta del órgano.
3- No hay que confundir, el elemento discrecional de una potestad, con la
utilización de conceptos jurídicos indeterminados.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 71


Ejemplo, concepto jurídico indeterminado: orden público, buenas
costumbres, la moral, buena fe, causa licita.
Los conceptos jurídicos indeterminados pueden ser controlados y calificados
por el juez, es decir, el juez no puede calificar la decisión ejemplo el alcalde
puede ejecutar acto o celebra contratos, compra silla o mesas y decide
comprar mesas y alguien impugna el acto, entonces el tribunal no le va a
decir al alcalde que tiene que comprar sillas, porque eso es decisión del
alcalde.
Otro ejemplo una potestad que se basa en las buenas costumbres, el tribunal
le puede decir al alcalde que eso es buenas costumbre y se equivocó.
El elemento discrecional no puede ser calificado por el juez, a diferencia del
concepto jurídico indeterminado.
El juez no puede calificar en una decisión que se basa en un elemento
discrecional, y tampoco la puede modificar, y lo puede modificar por otra
cosa.
4- El elemento discrecional supone, un ámbito de indiferencia jurídica relativa.
Que el elemento discrecional le permite a la administración elegir entre
diversas opciones, todas validas, ejemplo el alcalde puede comprar mesas,
sillas autos y tiene que ver cuál es la más importante.
Condiciona la opción al no ser relativa, no es total porque su actuar no tiene
que ser arbitrario.

Una potestad no es enteramente discrecional, porque tiene elementos reglados de


la potestad.

por lo tanto, se puede controlar una potestad discrecional:

- Solo los elementos reglados de la potestad.


- Solo los hechos determinantes, quiere decir, el supuesto de hecho en que se
basa la existencia del ejercicio de la potestad.

¿Es que si se puede controlar la decisión discrecional? Es la gran pregunta


que se hace, y es posible a través de la arbitrariedad y se determina a través del
principio de proporcionalidad, para determinar si es arbitrario o no.
Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 72
El juez solo puede dejar sin efecto la administración por ser arbitraria, pero no la
puede reemplazar, porque se estaría administrando

POTESTADES ADMINISTRATIVAS EN CHILE

Autor Silva Sima, el define las potestades como el conjunto de poderes jurídicos,
de que están dotados la administración para cumplir sus cometidos (cumplir su
finalidad). Este autor señala que la fuente constitucional de todas las potestades
de la administración está en el artículo 24 de la constitución “El gobierno y la
administración del Estado corresponden al Presidente de la República, quien es el
Jefe del Estado.
Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservación del
orden público en el interior y la seguridad externa de la República, de acuerdo con
la Constitución y las leyes”.
Silva Sima, dice que todas las potestades administrativas, están reconocidas
en el artículo 24 de la constitución, pero ello no es así, en virtud del artículo 7° inciso
2°.
Es decir, decirle a Silva Sima que las potestades administrativas existen, pero
no están ahí, están en los lugares que el ordenamiento jurídico los consagrada
expresamente, no tiene que estar en la constitución.
1- POTESTAD REGLAMENTARIA:
2- POTESTAD DE REVISION DE OFICIO: La administración puede revocar o
invalidar los actos administrativos, dictados por ella sin recurrir a los
tribunales. La revocación está contemplada en el artículo 61 de la ley 18.880
y la invalidación en el artículo 53 de la misma ley.
3- POTESTAD SANCIONADORA DE LA ADMINISTRACION: Es la potestad
que le permite a los órganos de la administración, imponer sanciones
administrativas a los particulares, en caso de infracción, de ciertos deberes
jurídicos, establecidos en el ordenamiento jurídico.
La sanción penal y la sanciona administración son distintos, porque la
sanción penal opera de la libertad general, en cambio la sanción
administrativa opera de una libertad juridicidad, de una libertad que ya

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 73


estamos dentro del ordenamiento jurídico, porque se impone ante la
infracción de deberes jurídicos, por tanto, hay una regulación.

El tribunal constitucional, tanto las sanciones penales como sanciones


administrativas, tiene su origen del IUS PUNIENDI del estado, ontológicamente son
lo mismo.

POTESTAD DISCIPLINARIA: Es la potestad que tiene la administración para


aplicar sanciones a sus funcionarios.

POTESTAD DE MANDO: Es la potestad de impartir funciones a los


funcionarios, regulada en el artículo 7 de la ley orgánica constitucional de bases
generales de la administración.

13-09-2016

ACTIVIDADES DE LA ADMINISTRACION

La administración tiene diversas modalidades de actuación de cómo


administrar, tradicionalmente se considera las 3 modalidades principales:

ACTIVIDAD DE SERVICIO PUBLICO

ACTIVIDAD DE POLICIA

ACTIVIDAD DE FOMENTO

Estas 3 modalidades de actuación, se pueden hacer como actividad material o


formal.

ACTIVIDAD DE SERVICIO PUBLICO

Se ha estudiado más, pero no es la primera modalidad que ha tenido la


administración. La primera modalidad de actuación no es la de servicio público, sino
que la de policía, pero la que ha recibido mayor desarrollo dogmático es la de
servicio público.

Desde cuando la administración empieza actuar, cuando surge la crisis del


estado liberal, porque el estado liberal es un estado formal.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 74


Mediado del siglo 19 (1848) estalla la revolución social francesa, la constitución
francesa de ese año, reconoce ciertos derechos de carácter social y la
administración debe actuar, otorgando prestaciones y ahí comienza la actividad de
servicio público.

Ahora como el estado desarrolla la actividad de servicio público en sus orígenes

La forma más antigua, es a través de concesiones. También el estado otorga


prestaciones de carácter asistencial, pero que son muy generales o primitivas.

Se comenzó a transcurrir los años, el estado comienza a realizar actividad


prestacional por sí misma y ahí comienza el bum del surgimiento de órganos que
se denominan servicios públicos (siglo 20).

El estado además de crear servicios públicos, comienza a desarrollar la


actividad de servicio público a través de instrumentos privados, se refiere
específicamente a las empresas públicas.

Es relevante la actividad de servicio público para el derecho administrativo,


ya que no fue la primera, por la escuela de burdeos, el autor es león dieguitt,
tratando de elaborar un concepto de derecho administrativo y postula el derecho
administrativo, es el derecho de los servicios públicos y es por esta razón que la
actividad de servicio público es tan importante en el derecho administrativo.

En chile durante la constitución 1925, se adopta la teoría de los servicios


público (Aylwin y Silva Sima). La nación de servicio público comienza a entrar en
una crisis (década de los 70 y finales del siglo 20).

CAUSAS DE ESTA CRISIS:

Particulares realicen actividades de servicio público. Porque hay particulares


que por ejemplo en la actualidad en chile ejercen la actividad de servicio público,
producto de las privatizaciones. Ejemplo las empresas sanitarias no son del estado,
son de particulares, CTC era una empresa pública, ahora lo hace movistar, pero es
un servicio público que lo ejercen particulares; Correos de Chile es una actividad de
servicio público, pero es particular

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 75


La segunda causa, se produce cuando el estado utiliza, instrumentos
jurídicos privados para desarrollar actividades de servicio público. Ejemplo actual el
metro de Santiago S.A; Merval; corporaciones municipales son de derecho privado
y la propia ley de municipalidad permiten crear las corporaciones municipales.

CONCEPTO FUNCIONAL DE SERVICIO PUBLICO

Se define como toda actividad, que tiene por objeto satisfacer necesidades,
de interés general. Ejemplo que similitud existe los que hacen la AFP con los
bomberos, satisface una necesidad de un interés general.

Si se utiliza el concepto funcional de servicio público y coloco amplia el


espectro, significa que se tendría que aplicar el derecho administrativo a gente que
realiza servicio público.

En chile se aplica el CONCEPTO ORGANICO

Es toda organización de personas y bienes, creada por el estado y sometida


a un régimen jurídico especial de derecho público, que tiene por objeto satisfacer
de manera regular, continua y obligatoria una necesidad pública.

ELEMENTOS DEL SERVICIO PUBLICO EN SENTIDO ORGANICO

NECESIDAD PUBLICA

ELEMENTO PERSONAL

EXISTENCIA DE BIENES Y RECURSOS

EXISTENCIA DE UN REGIMEN JURIDICO ESPECIAL

NECESIDAD PUBLICA

Satisfacer una necesidad pública.

Ejemplo necesidades publicas modernas: internet gratis en todo chile, otro


ejemplo antes del año 1990 era indispensable en chile que existiera un servicio
nacional de la mujer, y ahora se trasformó en un ministerio.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 76


Las necesidades públicas son necesidades colectivas de interés general que
experimenta el estado o la población.

Cuando se habla de necesidad pública, no solo se refiere a una necesidad


que experimenta la población solamente, sino que también esa necesidad publica
la puede experimentar el estado. Por tanto, la necesidad publica la puede
experimentar el estado o población. Si la necesidad la experimenta le estado, ahí
no hay cuestionamiento que sea pública, porque lo experimenta el estado y existe
variabilidad cuando lo experimenta la población y ahí discute si es necesidad pública
o no.

Cuando se habla de necesidad publica que experimenta la población, debe


ser definido por aspectos cualitativos. Lo define el gobierno

ELEMENTO PERSONAL

Se refiere al conjunto de personas, para que exista un servicio público, por lo


tanto, estas personas de manera general se denominan AGENTES PUBLICOS

Los agentes públicos pueden ser de 3 tipos:

PROPIAMENTE TALES

CONSENCIONARIOS DE SERVICIO PUBLICO

AGENTES PUBLICOS REQUERIDOS

AGENTE PUBLICO PROPIAMENTE TALES

Son aquellos que actúan a nombre del estado, y que se incorporan


voluntariamente a la organización administrativa del estado. (se denominan
coloquialmente como funcionarios públicos). En la práctica existen dos
funcionarios públicos, que son los funcionarios públicos de planta y a contrata.
El funcionario de planta, es como el reglamento autónomo y existe súper poco ya
que tiene su cargo y es como el difícil que lo puedan despedir y por regla general
son técnicos y sueldos bajos.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 77


A contrata en cambio se renuevan cada año. También tenemos otro tipo de
funcionarios que son los honorarios, que uno cree que son funcionarios públicos,
pero no lo son y ellos los pueden despedir en cualquier momento.

CONSENCIONARIOS DE SERVICIO PUBLICO

Actúan a nombre propio no forman parte de la organización administrativa


del estado. Lo que ocurre es que estos concesionarios aceptan un encargo de la
administración para la gestión de un servicio público. Ejemplo un concesionario de
servicio público es la empresa de aseo de viña del mar, pero los conductores de
camiones de aseo no son funcionarios públicos, otro ejemplo las concesiones de
autopistas.

AGENTES PUBLICOS REQUERIDOS

Se trata de aquellas personas que no han decidido colaborar


voluntariamente, con la administración, sino que lo hacen de manera ocasional a
partir de una imposición unilateral del estado. Ejemplo el ser designado como vocal
de mesa

EXISTENCIA DE BIENES Y RECURSOS

Pueden existir dos tipos de bienes, en que se realiza la actividad de servicio


público.

BIENES DE NATURALEZA FISCAL

Esos bienes pertenecen al FISCO y es una persona jurídica del estado, y es


relevante el fisco porque aglutina a todos los órganos centralizados (no tienen
personalidad jurídica y patrimonio propio y actúan bajo la personalidad jurídica y
patrimonio del fisco).

BIENES DE CARÁCTER PARTICULAR

Pueden tener dos fuentes, pueden ser BIENES DE ORGANOS


DESCENTRALIZADOS, ejemplo bienes o recursos de las municipalidades, no
actúa bajo la personalidad jurídica del fisco, sino que cuando actúa por ejemplo el

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 78


SAMU, es que la salud municipal, es decir, los bienes que están en el consultorio
municipal, no son bienes del fisco, sino que municipales.

Otros bienes particulares, que son los bienes de BIENES DE


CONCESIONARIOS DE SERVICIO PUBLICOS, que son de particulares, pueden
ser de bienes de los órganos descentralizados o bienes de servicio público.

EXISTENCIA DE UN REGIMEN JURIDICO ESPECIAL

Los servicios públicos deben ser creados por ley, en virtud del artículo 65
inciso 4° numero 2°.

CARACTERISTICAS

Régimen legal y reglamentario, ¿Puede la potestad reglamentaria del


presidente de la república, regular aspectos de un servicio público? La potestad de
ejecución, por ejemplo, el estatuto de los funcionarios eso no lo puede regular el
reglamento de ejecución, ya que eso es materia de ley.

Régimen de continuidad: El objeto de un servicio público es satisfacer


necesidades públicas que deben ser continuas y permanente y no deben existir
lapsos de tiempo que no exista esa satisfacción. Artículo 28 inciso 1° de la ley
18.575

Los servicios públicos son órganos administrativos


encargados de satisfacer necesidades colectivas, de manera regular y
continua.
¿Cómo se manifiesta esta característica en la regulación de los servicios públicos?

Porque en el artículo 28 debe existir una continuidad en el servicio, ¿pero


como se manifiesta la regulación de un servicio?, un ejemplo, se manifiesta la
continuidad del servicio, es que los trabajadores no tienen derecho a huelga o
no pueden realizar huelga (artículo 19 numero 16° inciso 5°)

No podrán declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las


municipalidades. Tampoco podrán hacerlo las personas que trabajen en
corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o función,
que atiendan servicios de utilidad pública o cuya paralización cause grave daño a
la salud, a la economía del país, al abastecimiento de la población o a la
seguridad nacional. La ley establecerá los procedimientos para determinar las
corporaciones o empresas cuyos trabajadores estarán sometidos a la prohibición
que establece este inciso

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 79


Otro ejemplo de manifestación de la continuidad del servicio público es la
inembargabilidad de los bienes

La existencia de un régimen de igualdad: Se tiene que hacer en términos


igualitaria para toda la población, puede establecer diferencias, pero no tienen que
ser arbitraria. Ejemplo hay servicios públicos que cobran tarifa, pero no es para
lucrar, sino que cobrar por el papel, es el servicio de registro civil cuando uno va a
pedir un certificado.

La existencia de tarifa no afecta el régimen de igualdad, porque es para todo


igual

La existencia de un régimen de derecho público: Cuando se habla de un


régimen jurídico de derecho público tiene ciertas consecuencias, es que existe un
régimen de desigualdad, porque prima el interés general por sobre el particular, el
servicio público debe perseguir el bien común y las prerrogativas especiales, es
decir, existen potestades.

Respecto a las personas y bienes del servicio público, también hay una
manifestación. Respecto a las personas no están sometidas al código del trabajo,
sino que están sometidas a los estatutos administrativos o municipales.

Respecto de los bienes de servicio público, también están sometidos a un


régimen especial, a partir de la ley de presupuesto establece un régimen especial
de los bienes y servicios públicos y se manifiesta en que todo está regulado de
manera especial (todo lo que tiene que comprar, que cosas etc. y no hay libertad de
manejo público, porque esta todo regulado ahí en cambio en los particulares es
distinto hay libertad).

EXCEPCIONES AL REGIMEN DE SERVICIO PUBLICO

Se refiere a aquellos casos, en que no se da algunos de los 4 elementos, que


ya vimos o bien no se da con la misma intensidad

Ejemplo los servicios públicos de naturaleza industrial y comercial. Se


refiere a las empresas publicas creadas por ley, la excepción de las empresas

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 80


publicas creadas por ley está dada por la aplicación de la legislación común
de los particulares en el GIRO en su relación con las personas y en la
organización interna existe el derecho administrativo.

Ejemplo TVN cuando ejerce su giro ser canal de TV, se rige por la legislación
común aplicable a los particulares, lo que significa que si le va mal en el rating no
puede por ejemplo obligar a los avisadores, que contraten y coloquen sus avisos
comerciales en el canal, porque cuando tvn ejerce su giro de canal de tv se le aplica
la legislación común de los particulares, es decir, que está a la oferta o la demanda.

Pero su organización interna, como funciona se le aplica en algunos aspectos


el derecho administrativo.

Otra excepción son los servicios públicos concedidos quien presta el


servicio público es el privado a partir de un encargo que hace la administración. El
privado es quien ejerce la actividad, porque la administración le realiza un encargo.
Ejemplo la construcción de una obra pública.

Diferencia entre los servicios públicos concedidos con otros servicios


públicos

Hay un fin de lucro por parte del particular

Los funcionarios no son públicos, son del particular

Los bienes y recursos son del particular

La relación entre el concesionario y el particular es de derecho común.

Elementos que se da, se aplica el régimen de derecho público, en el servicio


público concesionario, en la relación entre el concesionario y la administración.

En la concesión está: el servicio público, concesionario y el particular o


usuario. Entre el concesionario y el usuario es de derecho común, pero entre el
servicio público y la concesionaria es de derecho público y es en la
constitución de la concesión y en la relación entre el servicio público y el
concesionario.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 81


EXCLUSIONES (NO SON SERVICIO PUBLICO)

Las sociedades del estado y las organizaciones particulares

Las sociedades del estado, son creadas por el estado y se le aplica a todo
el derecho común e incluso su organización interna.

Organizaciones particulares ejemplo Cruz roja

ACTIVIDAD DE POLICIA

Es la actividad que realiza la administración, en virtud de la cual limita los


derechos de las personas en razón del interés general con el objeto de mantener el
orden público.

La actividad de policía es necesaria, porque es razón del interés general,


ocurre acá que se restringe la propiedad de un individuo en post de un interés
general.

LIMITES:

LEY

EXISTENCIA DE UN CONTROL JURIDICCIONAL

PROPORCIONALIDAD

LEY

Debe autorizar la restricción de la libertad o del patrimonio del particular, es


decir, no puede estar regulado en un reglamento, sino que en la ley en sentido
formal.

EXISTENCIA DE UN CONTROL JURIDICCIONAL

La actividad de policía se encuentra sujeta siempre al control del juez y este


control es total. El juez puede suspender la medida.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 82


PROPORCIONALIDAD

La medida que se lleva a cabo con la actividad de policía debe tener una relación
adecuada entre los medios y el fin.

Ejemplo el SAG es un órgano administrativo, en caso de existir una epidemia


en los campos chilenos puede tomar medidas para erradicarlo. Supongamos hay
un campo de trigo y encuentran un bicho y el SAG entra en pánico, donde puede
haber una epidemia por las exportaciones etc. La medida que toma el SAG es la
actividad de policía, incendiemos todos los campos de chile por tanto se muere la
mosca, sirve para el fin, pero no es razonable o necesario. Entonces ahí mejor es
fumigar porque es más adecuado hay una relación entre los medios y el fin lo cual
hace menos daño.

Una de las cosas que más se cuestiona de la actividad de policía es la


proporcionalidad.

MANIFESTACIONES DEL PODER DE POLICIA

Poder de regulación

Poder de sanción

Autorización y prohibición

Fiscalización

PODER DE REGULACION

Es una potestad, es la posibilidad que tiene la administración de dictar


normas, las que van a restringir la esfera jurídica de los particulares.

Ejemplo en los mercados regulados, por ejemplo, una empresa eléctrica no


puede fijar la tarifa de acuerdo a lo que estime conveniente porque es un mercado
regulado y es una actividad de servicio público realizado por los particulares y por
lo tanto la tarifa está regulada, y es la administración y la ley se remite al
reglamento para que por medio de un reglamento se regule.

Es una actividad de policía porque restringe la esfera de libertad del individuo.


Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 83
PODER DE SANCION

Es la potestad o imponer sanciones administrativa

Ejemplo multa al particular, cerrar el restaurant,

AUTORIZACION O PROHIBICION

La autorización es un acto administrativo, de contenido favorable para el


administrado, es el particular, que constata la existencia de un derecho, a través del
cumplimiento de requisitos que se exigen para realizar la actividad.

Una de las cosas que se requiere para realizar determinadas actividades, es


lo que se denomina la autorización, que la administración por medio de un acto
administrativo autoriza al particular para desarrollar la actividad, no significa que
este reconociendo el derecho, sino que el particular tiene el derecho para hacerlo,
porque en la constitución establece la libertad para desarrollar cualquier actividad
económica, lo que único que está haciendo al administración es constatando la
existencia de un derecho, pero le exige requisitos y si cumple esos requisitos se lo
otorga la administración.

Es un acto administrativo de contenido favorable, que constata un derecho


(no es que cree el derecho, ya que existe), sino que a través de cumplimiento de
ciertos requisitos

Ejemplo la autorización sanitaria, autorización ambiental.

La prohibición es la situación contraria a la autorización, impide la


realización de una actividad. Las prohibiciones son de carácter.

FISCALIZACION

Es una actividad material, no es jurídica, es decir, (va la administración a ver)


y que interviene en la esfera del particular

Cuando se fiscaliza se constata el cumplimiento de requisitos y condiciones


para ejercer la actividad y se llaman superintendencias, y las fiscaliza porque hay
actividades que lo realiza los particulares.
Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 84
14-09-2016

ACTIVIDAD DE FOMENTO

Es una modalidad de intervención de la administración, en virtud de la cual


esta dirige la acción de los particulares hacia fines del interés general mediante la
utilización de diversos incentivos.

La administración actúa incentivando al particular, por eso se llama actividad


de fomento y la administración no la realiza.

Ejemplo. Un subsidio, el particular compra la casa; fondo capital semilla


donde la gente hace empresa chica, con capital del estado.

Características:

Intervención de la administración

Destinatario es un particular

Incentivo

Interés publico

Principio de cooperación.

INTERVENCION DE LA ADMINISTRACION

La actividad de fomento siempre se inicia por la administración y ella


realiza la actividad de fomento, porque si ella no la realiza no es actividad de
fomento la administración.

DESTINATARIO ES UN PARTICULAR

El beneficiario de la actividad de fomento, no es la administración, sino que


es el particular, que hace o deja de hacer algo. A veces el beneficiario puede ser
una autonomía. Ejemplo de regla general la municipalidad.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 85


INCENTIVO

Puede ser honorifico, jurídico o económico

INTERES PUBLICO

¿Porque la administración incentiva el actuar del particular? El fundamento


es porque se estima que, en esa actividad, hay una necesidad publica que debe ser
satisfecha.

PRINCIPIO DE COOPERACION

Se rige la actividad de fomento, porque la actividad se va a realizar con la


colaboración de los particulares, porque más eficiente y económico.

LOS MEDIOS A TRAVES DE LOS CUALES SE REALIZA LA ACTIVIDAD


DE FOMENTO

Medios honoríficos

Medios jurídicos

Medios económicos

MEDIO HONORIFICO

Es un reconocimiento público, que hace la administración a una persona por


realizar una determinada actividad. Desde un punto de vista temporal el medio
honorifico actúa después que se realiza la actividad, no antes.

Ejemplo, la beca presidente de la república, Hijo Ilustre de la comuna tanto,


premios nacionales.

MEDIOS JURIDICOS

Son todos aquellos, actos de la administración que benefician o amplían el


estatuto jurídico de los particulares. Ejemplo la concesión; concesionario de una
playa

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 86


MEDIOS ECONOMICOS

Hay que distinguir en primer lugar encontramos un primer medio económico


que son aquellos que consisten en una exención total o parcial del pago de una
determinada cantidad de dinero a aquel que realiza la actividad.

Ejemplo la ministra del deporte estaba bajoneada porque en los juegos


olímpicos Rio 2016, los resultados de los deportistas chilenos fueron pésimos. Dice
ella que tenemos que mandar más dinero para que los deportistas superen sus
marcas, lo cual le dice a la presidenta que envié un proyecto de ley diciendo que las
empresas que donen dinero van a tener una exencion en el pago de los impuestos
de un 40% y la primera empresa que lo hace es Soprole.

Entonces esa es la primera exencion de una cantidad determinada de dinero


a quien realiza la actividad.

El segundo tipo es la entrega de una determinada cantidad de dinero, esta


cantidad de dinero se entrega antes que realice la actividad ejemplo. Subvenciones,
fondar, fondos concursables.

CONSIDERACION ORGANICA DE LA ADMINISTRACION EN CHILE

División Teórica:

Es relevante en chile estudiar la organización orgánica de la administración,


porque en chile la administración es un sentido orgánico

ELEMENTOS DE LA ADMINISTRACION DEL ESTADO

JURIDICIDAD (remitirse a lo que hablamos antes)

COMPETENCIA

JERARQUIA

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 87


COMPETENCIA

Es una facultad o actitud de actuar de los distintos órganos, determina la


competencia los limites dentro de los cuales puede actuar ese órgano.

Desde el punto de vista de los órganos de la administración tiene una


característica la competencia, porque es una atribución de ver, significa que el
órgano está obligado a ejercer su competencia, porque los órganos administrativos
buscan satisfacer un interés general.

¿Cuáles son los factores que determina la competencia?

La materia, territorio, grado y se aplica las potestades

TERRITORIO

Es el limite físico, donde actúa el órgano.

Si lo vemos en la administración hay órganos que tienen competencia en todo


el territorio nacional y hay órganos que tienen en determinados territorios.

Los órganos centralizados (ministerio, Registro civil) tienen competencia en


todo el territorio nacional y los descentralizados que tienen en todo el territorio
funcional son los descentralizados funcionales.

Ejemplo órganos la intendencia, municipalidad en determinados territorios.

MATERIA

Es la función que se le encomienda al órgano

Ejemplos de órganos y su función: Ministerio de salud, fiscaliza y planifica

GRADO

Como factor de competencia, se da en aquellos casos en que un asunto o


materia puede ser conocido por uno o más órganos que tienen posiciones
jerárquicas distintas.

Derecho Administrativo, Andres Mery Ramirez PAG. 88


POTESTADES

Es importante como factor que determina la competencia, porque hay


algunas potestades que solamente la pueden ejercer determinados órganos.

Ejemplo potestad que no la tienen todos los órganos, la reglamentaria,


sancionadora, y lo atribuye las potestades la ley.

La desconcentración es transferencia de competencia y lo hace la ley

Hay casos que se transfiere la competencia, más bien el ejercicio de la


competencia. Encontramos dos excepciones en que la competencia es ejecutada
por un órgano distinto al que se le atribuyo.

La competencia solo se puede transferir por ley, pero hay casos en que la
competencia es ejercida por órganos distintos que se atribuyó.

DELEGACION

AVOCACION

DELEGACION es el traspaso del ejercicio de la competencia, de un superior


a un inferior, está regulada en el artículo 41 de la ley de bases 18.575.

El ejercicio de las atribuciones y facultades propias podrá


ser delegado, sobre las bases siguientes:

a) La delegación deberá ser parcial y recaer en materias


específicas;
b) Los delegados deberán ser funcionarios de la dependencia de los
delegantes;
c) El acto de delegación deberá ser publicado o notificado según
corresponda;
d) La responsabilidad por las decisiones administrativas que se
adopten o por las actuaciones que se ejecuten recaerá en el delegado, sin
perjuicio de la responsabilidad del delegante por negligencia en el
cumplimiento de sus obligaciones de dirección o fiscalización; y
e) La delegación será esencialmente revocable.
El delegante no podrá ejercer la competencia delegada sin que
previamente revoque la delegación.
Podrá igualmente, delegarse la facultad de firmar, por orden de la
autoridad delegante, en determinados actos sobre materias específicas.
Esta delegación no modifica la responsabilidad de la autoridad
correspondiente, sin perjuicio de la que pudiera afectar al delegado
por negligencia en el ejercicio de la facultad delegada.

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Lo primero es que la delegación se realiza por acto administrativo, no por ley.
Porque así se llamaría desconcentración. Es por eso que es esencialmente
revocable

Lo segundo, es que existen dos tipos de delegación.

LA DE FIRMA Y LA DE FUNCIONES.

La diferencia radica en la responsabilidad del delegante, es decir, la de firma


el delegante mantiene la responsabilidad de manera íntegra, en cambio en la de
funciones quien tiene la responsabilidad por el ejercicio de la competencia es el
delgado. Igualmente hay responsabilidad del delegante, pero no en el ejercicio de
la competencia, sino que es una responsabilidad general como superior.

La delegación de firma lo que hace es el acto lo tiene que firmar el delgado,


porque es delegación de la firma, porque el superior jerárquico le dice sabe que
nosotros acá tenemos mucha pega y no voy andar firmando todos los papeles,
entonces lo que tenga que ver en la contratación de personal de servicio, te voy a
delegar la firma no la función.

Si el delgado, en la delegación de firma, comete un error el responsable es


el delegante, no traspasa la responsabilidad

En cambio, en la delegación de funciones, aquí no es solo una firma, sino


que el ejercicio es tuyo. Si se manda un error el delegado hay que distinguir.

No hay responsabilidad en el delegante en el ejercicio de la competencia,


pero si es responsable como superior, ya que no supervigilo al inferior. El superior
siempre tiene que supervisar al inferior.

AVOCACION

Es aquella en que el órgano superior, de aquel que dicto el acto se atrae


hacia el asunto, que está conociendo el inferior sin que exista un recurso
administrativo.

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En la delegación, quien realiza el traspaso en el ejercicio de la competencia,
es el superior al inferior, en cambio, en la avocación el inferior esta conociendo de
un asunto, entonces el superior dice yo quiero conocer, en otras palabras, se atrae
hacia el ese asunto.

Hasta 2° control

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