ANTEPROYECTO DE LEY DE LA GARANTIA MOBILIARIA

EXPOSICIÓN DE MOTIVOS

Como introducción lo que pude entender de lo que busca las garantías mobiliaria es
reactivar la economía, por lo cual con las correcciones necesarias respaldamos dichas
normas. Es decir, debemos reconocer que es necesario mejorar la economía del estado
peruano para igualar y superar a economías de escala, porque la economía peruana no
es considerada adecuada en estudios de economía comparada, lo que puede ser materia
de estudio dentro del derecho comparado.

Para que un país incremente su capacidad exportadora, es necesario ampliar nuestros

mercados. La competitividad es un elemento clave para el mercado exportador pues
permitiría presentar los productos nacionales en mejores condiciones económicas que los
ofertados por otros países, pero uno de los grandes obstáculos que enfrenta nuestro país
para alcanzar un desarrollo económico sostenido es la escasez de fuentes de
financiamiento en el mercado, lo que determina que pocas empresas tengan acceso al
crédito en condiciones competitivas, en especial las PYMES. Entonces es imprescindible
contar con un marco legal que promueva la transparencia y el flujo de información, brinde
seguridad en el cumplimiento de las obligaciones contractuales y la ejecución oportuna de
las garantías y ofrezca un mecanismo efectivo de recuperación de deudas.

Nuestro sistema legal en materia de garantías mobiliarias ha funcionado sobre la base de

la institución de la prenda, pero, su vigencia ha demostrado poca efectividad para
respaldar el otorgamiento de créditos. Es necesario reunir bajo una única garantía
mobiliaria a todas las prendas y otorgarle un nuevo dinamismo que impacte positivamente
en el mercado de créditos.

Con la nueva Ley de la Garantía Mobiliaria todos los bienes muebles podrán ser
afectados en garantía y ésta última gozar de publicidad registral. En efecto, los bienes
registrados o no registrados, tangibles o intangibles, específicos o genéricos, fungibles o
no fungibles, presentes o futuros, podrán ser materia de una garantía mobiliaria. Ello
contribuye a generar mayores fuentes de financiamiento.
La Ley, asimismo, determina que la constitución de la garantía mobiliaria se realice a
través de su inscripción en el Registro Único de la Garantía Mobiliario,
El criterio de obligatoriedad generará mayor previsibilidad y seguridad dentro del sistema
financiero.

El resultado de un análisis costo beneficio de la norma es positivo ya que la reforma en

los registros públicos de bienes muebles y la introducción del Registro Único de la
Garantía Mobiliaria disminuirá gastos administrativos fijos y corrientes
La presente ley también tendrá un impacto positivo pues se traducirá un crecimiento
económico con una especial incidencia en el marco productivo.

 
Artículo 1.- Ámbito de aplicación
Esta Ley tiene por objeto regular la garantía mobiliaria para asegurar obligaciones de toda
naturaleza, presentes o futuras, determinadas o determinables, sujetas o no a modalidad.
 Las disposiciones de esta Ley también se aplican a la prelación, posibilidad y publicidad
de los actos jurídicos a que se refiere el inciso 3 del artículo 32 de la presente Ley.

Marco Conceptual

Fuentes de Financiamiento Empresarial

Hay dos clases de necesidades financieras básicas:

 Financiamiento para las inversiones a mediano o largo plazo
 El capital de trabajo

Financiamiento bancario

El banco es un intermediario entre los depositantes y las personas y empresas que

requieren financiamiento, por eso hay entes reguladores que controlan y salvaguardan el
ahorro público.
La regulación obliga a los bancos a reducir sus riesgos para proteger los ahorros del
público.
A más riesgos más costos para el banco, por eso no todas las empresas pueden acceder
a unos préstamos bancarios, por eso existen otras opciones como:

Financiamiento directo a través de proveedores

En países como estados Unidos y Canadá, el financiamiento de proveedores alcanza un

60 % del total de financiamientos.
Un proveedor no está en el negocio de prestar dinero, como un banco, si es común que
esté dispuesto a financiar a sus clientes con el objeto de incrementar sus ventas

Financiamiento a través de mercado de valores

Esta es otra alternativa a las dos anteriores. Se entrega a cambio valores mobiliarios
como garantía.
El mercado de valores ofrece distintas alternativas de acuerdo a las necesidades de los
emisores o inversionistas. Los costos de este financiamiento son altos, por eso no es
apropiado para todas las empresas.

Condiciones para acceder a financiamiento

El acceso al crédito está limitado a las personas que ofrecen un riesgo aceptable para
quien presta dinero, Nadie presta dinero para perderlo, más aun un banco que presta el
dinero de sus ahorristas.
Por eso se debe reunir dos condiciones básicas:
  Solvencia
 Garantía

Las garantías

Este es el medio por el cual el acreedor reduce los riesgos de incumplimiento.

Estas garantías pueden ser personales o reales. La garantía personal es por medio de un
tercero que se denomina garante. La garantía real es sobre un inmueble.

Marco legal vigente de las garantías reales

Clases de bienes
Los activos más importantes de una empresa son las maquinarias, los autos, el local etc.
Estos pueden considerarse como garantía. Existen dos clases de bienes: muebles e
inmuebles.

Clases de garantía
La prenda
Es una garantía sobre un bien mueble, por ejemplo prenda de acciones, prenda minera,
prenda de motores etc. En el Perú existen por lo menos 11 prendas especiales. La
hipoteca, la hipoteca es una garantía sobre un bien inmueble, en estos casos es
necesaria una escritura pública.

Registro de la garantía
Un registro público de garantías debe cumplir dos funciones: publicitar que un
determinado bien ha sido puesto en garantía y establecer un rango de preferencias sobre
la garantía entre los diferentes acreedores.

Cada registro debe adecuarse a la naturaleza propia de cada clase de bienes, por eso
hay registro de automóviles, naves, aeronaves etc.

En el Perú las garantías se inscriben en los registros de propiedad y existen 17 registros

sobre los cuales pueden inscribir una garantía.

Ejecución de la garantía
Existen dos formas de llevar a cabo la ejecución forzada de los bienes: la ejecución
judicial y la ejecución extrajudicial. Esta última solo procede tratándose de prendas, no de
hipotecas.

Ejecución judicial de la garantía real

Esto se encuentra normado en el Código Procesal Civil. Tratándose de un bien registrado,
se adjuntara el certificado de gravamen. Se dispone que una vez admitida la demanda, se
ordena que se pague la deuda en 3 días, luego se procede al remate del bien dado en
garantía. Para el remate judicial, el juez dispone la tasación de los bienes a ser
rematados, para lo cual se nombra a dos peritos

Ejecución extra judicial

Solo está permitida en el caso de prendas y no para hipotecas, en este último caso la
única vía legal es la judicial.

El Pacto Comisorio
En el Perú esta práctica está prohibida, es una cláusula del contrato de garantía lo cual
faculta al acreedor quedarse con el objeto que constituye la garantía.

Diagnostico del sistema de garantías reales peruano

La problemática de la ejecución de las garantías es porque estos sistemas son costosos,
y solo acceden al crédito los propietarios de bienes inmuebles.
Ocurre también que existen trabas en el marco legal e institucional peruano que dificultan
el otorgamiento de créditos con garantía.

¿Cuantos créditos hay en el Perú?

Llega a 46.000 millones de soles. Es el 28% del PBI. Comparado con otros países es bien
pobre, y pocos acceden al financiamiento.

En Estados Unidos representa el 300 % de su PBI y en Chile casi el 70 %.

¿Quién presta en el Perú?

El 90 % proviene de los bancos, el 10 % restante del mercado de valores.
Los bancos
Al no existir otra fuente de financiamiento significativo, el total de la demanda recae en los
bancos.

Los proveedores
En otros países como Canadá, el 60 % proviene de los proveedores. Este crédito llega a
donde no llegan los bancos

En el Perú, el problema de nuestro sistema de garantías es que regula más de lo que se

debe. Nuestro marco legal permite la constitución de ciertas clases de garantías
solamente a favor de los bancos.
Las empresas que se encuentran fuera del sistema financiero, no cuentan con las mismas
condiciones de los bancos para beneficiarse de garantías.
Además, poco a nada se protegen los ahorros del público, cuando a los bancos le toman
24 meses ejecutar judicialmente una hipoteca. En el Perú muy pocos bienes los otorgan
como garantía, los más utilizados son los depósitos bancarios y los inmuebles, El
acreedor es el que determina cuan valioso es un determinado bien para garantizar su
acreencia. Sin embargo, el sistema legal peruano influye en privilegiar unos bienes por
encima de otros, y esto ocasión que los bienes mobiliarios tengan mayor valor que otros.
Prenda e Hipoteca
Anteriormente en la lectura nos explica que cualquier bien puede ser utilizado como
garantía, en este caso si son bienes muebles la garantía se va a llamar Prenda y si son
Inmueble se va a llamar Hipoteca.

Si hablamos de una prenda, esto quiere decir que el deudor entrega su bien al acreedor
para que lo mantenga en su poder hasta que cumpla con lo negociado, la entrega del
deudor no siempre es física también puede ser jurídica o ficticia.

La hipoteca son solo bienes inmuebles que no se entrega físicamente al acreedor, esto se
inscribe en un registro.

Todo esto trae como consecuencia que en general para acceder a un crédito, se
encuentra respaldos por garantía hipotecaria.

Múltiples Registros de bienes y clases de garantías

Cada clase de bien tiene un registro de propiedad especifico, pero estos registros cumple
un rol importante que permite aquellos bienes inscritos pudieran ser objeto de una
hipoteca o una prenda con entrega jurídica.

Por estas razones que existen múltiples registros dependiendo del tipo de bien que tenga
para facilitar la entrega jurídica, estos bienes pasan a ser garantías.

El registro de garantías solo debe limitarse a informar que una determinada persona ha
otorgado una garantía sobre determinado bien a favor de determinada persona.

Altos costos para registrar la garantía

El Perú establece un marco legal con un sistema de publicidad de garantías mediante la

inscripción del contrato de garantía, en este sentido la ley exige la inscripción de la gran
cantidad de información, pues requiere el registro del contrato entero de garantía.

Adicionalmente el registro de tanta información invade la privacidad de las partes y ha

llevado a que en la actualidad el sistema límite el acceso público a esta información.

La ejecución de Garantías

Sistema de garantías limita acceso al crédito porque impide que cualquier clase de bien
pueda ser otorgado en garantía, privilegiando a algunos bienes y desprestigiando a otros.
El objeto de la garantía es asegurar el pago de una obligación, si existieran un
incumplimiento de la deuda en acreedor puede sobrarse con la vente del bien en garantía.

Lamentablemente en el Perú el sistema de ejecución de garantía es lento y por este

motivo muy costoso. Por otro lado, existe un sistema vigente donde ambas partes puedes
llegar a un acuerdo con libertad de mecanismos de ejecución alternativos que se ajusten
mejor a sus necesidades.
El acreedor no puede quedarse con el bien prendado o hipotecado

En este caso está prohibido que el acreedor pueda cobrarse apropiándose del bien en
garantía, el código civil lo prohíbe, la ejecución de la garantía supone necesariamente la
vente del bien a un tercero. Por otro lado esta regla impide la explotación de ciertos
bienes como garantía. Tal sea el caso de aquellos bienes que por sofisticación tienen un
mercado secundario poco líquido pero que son atractivos para el acreedor garantizado.

No puede pactarse la ejecución extra judicial

En el Perú las garantías solo se ejecutan mediante el proceso judicial. En muchos casos
la legislación especial prohíbe dicho pacto como ocurre con la prenda minera y la prenda
pesquera.

Tratándose de hipoteca y de varias prendas especiales, la ley prohíbe a las partes buscar
otras fórmulas que pudieran ser más beneficiosas para ellas mismas.

No importa si las partes quieran pactar una venta extrajudicial. La ley lo prohíbe. Esto
tiene un impacto directo con el costo de crédito puesto que el creedor incorpora en el
cálculo el costo de ejecución de garantía.

Propuesta: hacia una reforma integral que facilite el acceso al crédito mediante un
sistema eficaz de garantías reales

La reforma legal es un sistema con diversas leyes y garantías cuya aplicación es limitada,
debe partir por introducir una única ley de garantías reales de amplia aplicación con la
cual brinda una aproximación funcional al problema.

Para estos efectos se requiere de una ley que regule las cuatro etapas del derecho real
de garantía, esto permitirá además garantizar la perfecta congruencia de las normas
legales.

La ley deberá permitir que se puedan constituir garantías reales sobre cual quiere tipo de
bien o derecho que acreedor y deudor consideren con relevancia económica.

Acreedores y deudores

Hoy en día el sistema legal establece privilegios en el acceso a las garantías, al regular
ciertas garantías especiales, solo a favor de algunas actividades económicas.

La propuesta legislativa consiste en la eliminación de todos los privilegios existentes en el

acceso las garantías y su reemplazo por normas que permitan a cualquier agente
económico, utilizar el mecanismo de las garantías como desarrollo.

Constitución de las garantías

La ley deberá establecer requisitos estandarizados para la constitución de cualquier tipo

de garantía, teniendo como meta la reducción dramáticas de los actuales costos de
transacción. Las garantías se constituyen para tener prioridad frente a otras, no deberán
requerir la entrega física del bien.

Rango de prioridad de las garantías

El orden de prioridad deberá estar basado en el principio “primero en escribir, primero en

derecho” que afectara inclusive a cualquier forma relacionado con bienes otorgados en
garantía. Debería establecerse un sistema de publicidad de los privilegios.

Ejecución de las garantías

El proceso para la ejecución de garantías son demasiados lentos y costos (mayores tasas
de interés y menores plazos) o incluso limitarlo al no aceptarse muchos tipo de bienes en
garantía.

Existe una nueva ley donde se debe establecer reglas que permitan reducir muchos
bienes sean útiles para ser ofrecidos en garantía de créditos, para ellos se requieren
algunas normas.

Se deberá respetar el derecho de las partes de celebrar con libertad convenios respecto a
mecanismos alternativos en caso el deudor incumpla sus obligación de pago.

Por ultimo deberá permitirse la venta extrajudicial de los bienes afectados en garantía
dentro de un marco legal que establezca los requisitos de venta y las sanciones del caso
de abuso.

Solo así será posible que más peruanos puedan tener las mismas posibilidades de
créditos con tasas de interés y plazos más razonables.
 CONTRATOS DE GARANTIA ACCESORIOS A LOS DEMAS CONTRATOS

En la lectura podemos entender que la Garantía, es como la seguridad que se ofrece para
el cumplimiento de una obligación, ya sea mediante una tercera persona (garantía
personal: fianza) o ya sea mediante una cosa o bien determinado (garantía real), que
puede ser sobre un bien mueble o sobre un bien inmueble.

En base a esto entendemos como garantías reales aquellas con las cuales se asegura el
pago de la obligación principal con uno o varios bienes, que pueden ser del deudor o de
un tercero.

Caracteres

Es consensual, puede ser gratuita, pero dado que es comercial, es onerosa, accesoria de
la obligación principal, no formal ya que puede perfeccionarse verbalmente o por escritura
pública o privada.

Efectos

Entre el fiador y el acreedor

El acreedor puede perseguir al fiador desde que la obligación se haya hecho exigible; no
siendo necesario perseguir al deudor principal.

Entre el acreedor y el deudor principal

El acreedor puede exigir al deudor que le dé otro fiador, si el aceptado llega al estado de
insolvencia, salvo que hubiera exigido determinada persona para la fianza.

Entre el fiador y el deudor

El fiador tiene derecho para que el deudor le obtenga el relevo o le caucione las resultas
de la fianza, o consigne medios para el pago.

Fianza

Garantía por la cual un tercero fiador se constituye en garante, con todo su patrimonio, al
pago de la obligación del deudor consensual, gratuita, u onerosa si es comercial,
accesoria a lo principal, no formal.

Aval

Es una garantía de naturaleza, cambiaría, que obliga en forma autónoma, distinta y

personal a quien lo otorga, por el pago de la obligación. Acto jurídico unilateral, abstracto,
complejo, de naturaleza cambiaria. El avalista está obligado en garantía.
Caracteres

Los caracteres esenciales del derecho real de hipoteca son: a) convencionalidad, b)

publicidad, c) accesoriedad, d) especialidad. No hay otra hipoteca que la convencional
constituida por el deudor de una obligación en forma prescripta en este título.

La hipoteca deberá registrarse en el Registro de la Propiedad Inmueble. Los efectos del

registro de la hipoteca, se conservan por el término de veinte años. En cambio el artículo
22 de la ley 22510 que permite a las entidades financieras, mediante simple nota,
prorrogar la vigencia de una hipoteca.

Plazo

El aval no puede ser por tiempo menor al del vencimiento de la letra, pero sí por tiempo
que medie entre el vencimiento de la letra y su prescripción. El aval es utilizado
generalmente para garantizar un mutuo u otras obligaciones de los clientes.

Caracteres

Es indivisible, si el deudor no paga íntegramente no se libera la prenda ni se puede retirar

parte de los bienes dados en disponibilidad de todas ellas, a los efectos de la garantía. La
inscripción de los contratos prendarios se hará en el Registro de Prenda y el Registro
expide los certificados de prenda.

Hipoteca

La hipoteca es el derecho real constituido en seguridad de un crédito en dinero, sobre los

bienes inmuebles, que continúan en poder del deudor. El acto constitutivo de la hipoteca
debe contener: a) nombre, apellido y domicilio del deudor, así como también del acreedor,
b) fecha y naturaleza del contrato a que accede y el lugar donde se encuentra, c)
identificación del inmueble, y d) la cantidad cierta de la deuda.

Prenda

Es un contrato de prenda comercial aquel por el cual el deudor o un tercero a su nombre,

entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garantía de una operación
comercial. Se utiliza para garantizar el pago de los créditos documentados, por el cual el
banco retiene el conocimiento en prenda del pago de lo adeudado por el comprador.

Cupones

Cancelación

La cancelación de las letras e hipoteca puede ser realizada por el deudor presentando las
letras y cupones con la constancia de haber efectuado todos los pagos de capital e
intereses.
Transmisión de cupones

Las letras se transmiten por endoso nominativo que se hará e lugar habilitado en el título
o su prolongación.

Pago y montos

El pago se hará en el lugar indicado en la letra, que pondrá ser cambiado dentro de la
misma ciudad a partir de la notificación del deudor. La mora se producirá en forma
automática al vencimiento.

Máximo de su costo

Los créditos hipotecarios para vivienda, los gastos de escrituración por tralación de
dominio e hipoteca a cargo del cliente, incluidos honorarios profesionales no podrán
superar el dos por ciento del precio de venta o valuación del inmueble.

Prescripción

Las acciones emanadas de las letras hipotecarias prescriben a los tres años contados de
la fecha de vencimiento de cada cuota de capital o intereses.

Emisión de títulos participativos

Los fiduciarios de fondos comunes de inversión autorizados a hacer oferta pública podrán
emitir títulos de participación que tengan como garantía las letras hipotecarias a constituir
fondos comunes con ellos.

Régimen especial de ejecución de las hipotecas

Intimidación: En caso de mora en el pago del servicio por un plazo de sesenta días, el
acreedor intimará por medio fehaciente para que pague en un plazo no menor de quince
días. Deberá denunciar el nombre y domicilio de los acreedores privilegiados,
embargantes y ocupantes del inmueble hipotecado.