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Expediente: 18527-2017-38-AL
Departamento: Potosí
Dentro del proceso penal seguido a instancia del Ministerio Público a denuncia de
Severino Mendoza Gómez, por la presunta comisión del delito de lesiones graves y
leves, se encuentra ilegalmente aprehendido; habida cuenta, que el 10 de marzo,
fue citado a prestar su declaración informativa; por lo que, presentó memorial
ante el Fiscal asignado al caso, solicitando fotocopias simples del cuaderno de
investigación, debido a que desconocía el motivo de dicha citación.
El “14 de marzo de 2017”, se constituyó en la oficina de la Fiscal de Materia ahora
demandada, lugar en el que se relató los supuestos hechos ocurridos el 1 de
enero del mismo año; los cuales habrían sucedido en instalaciones de la discoteca
Enigma, ocasión en la que se abstuvo de prestar su declaración e hizo uso de su
derecho a guardar silencio; sin embargo, el Fiscal de Materia procedió a
aprehenderlo mediante Resolución Fundamentada de Aprehensión de 13 de
marzo de 2017, por lo que fue conducido hasta celdas de la Fuerza Especial de
Lucha Contra el Crimen (FELCC), donde se encuentra en calidad de aprehendido.
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Por todo lo señalado, considera que la citada autoridad ahora demandada,
incurrió en una ilegalidad, debido a que no procedía su aprehensión, toda vez,
que el art. 226 del CPP, establece los requisitos y excepciones para que se pueda
hacer efectiva la misma; además de ello, no se produce la detención para el delito
que se le imputa, motivo por el cual, afirmó que encontrarse ilegalmente
detenido, toda vez, que en el artículo indicado ut supra se establece que el Fiscal
de Materia, podrá ordenar la aprehensión del imputado, cuando sea necesaria su
presencia y existan suficientes indicios que es autor o partícipe de un delito de
acción pública, sancionada con pena privativa de libertad, cuyo mínimo legal sea
igual o superior a dos años y que pueda ocultarse, fugarse o ausentarse del lugar
u obstaculizar la averiguación de la verdad, excepto en los delitos previstos y
sancionados por los arts. 132 Bis, 185, 254, 271.I y 331 del Código Penal (CP); de
lo que se infiere, que no está prevista la orden de aprehensión para el delito que
se le imputa.
I.1.3. Petitorio
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1.2.3. Resolución
II. CONCLUSIONES
II.2. Certificado Médico Forense de Franz Israel Mendoza Valle, por el cual se
tiene que el referido presentó fracturas complejas de cráneo
–hundimiento– y hematoma intraparenquimatoso, otorgándole sesenta días
de incapacidad (fs. 19 a 20).
Resulta necesario señalar que la Constitución Política del Estado, por otra
parte, refiriéndose a la nueva institucionalidad del Estado Plurinacional,
augura superar con creces la estructura colonial estableciendo que, de
acuerdo con lo previsto en el art. 8.I de la CPE, los principios ético morales
de la sociedad plural que el Estado asume y promueve como: suma qamaña
(vivir bien), ñandereko (vida armoniosa), tekokavi (vida buena), ivimaraei
(tierra sin mal) y qhapajñan (camino o vida noble), así como ama qhilla,
ama llulla, ama suwa (no seas flojo, no seas mentiroso ni seas ladrón),
estos últimos, mandatos de restricción que pudiendo ser de orden
imperativo para cada individuo, en cada hogar de las bolivianas y
bolivianos, es también esencia de un pensamiento colectivo enraizado en
las naciones y pueblos que; sin embargo, de manera permanente se
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confronta con ciertos males como la corrupción que lastiman nuestras
instituciones y sociedad, razón por la que el Estado encuentra como un
elemento transformador de la sociedad la lucha contra la corrupción. Una
inequívoca señal de esta voluntad está en la previsión del art. 123 de la
CPE, que establece e instituye el principio de irretroactividad de la ley
excepto en materia de corrupción, para investigar, procesar y sancionar los
delitos cometidos por servidores públicos contra los intereses del Estado; y
en el resto de los casos señalados por la Constitución Política del Estado.
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integridad física está en peligro.
(…)
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El art. 279 del CPP, refiere que tanto el Ministerio Público como los
funcionarios policiales actuarán siempre bajo control jurisdiccional, la misma
que conforme a lo dispuesto en el art. 54 inc. 1) del citado Código, es
ejercida por los jueces de instrucción, siendo las autoridades competentes
para el control jurisdiccional de la investigación, específicamente, desde los
actos iniciales del proceso hasta la conclusión de la etapa preparatoria.
POR TANTO
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Fdo. Dr. Macario Lahor Cortez Chavez
MAGISTRADO
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SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 1232/2017-S1
Sucre, 28 de diciembre de 2017
Expedientes: 19008-2017-39-AAC
19281-2017-39-AAC (acumulado)
Departamento: Tarija
I.1.Expediente 19008-2017-39-AAC
I.1.1.Contenido de la demanda
En el mes de febrero de 2017, cumpliendo todos los requisitos exigidos por ley,
presentó su postulación al cargo de Vocal del Tribunal Departamental Electoral de
Tarija; no obstante, el 22 de marzo del indicado año, le fue comunicada su
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inhabilitación, bajo el argumento de que el certificado del SIPASSE presentado por
su parte, databa de 8 de diciembre de 2016, por lo que no correspondía a la fecha
de vigencia de la convocatoria.
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ilegal y nula al haber sido aprobada únicamente por el 50% de sus miembros y no
el 50% más uno, aparte de no contar con la debida fundamentación y motivación
que exige la reiterada jurisprudencia constitucional a efectos de asegurar un
debido proceso, siendo que, conforme determinó la SC 683/2013, toda resolución
debe contener mínimamente los siguientes elementos: a) La determinación de los
hechos atribuibles a las partes procesales; b) Un exposición clara de los aspectos
fácticos; c) La descripción individualizada de los medios probatorios aportados; d)
Valoración concreta de todos y cada uno de los elementos de prueba; y,
e) Determinación del nexo de causalidad entre las denuncias y las pretensiones,
el supuesto de hecho inserto en la norma aplicable que asegure la razonabilidad
de la resolución; extremos que no se presentan en el presente caso, incurriéndose
en lesión a los derechos consagrados en su favor por la Constitución Política del
Estado.
I.1.1.3.Petitorio
Jorge Arias Soto, adjunto a escrito cursante a fs. 45, presentó certificado médico
haciendo conocer su delicado estado de salud que le impidió hacerse presente en
audiencia.
Ervin Sandro Mancilla Olarte, Bicher Rafael Ordoñez Cortez, Justina Saturnina
Rueda Cari y Gilberto Márquez, mediante informe escrito cursante de fs. 46 a 54,
y en audiencia, a través de sus representantes legales, expresaron lo siguiente:
1) El 16 de febrero de 2017, se publicó la convocatoria para postulantes a Vocales
del Tribunal Electoral Departamental de Tarija, presentándose sesenta y dos
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postulaciones, las cuales serían valoradas de conformidad al Reglamento Especial
a ser elaborado de conformidad a lo previsto por el art. 33 de la LOE; 2)
Habiéndose llevado a cabo la sesión de la Comisión Especial el 14 y 15 de marzo
de 2017, mediante Resolución 02/2016-17, se decidió, por mayoría absoluta de
los miembros, inhabilitar a la ahora accionante por el no cumplimiento del
requisito 6 de la conminatoria, referido a no tener pliego de cargo ejecutoriado ni
sentencia condenatoria ejecutoriada pendiente de cumplimiento, incluyendo
aquellas relativas a las leyes 348 Ley Integral para garantizar las mujeres una vida
sin violencia, y Ley 243 contra el Acoso y la Violencia; procediéndose
posteriormente, el 20 de igual mes y año, a la publicación de listas de habilitados
e inhabilitados y estableciéndose un periodo de dos días para las impugnaciones
de personas habilitadas, en observancia del parágrafo VI de la convocatoria en
concordancia con el art. 8 del Reglamento para la designación de Vocales a los
Tribunales Departamentales Electorales que determina que las Asambleas
Legislativas Departamentales, deberán establecer, a partir de la publicación de los
nombres de los habilitados, un plazo razonable para impugnaciones escritas,
fundadas, documentadas y debidamente identificadas por el no cumplimiento de
requisitos o la existencia de causales de inelegibilidad o incompatibilidad;
determinándose además en el art. 9 del mismo cuerpo normativo que, las
postulaciones habilitadas y que no hayan sido excluidas por impugnación pasarán
a la etapa de preselección para la conformación de ternas; de donde se tiene
demostrado que la etapa de impugnación se halla reservada a las personas
habilitadas; 3) Si bien la convocatoria pública para postulantes a Vocales del
Tribunal Departamental Electoral, no prevé un mecanismo de impugnación de las
decisiones asumidas, no es menos evidente y cierto que, la normativa positiva, en
observancia del art. 180 constitucional, sí prevé mecanismos de defensa idóneos,
así, se tienen los recursos de revocatoria y jerárquico que se halla descritos en la
Ley 2341 de Procedimiento Administrativo que es plenamente aplicable a la
Asamblea Legislativa del departamento de Tarija, conforme determinó la
SCP 170/2013-L de 2 de abril, que estableció que la administración pública en
todos sus niveles, deberá aplicar de manera supletoria la Ley de Procedimiento
Administrativo cuando no existe dentro de su normativa interna, norma que
regule su actuar de manera clara y precisa; 4) En mérito a lo expuesto, se tiene
demostrado que la accionante inobservó el principio de subsidiariedad que rige a
la acción de amparo constitucional, toda vez que no presentó el recurso de
revocatoria previsto en el art. 64 de la Ley 2341, impidiendo de esa forma que la
Comisión Especial pueda pronunciarse respecto a lo observado por la ahora
accionante, siendo por ello también evidente que tampoco se activó el recurso
jerárquico a efectos de que el Pleno de la Asamblea Legislativa Departamental de
Tarija, se pronuncie sobre su pretensión; por ende, la presente demanda deviene
en improcedente; 5) De acuerdo a lo previsto por el art. 13 de la Ley 243 y 348,
es preciso para el acceso a cargos públicos, la presentación del Certificado
SIPASSE, siendo además que, dentro de los requisitos para su emisión, se exige la
presentación de la respectiva convocatoria; situación que fue inobservada por la
accionante quien, el 26 de octubre de 2016, solicitó el indicado certificado a
objeto de actualizar su hoja de vida, y no para participar en la convocatoria
publicada el 16 de febrero de 2017, cuya vigencia corre desde el momento de su
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publicación, sujeta a los términos que en ella se contengan; en tal sentido, si la
ahora accionante consideraba que algunos de los términos contenidos en la
indicada convocatoria eran ilegales, anticonstitucionales o que existía vacío legal,
debió observarlos previamente a su postulación, por cuanto una vez formalizada
ésta, constituye tácita aceptación de las condiciones expuestas. Además de ello,
en aplicación del principio de igualdad, cabe referir que de los sesenta y dos
postulantes, treinta y nueve fueron habilitados, los que cumplieron con la
presentación del certificado SIPASSE dentro de la vigencia de la convocatoria; 6)
En cuanto a la Resolución 02/2016-17, su impugnación, conforme la normativa
aplicable al caso y de acuerdo a lo manifestado anteriormente, solamente procede
contra personas habilitadas, por lo que cualquier persona podía impugnar el no
cumplimiento de requisitos de la convocatoria; de ahí que la accionante, efectuó
un uso erróneo del recurso de impugnación, aspecto que se halla debidamente
fundamentado en la decisión de referencia; 7) Sobre la supuesta falta de quorum
parar emitir la determinación cuestionada, debe considerarse que de conformidad
al art. 28 con relación al 81 del Reglamento General de la Asamblea Legislativa
Departamental de Tarija, las sesiones de las Comisiones se ajustarán a las
modalidades y procedimientos establecidos para las sesiones del pleno; debiendo
tomarse en cuenta que, por disposición del art. 98 del mismo cuerpo normativo, el
Presidente solo votará en caso de que la votación por signo establezca empate o
sea por escrutinio, por lo que se tiene demostrado que, al haber existido la
votación de tres de los cinco miembros que emiten votación, la Resolución
02/2016-17, contó con la aprobación de la mayoría de los miembros de la
Comisión, constituyéndose consecuentemente en legal; y, 8) No existe lesión a
los derechos reclamados, habida cuenta que, en cuanto al derecho al trabajo, la
accionante no se encuentra ejerciendo funciones como Vocal del Tribunal
Departamental Electoral y por ende puede ejercer libremente su derecho al
trabajo; en lo que refiere al debido proceso en su vertiente del derecho a la
defensa, todos los actos fueron públicos y notificados a la interesada; y, sobre el
derecho a la ciudadanía, éste ha sido ejercido al presentarse como postulante
para acceder al cargo objeto de la convocatoria.
I.1.2.3. Resolución
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accionante agotó los recursos que la propia convocatoria estableció, teniéndose
por cumplido el principio de subsidiariedad de la presente acción; ii) Entre los
requisitos y causales de inelegibilidad e incompatibilidad, el numeral 6 de la
Convocatoria, establece como uno de ellos, no tener pliego de cargo ejecutoriado,
ni sentencia condenatoria ejecutoriada, pendientes de cumplimiento, incluyendo
aquellas relativas a las leyes 348 y 243, señalando como una de las fuentes de
verificación “Certificado de antecedentes penales del REJAP para esta
convocatoria”; y, “Certificado de SIPASSE; es decir del Sistema Integral
Plurinacional de Prevención, Atención , Sanción y Erradicación de
Violencia (original)” (negrillas propias del texto original); de donde se evidencia
que, la convocatoria, con absoluta claridad prevé como requisito la presentación
de dicho certificado; sin embargo, no exige que el mismo sea actualizado o dentro
del término de vigencia de la convocatoria; en este contexto, el documento de
referencia, presentado por la ahora accionante, no se supedita a plazo de
caducidad y tampoco se establece en la convocatoria que el mismo sea recabado
única y exclusivamente para ese acto, de donde se concluye que, en tanto no se
especifique que el certificado de referencia tiene un tiempo de vigencia limitado o
que deba recabarse únicamente para una convocatoria, es válido y está vigente.
Esto, en el entendido de que, conforme determina el art. 13 de la Ley 348, el
preciso para el acceso a un cargo público, no contar con antecedentes de
violencia ejercida contra una mujer o cualquier miembro de la familia, que tenga
sentencia ejecutoriada en calidad de cosa juzgada; corriendo por parte el
SIPASSE, certificar dichos antecedentes; de ahí entonces que, no se establece que
el indicado documento deba ser actualizado o que tenga cierto tiempo de vigencia
o caducidad, correspondiendo a las autoridades que emiten convocatorias a ser
específicos, claros y precisos el momento de establecer los requisitos y la
documentación habilitante para los postulantes, determinando las pautas de
vigencia y tiempo de duración de os documentos requeridos; iii) De la
documental aportada por las partes procesales, se tiene que, el Certificado
SIPASSE recabado y presentado por la ahora accionante, no tiene fecha de
caducidad o tiempo de duración o vigencia, lo que corrobora indudablemente su
validez y eficacia, en tanto no se pruebe lo contrario, habiendo sido presentado en
los términos exigidos por la convocatoria; iv) No existe lesión al derecho a la
defensa, por cuanto la accionante, ejerció su derecho a la impugnación al confutar
la Resolución 02/2016-17 referida a su inhabilitación, recurso que fue declarado
improcedente; no obstante, el argumento esgrimido por la Comisión Especial
sobre que la accionante no actuaría de acuerdo a la convocatoria al no estar
facultada para impugnar su propia inhabilitación, sí vulnera el derecho a recurrir,
por cuanto en ningún momento se cuestionó la ilegalidad del contenido de la
Convocatoria o su Reglamentación, no habiendo expresado disconformidad con la
misma, siendo que por el contrario, conforme determina la convocatoria, cumplió
con la presentación del Certificado SIPASSE, exigida en el numeral VI, conforme a
lo establecido en el acápite precedente; v) Respecto a la falta de fundamentación
y motivación, se tiene que la Resolución que resuelve la impugnación de la
inhabilitación, no reúne los requisitos esenciales, al no hacer mención alguna a
normas legales que sustentan la decisión; y si bien existe pluralidad de
impugnaciones, cada caso tiene su particularidad y debe resolverse de acuerdo a
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los agravios denunciados y derechos reclamados; lo que no acontece en el caso
de autos, en el que la Comisión Especial de la Asamblea Legislativa debió dar una
explicación debida de los motivos por los que se inhabilitó a la postulante, máxime
si, conforme se tiene de antecedentes, cumplió con la presentación del Certificado
SIPASSE como documento habilitante y ejerció su derecho de impugnación,
mismo que merecía ser respondido con la debida fundamentación y motivación, lo
que no ocurrió; vi) No se evidencia lesión al derecho al trabajo, en la
comprensión de que la ahora accionante, no se encontraba ejerciendo el cargo al
cual había postulado; vii) En cuanto al derecho a la ciudadanía, este no sufrió
vulneración alguna, toda vez que el mismo fue ejercido con plenitud al postular al
cargo de Vocal del Tribunal Departamental Electoral de Tarija; y, viii) En
conclusión, siendo que la ahora accionante cumplió con el requisito VI de la
Convocatoria, referido a la presentación del Certificado SIPASSE, sin que se
hubiera establecido al efecto que el mismo fuera actualizado o solo para la
convocatoria en cuestión, se tiene que el documento habilitante es válido, más
aún cuando no existe disposición legal que establezca lo contrario; por lo que, la
Comisión Especial al emitir una resolución de improcedencia de la impugnación,
vulneró los derechos de motivación y fundamentación, como elementos del
debido proceso, al no haber brindado una explicación y justificación legal
particularizada.
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contaba con sentencia condenatoria ejecutoriada pendiente de cumplimiento,
incluyendo aquellas relativas a las Leyes 348 y 242, Ley Integral para garantizar a
las mujeres una vida libre de violencia, y, Ley contra el acoso y la violencia,
respectivamente.
I.2.1.3. Petitorio
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reconsideración, por carecer todos los actos pre señalados, de fundamentación y
motivación, así como por ser discrecionales y arbitrarios.
Jorge Arias Soto, adjunto a escrito cursante a fs. 53, presentó Certificado Médico
haciendo conocer su delicado estado de salud que le impidió hacerse presente en
audiencia.
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mes antes de que se publique la convocatoria, constando en el propio documento
que si bien, hasta la fecha de su emisión la interesada no contaba con registro, no
se demostró eficientemente lo exigido al momento de la emisión de la
convocatoria de 16 de febrero a 2 de marzo del indicado año; además de ello, el
motivo de solicitud para el uso del Certificado SIPASSE, para el cual tiene eficacia
jurídica, se encuentra ausente en el propio documento, no resultando en
consecuencia válido para la Convocatoria Pública para Postulantes a Vocales del
Tribunal Electoral Departamental de Tarija; 4) Para que la obtención del
Certificado SIPASSE sea eficaz para una convocatoria, es preciso, entre otros
requisitos, que se presente copia de la convocatoria para la que será empleado, lo
que no fue observado por la ahora accionante, haciendo ineficaz el documento
presentado en contravención al principio de legalidad e igualdad, respecto a la
convocatoria con relación a los demás postulantes; 5) La nómina de inhabilitados
se hizo pública a través de la página web de la Asamblea Legislativa
Departamental de Tarija así como mediante publicación en un medio de
comunicación escrito; 6) La fase de impugnación a la que hace referencia la
accionante, ha sido establecida a efectos de que los postulantes habilitados
puedan ser objeto de impugnación por parte de la sociedad civil y con prueba
fundamentada; en tal sentido, al no haber sido habilitada, la accionante no podía
ser objeto de impugnación, no pudiendo además, por ningún motivo, interponer
impugnación contra ella misma; 7) En cuanto a la reconsideración de
inhabilitación, la accionante no cumplió con la exigencia legal establecida por el
Reglamento General de la Asamblea Legislativa, al no haber formulado su
pretensión dentro de las cuarenta y ocho horas a través de un Asambleísta
Departamental con el respaldo de otros dos, de conformidad a lo previsto por el
art. 102 del referido Reglamento que regula el accionar de la Comisión Especial;
aspecto que fue comunicado oportunamente a la interesada mediante nota CITE:
ALDT/COMISIÓN ESPECIAL/23/2016-2017; 8) En el entendido de que la
accionante considera haber cumplido todos los requisitos exigidos conforme a la
Constitución Política del Estado, la Ley y la Convocatoria, y en el supuesto de que
la Comisión Especial obró en omisión a la verificación correspondiente, la acción
idónea para exigir el cumplimiento de su habilitación, correspondía la activación
de la acción de cumplimiento y no de amparo constitucional, por cuanto, de
conformidad al art. 64 del CPCo, la acción de cumplimiento tiene por objeto
garantizar la ejecución de la norma constitucional o legal cuando ha sido omitida
por servidores públicos u órganos del Estado; 9) En cuanto al derecho como
ciudadana de acceder a una función pública, la accionante ejerció su derecho de
postulación, habiendo sido inhabilitada por no haber cumplido con el requisito de
no contar con pliego de cargo ejecutoriado o sentencia condenatoria ejecutoriada,
pendientes de cumplimiento, incluyendo aquellas relativas a las Leyes 348 y 243,
acreditables mediante Certificado SIPASSE, expedido dentro de la vigencia de la
Convocatoria Pública en cuestión, siendo que, conforme a lo señalado en acápites
anteriores, el presentado por la accionante resultó ineficaz para dicho cometido al
no expresar que el mismo fue emitido para la postulación a Vocal del Tribunal
Electoral Departamental de Tarija; 10) En lo que refiere al derecho de acceso al
trabajo, la accionante no fue designada como Vocal del Tribunal Electoral
Departamental de Tarija, por lo que no se encontraba en actividad laboral, de
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donde se evidencia que tal derecho no ha nacido para la interesada y por ende no
puede ser objeto de lesión; 11) Respecto al acceso en condiciones de igualdad a
las funciones y cargos públicos, se tiene que la convocatoria ha permitido que
treinta y nueve postulantes presenten información actualizada y dentro de la
vigencia de la convocatoria; por lo que, si se hubiera habilitado a la accionante sin
cumplir con el requisito referido a la presentación del Certificado SIPASSE, se
hubiera lesionado el derecho de los habilitados; 12) El derecho a la igualdad, fue
cumplido a cabalidad en la verificación de cumplimiento de los requisitos al usarse
un criterio uniforme respecto a todos los postulantes, al igual que al notificarse a
todos por los mismos mecanismos; 13) Sobre el derecho a la participación en el
ejercicio de una función electiva, la accionante ejerció este derecho al momento
de su postulación, siendo que al presentar su postulación no cumplió con los
requisitos exigidos en lo que respecta a la presentación del Certificado SIPASSE;
14) No existe lesión al debido proceso, debido a que los actos de la Comisión
Especial se sujetaron al marco de la Convocatoria y normativa vigente relacionada
al caso; 15) En referencia al principio de legalidad, se tiene que las actuaciones
de los funcionarios públicos se desarrollaron dentro del marco de la Ley, habiendo
la Comisión Especial de la Asamblea Legislativa obrado de conformidad con la Ley
del Órgano Electoral en su art. 33 y ss; Constitución Política del Estado,
Reglamento General de la Asamblea Legislativa Departamental de Tarija,
Convocatoria Pública y demás normativa relacionada; 16) La seguridad jurídica se
materializa en la certeza de que los actos realizados por la administración pública
son estables y en cumplimiento de la normativa vigente y reglas prestablecidas;
así, en el caso de análisis, con la Convocatoria Pública se materializó la exigencia
de una obligación para los postulantes, traducida en la presentación de Certificado
SIPASSE vigente al momento de la referida convocatoria, aspecto públicamente
requerido al momento de su lanzamiento y contenido en el numeral 6 de la
misma, habiendo sido cumplido por treinta y nueve postulantes que resultaron
habilitados; 17) En cuanto al derecho a que se resuelva la impugnación, debe
tomarse en cuenta que éste nace con la posibilidad de que se resuelva a la
presentación de la impugnación, siendo que en el caso de análisis, la Comisión
Especial resolvió la impugnación presentada por la accionante, rechazando la
misma; prueba de ello es que la referida interesada solicitó reconsideración del
rechazo; no obstante, es preciso señalar que la impugnación referida en la
convocatoria, se refería a que la sociedad civil pudiera impugnar a los habilitados,
cualidad que la accionante no alcanzó, por lo que resulta un contrasentido que la
propia accionante pretenda se declare con lugar a la impugnación presentada
contra ella misma; y, 18) Por todo lo señalado, se tiene evidenciado que la
accionante no interpuso la acción constitucional idónea y que, además de ello, no
demostró haber dado cumplimiento a lo establecido en el numeral 6 de los
requisitos exigidos por la Convocatoria Pública para Postulación de Vocales del
Tribunal Electoral Departamental de Tarija; por lo que, solicita se declare la
improcedencia de la acción de amparo constitucional, con costas.
Bicher Rafael Ordoñez Cortez, mediante informe escrito cursante de fs. 147 a 151,
manifestó que: i) De conformidad a lo previsto por el art. 277 de la CPE
concordante con el art. 47 del Estatuto Autonómico Departamental de Tarija
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(EADT), el gobierno autónomo departamental se halla constituido por una
Asamblea Departamental con facultad deliberativa, fiscalizado y legislativa; y, un
órgano ejecutivo; normativa que armoniza con el contenido del art. 48 del EADT,
cuyo contenido prescribe que la Asamblea Legislativa se organiza y funciona bajo
su propio Reglamento General, aprobado y modificado por dos tercios del total de
sus miembros; ii) El art. 206 superior, determina que las Asambleas Legislativas
Departamentales o Consejos Departamentales, seleccionarán por dos tercios de
votos de sus miembros presente, una terna por cada uno de los vocales de los
Tribunales Departamentales Electorales, de la cuales, la Cámara de Diputados
elegirá a los miembros; iii) Según lo establece el art. 33 de la LOE, el Órgano
Electoral tiene facultad y competencia para llevar adelante el proceso de selección
de ternas a vocales del Tribunal Electoral Departamental de Tarija; iv) Mediante
Resolución Camaral 148/2010-2011 de 7 de julio de 2010, la Cámara de
Diputados aprobó el Reglamento para la designación de Vocales de los Tribunales
Departamentales, estableciendo una serie de etapas para el proceso de selección,
las cuales fueron debidamente observadas por la Asamblea Legislativa
Departamental de Tarija para la aprobación y posterior publicación de la
Convocatoria Pública para Postulantes a Vocales del Tribunal Departamental
Electoral de Tarija, consistiendo dicha etapas en: iv.a) Presentación de
postulaciones; vi.b) Verificación de requisitos, condiciones y causales de
inelegibilidad o incompatibilidad; vi.c) Personas habilitadas; vi.d) Impugnación;
vi.e) Evaluación de méritos; y, vi.f) Conformación de ternas de postulaciones y
remisión a la Asamblea Legislativa Departamental; vii) El 14 de febrero de 2017
se aprobó la Convocatoria Pública, quedando establecidos todos los requisitos y
procedimientos, para, posteriormente, el 16 de igual mes y año, proceder a su
publicación en medios de prensa escritos así como a través de la página web de la
institución, habiéndose presentado sesenta y dos postulantes; viii) En etapa de
evaluación cualitativa, mediante Resolución 02/2016-2017 de 24 de marzo de
2017, emanada de la Comisión Especial, se aprobó por mayoría inhabilitar a la
ahora accionante, por no haberse cumplido con el requisito 6 de la convocatoria,
acerca del Certificado SIPASSE, a causa de la fecha de emisión del indicado
documento; procediéndose posteriormente a la publicación de la listas de
personas habilitadas; ix) No se aplica la supletoriedad respecto a la convocatoria,
habida cuenta que en su parágrafo VI, establece que las resoluciones emanadas
de la comisión especial son irrevisables e inapelables; x) La convocatoria es clara
en cuanto a los requisitos que deben cumplirse; sin embargo, no establece fecha
de caducidad del Certificado SIPASSE, conforme dejó sentado la Comisión Especial
en Sesión 02/2016-2017, en la que estableció su postura respecto a que se
habilite a todos los postulantes que hubieran cumplido con el requisito de adjuntar
en indicado certificado a fin de no afectar el derecho a la igualdad y oportunidad
de los postulantes; y, xi) La Comisión Especial está conformada por seis
miembros, sin embargo, la Resolución 02/2016-2017 fue suscrita con la
intervención de tres de ellos, sin su participación debido a las observaciones
realizadas; no obstante debe considerarse que las sesiones de comités y
comisiones, se ajustan a las modalidades y procedimientos establecidos para las
sesiones del Pleno de la Asamblea, demostrándose con ello que la Comisión
Especial contó con el quorum requerido para aprobar la indicada Resolución,
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quedando constancia de que no firmó la misma.
Abel Guzmán Murgía, Cortéz, Justina Rueda Cari y Norma Flores; miembros de la
Comisión Especial de calificación para postulantes al cargo de Vocales del Tribunal
Departamental Electoral de Tarija, no presentaron informe y tampoco se hicieron
presentes en audiencia.
I.2.2.3. Resolución
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específicos y precisos al momento de consignar los requisitos y documentación
habilitante, siendo que en el presente caso, el Certificado fue presentado
conforme ha sido exigido; c) En lo que refiere a la impugnación descrita en el
parágrafo VI de la Convocatoria, este determina en su primer párrafo que una vez
publicada la lista de postulaciones habilitadas e inhabilitadas, se establece un
periodo de dos días hábiles para las impugnaciones de las postulaciones, de
donde se deduce que las y los postulantes que resultaron inhabilitados podía
impugnar; en este sentido, y al haber la ahora accionante formulado impugnación
que fue declarada improcedente mediante Resolución 02/2016-2017, se tiene por
inexistente la lesión alegada respecto al debido proceso en su vertiente del
derecho a la defensa en su elemento a la impugnación; d) Al momento de
resolver la impugnación planteada por la ahora accionante, la Comisión Especial
debió efectuar una debida motivación y fundamentación, dando las razones por
las que fue inhabilitada, de conformidad a los agravios por ella descritos; no
obstante, la Resolución 02/2016-2017, resulta ser generalizada, conculcando el
derecho al debido proceso en su elemento de motivación y fundamentación; e)
En cuanto al derecho al trabajo, la accionante no se encontraba ejerciendo el
cargo al cual postuló, por lo que dicha libertad no fue lesionada, f) Sobre el
derecho a ejercer la función pública, se tiene que quien solicita tutela, en pleno
ejercicio de su derecho a la ciudadanía presentó su postulación al cargo de Vocal
del Tribunal Electoral Departamental, por lo que respecto a este derecho,
tampoco se observa vulneración; g) Respecto a que la Resolución 02/2016-2017,
solamente se halla suscrita por tres miembros de la Comisión Especial, de
conformidad a lo previsto por el art. 96 del Reglamento General de la Asamblea
Legislativa Departamental de Tarija respecto al quorum de votaciones, se tiene
que la votación será válida cuando se cuente con la presencia mínimamente de la
mitas más uno de los miembros de la Asamblea, aclarándose que el Presidente de
la Comisión que éste no emite voto, por lo que, en aplicación de la analogía, se
arriba a la conclusión de que la indicada decisión contó con la aprobación del
número de miembros requeridos; h) Con referencia la solicitud de reconsideración
de la Resolución 02/2016-2017, planteada por la ahora accionante, se evidencia
que, la convocatoria dispone expresamente que las decisiones de la Comisión
Especial serán inapelables e irrevisables; no obstante, se emitió respuesta
mediante CITE Comisión Especial 23/2016-2017 de 17 de abril; e, i) Los principios
procesales no son tutelables a través de la acción de amparo constitucional.
14
habiendo ingresado el expediente al Despacho señalado, el 18 de octubre de 2017
(fs. 222); en consecuencia se solicitó a la Comisión de Admisión del Tribunal
Constitucional Plurinacional, disponer la reanudación del cómputo del plazo para
la emisión de la Resolución pertinente; emitiéndose el decreto constitucional de
13 de diciembre de igual año, por lo que, la presente Sentencia Constitucional
Plurinacional, se pronuncia dentro del plazo establecido.
II. CONCLUSIONES
Expediente 19008-2017-39-AAC
15
Departamental Electoral de Tarija, manifestando haber asumido
conocimiento mediante la prensa de que había sido inhabilitada en su
postulación, solicitó informe al respecto, requiriendo se le informe los
motivos de la misma; desde cuándo se conformó la Comisión Especial; y si
además de los requisitos señalados en la convocatoria, existían otros,
impetrando, en el caso de ser evidente lo último, se la haga saber cuándo y
por qué medio fueron publicados (fs. 17 Expediente.).
16
dispone que todo ciudadano o ciudadana podrá impugnar ante la Comisión
por el no cumplimiento de los postulantes a lo establecido en el parágrafo II
e la Convocatoria, lo que implica que la etapa de impugnación posee alcance
limitado y solamente respecto a los postulantes habilitados; es decir que
solo podrá impugnarse el no cumplimiento de requisitos de los postulantes
que resultaron habilitados, por lo que, en el caso de Ingre Gonzáles
Retamozo de Silva, no se cumple lo previsto en el inc. 6 de la convocatoria,
al pretender impugnar su propia inhabilitación; 2) Los requisitos
establecidos en la Convocatoria para Postulantes a Vocales del Tribunal
Departamental Electoral, se sustentan en el valor axiomático, dogmático y
garantista de igualdad, habiendo sido exigidos para todos los postulantes;
por tal motivo, la reconsideración de habilitación que de quienes no
presentaron todos los documentos exigidos, contravendría el derecho a
recurrir y participar en igualdad de oportunidades y condiciones para los
postulantes que sí cumplieron con la presentación de todos los requisitos
exigidos en la indicada convocatoria; en todo caso, la no exigibilidad de
requisitos debó ser observada inmediatamente de conocerse el contenido de
la convocatoria publicada el 16 de febrero de 2016; y, 3) Conforme
estableció la SCP 0015/2017-S3 de 8 de febrero, ante cualquier
disconformidad o presunción de anticonstitucionalidad o ilegalidad de la
convocatoria y su reglamentación, toda observación debe ser presentada por
el postulante antes de la postulación, pues una vez formalizada esta, se
constituye la aceptación de las condiciones en ella expuestas.
Expediente 19281-2017-39-AAC
17
ESPECIAL/23/2016-2017 de 13 de abril, por la que, se le hizo conocer que
de acuerdo a lo establecido en la Convocatoria Pública para postulantes al
Tribunal Electoral Departamental de Tarija, en el punto IV, se establecía que
las resoluciones de la Comisión Especial, emergentes de las impugnaciones,
eran inapelables e irrevisables; por lo que contra la Resolución impugnada
no procedía recurso alguno (fs. 95 a 97; 103).
18
3) Establezca el nexo de causalidad entre la ausencia de
motivación, arbitrariedad u otra situación absurda, por no
aplicar la interpretación que considera debió efectuarse, y los
derechos y/o garantías que conforman el bloque de
constitucionalidad, y que han sido lesionados con dicha
interpretación, explicando sí el resultado, cuál la relevancia
constitucional”.
(…)
19
justicia constitucional traducidos en el control de constitucionalidad y el
resguardo y vigencia de los derechos y garantías constitucionales y acceso
a la justicia constitucional, a fin de aplicar una verdadera justicia material,
se hace preciso complementar esta doctrina de las auto restricciones,
estableciendo que:
20
violencia; y Ley 243- Contra el Acoso y la violencia; incurriendo en
consecuencia en una equívoca valoración del certificado SIPASSE
presentado.
Del mismo modo, con la finalidad de que esta jurisdicción pueda revisar la
valoración de la prueba, la parte accionante deberá señalar qué pruebas
concretamente fueron valoradas apartándose de los marcos legales de
razonabilidad y equidad previsibles para decidir cuáles no fueron recibidas,
o habiéndolo sido, no fueron producidas o compulsadas, debiendo
imprescindiblemente señalar en qué medida, en lo conducente, dicha
valoración cuestionada de irrazonable de inequitativa o que no llegó a
practicarse, no obstante haber sido oportunamente solicitada, tiene
incidencia en la resolución final.
21
verificar la labor valorativa e interpretativa de la jurisdicción ordinaria, la
justicia constitucional, se ve impedida de analizar y establecer una presunta
falta de fundamentación, motivación y congruencia.
22
interpretativa o valorativa, los ahora demandados se apartaron de los
marcos de la razonabilidad, objetividad y equidad; lo que impide a su vez a
esta instancia, verificar la existencia o no de una debida carga
argumentativa y motivacional del fallo cuestionado.
23
devendría en intrascendente en el fondo y podría provocar una disfunción
en el proceso de selección ya superado, lo que acarrearía indudablemente
una afectación al orden democrático y de gobierno que la Constitución
Política del Estado le reconoce a la Asamblea Legislativa del departamento
de Tarija, otorgándole la potestad de elegir a los miembros del Tribunal
Departamental Electoral.
POR TANTO
24
25
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 1426/2015-S2
Sucre, 23 de diciembre de 2015
SALA SEGUNDA
Magistrado Relator: Juan Oswaldo Valencia Alvarado
Acción de cumplimiento
Expediente: 11867-2015-ACU
Departamento: Santa Cruz
Señala, que incluso a los circos, nómadas y gitanos que se asientan en cualquier
municipio o ciudad no se les niega el elemento vital agua, por lo que dicha
entidad debe considerar que su persona es de la tercera edad y viene
peregrinando la instalación del servicio para poder subsistir, además de la
existencia de una orden judicial emitida el 22 de junio de 2015, por el Juez de la
causa, el mismo que es ratificado mediante oficio 117/2015 de 2 de julio, en el
que dispone la instalación del servicio básico “agua potable”.
1
Posteriormente, el 26 de julio del 2015, solicitó a la referida Directiva, se
pronuncie sobre los memoriales de instalación provisional de servicio básico de
agua, en su domicilio ubicado entre las calles Filadelfo Paz y Nicasio Valverde,
Zona Oeste “B” manzana 54, calle s/n de la localidad Mairana, provincia Florida
del departamento de Santa Cruz, sin tener respuesta alguna a sus solicitudes,
asimismo, refiere que Oscar Veizaga, como uno de los Directivos de la
Cooperativa, indicó de manera verbal que debía presentar la transferencia y plano
de ubicación del inmueble, manifestando que el juez que ordenó la instalación del
servicio “no ha revisado los estatutos de la cooperativa”.
I.1.3. Petitorio
2
tanto los presidentes de los consejos de vigilancia como de administración no son
funcionarios públicos, no debiendo por ello admitirse la misma; y, c) El oficio
emitido por el Juez, no señala donde debe realizarse la instalación, no se le está
negando el derecho de acceso al agua, simplemente se le está pidiendo los
requisitos previos a cumplir. Asimismo, no puede hacer una comparación entre la
instalación de este servicio en terrenos de dominio público y privado.
I.2.3. Resolución
II. CONCLUSIONES
3
II.3. El Juez citado en la Conclusión anterior, a través del proveído de 22 de
junio del 2015, ordenó al Consejo de Administración y al de Vigilancia de
COSSMAI Ltda., la instalación del servicio básico de agua al accionante,
por ser un derecho de acceso universal y equitativo, los servicios de agua
potable, electricidad, alcantarillado, gas domiciliario, postal y
telecomunicaciones garantizados por la Constitución Política del Estado
(fs. 9 vta.).
II.4. A través del oficio 117/2015 de 2 de julio, emitido por el Juez de Partido
Mixto y Sentencia Penal de Samaipata del departamento de Santa cruz,
señaló que dentro del proceso de usucapión seguido por Fernando
Cuchallo Arancivia contra presuntos propietarios, mediante proveído de 22
de junio del 2015 “de Fs. 327 Vlta., se ha dispuesto que a través y por la
sección que corresponda a la INSTALACIÓN DE SERVICIO BÁSICO DE
‘AGUA POTABLE’” (sic), en el inmueble ubicado entre las calles Filadelfo
Paz y Nicasio Valverde, Zona Oeste “B” manzana 54 del barrio “Fabril
PAM.” (fs. 10).
4
En ese orden normativo y constitucional, la SCP 0548/2013 de 14 de mayo
manifestó que: 'En Bolivia el art. 134.I de la CPE, establece que: «La
Acción de Cumplimiento procederá en caso de incumplimiento de
disposiciones constitucionales o de la ley por parte de servidores públicos,
con el objeto de garantizar la ejecución de la norma omitida»,
encontrándose en el Título de Acciones de Defensa sin hacer referencia
alguna a la tutela de derechos'.
(…)
5
De igual manera, es necesario considerar que la acción de cumplimiento
no tiene por objeto la protección de derechos subjetivos de manera
directa, así la SCP 0862/2012 de 20 de agosto, dejó sentado el siguiente
precedente: 'La jurisprudencia constitucional boliviana por su parte
sostiene que: la acción de cumplimiento «…puede estar directa o
indirectamente vinculado a la lesión de derechos fundamentales o
garantías constitucionales…» (SC 258/2011-R de 16 de marzo), en este
sentido, si bien la realización y efectivo cumplimiento de las disposiciones
constitucionales y legales se constituye en una condición necesaria para el
ejercicio de los derechos, no por ello podría concluirse que la acción de
cumplimiento tenga como propósito la tutela de derechos subjetivos, sino
en todo caso, el derecho objetivo de defender la eficacia de las normas
conforme lo dedujo el Tribunal Constitucional Peruano en la sentencia
0168-2005-PC/TC.
(…)
6
excepto aquellas personas que desempeñen cargos electivos, las
designadas y los designados, y quienes ejerzan funciones de libre
nombramiento”.
Por otro lado, el Estatuto del Funcionario Público en su art. 4, señala que:
“(SERVIDOR PUBLICO). Servidor público es aquella persona individual,
que independientemente de su jerarquía y calidad, presta servicios en
relación de dependencia a una entidad sometida al ámbito de aplicación
de la presente Ley. El término servidor público, para efectos de esta Ley,
se refiere también a los dignatarios, funcionarios y empleados públicos u
otras personas que presten servicios en relación de dependencia con
entidades estatales, cualquiera sea la fuente de su remuneración”.
Hecha la aclaración previa, corresponde acotar que a partir del deber cuyo
cumplimiento se pretende exhortar, se determina al funcionario o
funcionarios públicos responsables de su acatamiento. Dicho de otro
modo, así como en la acción de amparo constitucional, la observancia de
la legitimación pasiva de las autoridades demandadas, implica que la
demanda se formule contra todos aquellos -autoridad (es) o particular
(es)- que efectivamente fueran directos autores intervinientes en la
comisión del acto lesivo denunciado por el agraviado, resulta
imprescindible individualizar, especificar e identificar claramente a cada
uno de ellos y su relación directa con el hecho denunciado; caso contrario,
la legitimación pasiva sólo fuera parcial, debiendo esta circunstancia
observarse por el juez o tribunal de garantías, a efectos que se subsane
esta omisión. De un modo casi análogo, se asume que en la acción de
cumplimiento, la demanda debe dirigirse contra la autoridad (es) o
7
funcionario (s) públicos que -en dicha calidad- les correspondiera el
cumplimiento del deber omitido; es decir que, la legitimación pasiva en la
presente garantía constitucional, involucra que la actitud renuente o
remisa de la parte demandada se vincule directamente con la potestad de
efectivizar el deber cuyo acatamiento se exhorta, determinando contra
quiénes se dirigirá la demanda.
8
de Administración y Juan Montaño Inturias, Presidente del Consejo de
Vigilancia, ambos de la cooperativa COSSMAI Ltda.; asimismo, la presente
acción se formuló contra los mencionados, empero, corresponde
determinar si los demandados tienen o no legitimación pasiva, a efectos
de ingresar al análisis de fondo de la presente acción.
POR TANTO
9
Fdo. Dra. Mirtha Camacho Quiroga
MAGISTRADA
10
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 1292/2015-S3
Sucre, 28 de diciembre de 2015
SALA TERCERA
Magistrado Relator: Dr. Ruddy José Flores Monterrey
Acción de protección de privacidad
Expediente: 10015-2015-21-APP
Departamento: Tarija
1
esté conformado; siendo que el referido Director es el encargado de conformar el
mencionado Tribunal, según dispone el art. 69.IV del Reglamento de la Carrera
Administrativa del Servicio de Educación Pública aprobado por Resolución
Ministerial (RM) 062/00 de 17 de febrero de 2000; por lo anterior, denuncia
también que al existir ese antecedente, se le impide aprobar a la convocatoria
emitida por el Ministerio de Educación para la institucionalización de cargos u
optar por cualquier otra convocatoria pública afectando su derecho al trabajo;
además, al cumplirse la sanción impuesta, ésta se extinguió, correspondiendo
cancelar los antecedentes disciplinarios y todo registro de la misma.
I.1.3. Petitorio
2
ejecutoriada dentro de procesos disciplinarios o administrativos; b) La existencia
de la lista señalada, no es una vulneración al derecho a la intimidad, pues no se
hace un mal uso de la información resguardada en la referida institución, al no
ser divulgada ni difundida, utilizándose únicamente para llevar un control interno
de docentes procesados; c) La accionante actuó con negligencia, al no solicitar la
cancelación de antecedentes disciplinarios desde el 2009 al 2013, debiendo
aplicarse la caducidad de la acción de protección de privacidad; al respecto, se
presentó en audiencia documentación que demostró la existencia del Tribunal
Disciplinario el 2010 y 2011, por lo que señala falta de legitimación pasiva en la
presente acción tutelar, entendida como presupuesto procesal de admisibilidad; y,
d) El art. 117.II de la CPE, dispone la rehabilitación de los derechos restringidos
de forma inmediata, no automática.
I.2.3. Resolución
II. CONCLUSIONES
3
establecen las siguientes conclusiones:
4
En consecuencia, corresponde en revisión, verificar si tales extremos son
evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
5
Educación (DDE) gozan de autonomía de gestión administrativa, legal y
técnica, que está a cargo del Director o Directora Departamental de
Educación, que se constituye en la máxima autoridad ejecutiva (MAE);
asimismo, es el responsable de la ejecución de las resoluciones del Tribunal
Administrativo Disciplinario.
6
Suprema ante la existencia de actos ilegales u omisiones indebidas de
los servidores públicos o de particulares (art. 51 del Código Procesal
Constitucional).
7
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 1188/2015-S3
Sucre, 16 de noviembre de 2015
SALA TERCERA
Magistrado Relator: Dr. Ruddy José Flores Monterrey
Acción popular
Expediente: 11310-2015-23-AP
Departamento: Santa Cruz
1
mediante OM 54/2009 de 8 de julio y no así para vivienda como pretende la
ahora demandada; ya que, por los informes topográficos levantados, se
demostró técnicamente que la construcción de viviendas se encuentra fuera de
la línea que está destinada para la construcción de las mismas, ocasionando un
gran perjuicio a la colectividad y coartando derechos colectivos al patrimonio y
espacio público.
I.1.3. Petitorio
2
ahora demandada, no demostró su derecho propietario de manera técnica; no
obstante, esta instancia demostró que ellos estarían avasallando.
I.2.4. Resolución
3
permitidos poseer dentro de un radio urbano después de haberse ampliado la
mancha urbana; y, iii) No es posible aplicar la SCP 1123/2013-L de 30 de agosto,
mencionada por la parte accionante, dado que establece que debe ser presentada
de manera inmediata al avasallamiento, tratando de evitar de que en esos predios
se edifiquen o se realicen construcciones y que de manera posterior tengan que
ser demolidas; en el presente caso el inmueble ya fue edificado con anterioridad a
la adquisición del supuesto derecho propietario de Pánfilo García sobre un terreno
que no es de su propiedad, con anterioridad a la adquisición que tiene el derecho
propietario el Gobierno Autónomo Municipal, teniendo esta entidad los
mecanismos efectivos e idóneos a efectos de poder permitir el acceso al cruce, la
circulación o la apertura de la calle; es decir, tiene los recursos administrativos y
ordinarios y no así a través de la presente acción popular.
II. CONCLUSIONES
4
III.1. A través de la acción popular no se puede exigir el cumplimiento
de resoluciones administrativas municipales
5
Por lo expuesto, se infiere que el problema jurídico de la presente acción
radica en que el criterio de la parte accionante, la hoy demandada estaría
ocasionando perjuicio a la colectividad y coartando derechos colectivos al
patrimonio y espacio público, como efecto de su supuesto asentamiento
ilegal en predios municipales y la negativa de desalojo, pese a existir una
orden de demolición que emergió de un proceso administrativo interno en el
Gobierno Autónomo Municipal. Con esos antecedentes, se pretende a través
de la acción popular, que sea ésta jurisdicción la que ordene el desalojo de la
demandada en virtud a las Resoluciones emitidas por la entidad accionante.
6
En consecuencia, el Tribunal de garantías, al denegar la tutela solicitada, obró
correctamente.
POR TANTO