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I.-OBJETO:
Que en el ejercicio de la defensa técnica de José Fernando
Rojas,. vengo por este acto, en tiempo y forma, a deducir formal Recurso de
Apelación en los términos del artículo 450 del Código Procesal Penal (Ley 5623), en
contra de Resolución de fecha 26 de Mayo 2017 (fs. 6/7), mediante la cual no se
hace lugar al pedido de Cese de Detención de mi representado fundamentando ello
en los Arts. 316, 319 Inc. 2° y Cctes del C. P.P.-
II.- FUNDAMENTOS.
Que mi defendido se encuentra inculpado del delito de Lesiones Leves
Agravadas por la condición de la víctima , previsto en el Art. 92 en función del Art. 80
Inc. 1° y 11° del Código Penal de la Nación por un supuesto hecho ocurrido en fecha
09 de Mayo 2017 aproximadamente a Hs. 22.00, en el domicilio ubicado en
Manzana PA 1, Lote 07 de la 5° Etapa de la Nueva Ciudad , Perico, Pcia de Jujuy,
en circunstancias en que el imputado JOSE FERNANDO ROJAS CARABAJAL, le
solicito su celular a la Sra. Pereira quien era su ex pareja y sin mediar palabras le
propino un par de cachetadas en el rostro, luego con el teléfono la golpeo en la
cabeza y le pego patadas en las piernas; ante ello es que la víctima solicito auxilio,
siendo ayudada por un vecino de nombre Fabricio Ramírez, quien la traslado a la
Seccional Policial N° 21 de la Policía de la Provincia a radicar la denuncia .
Posteriormente personal policial se dirigio al domicilio , lugar de los hechos ,
donde se encontraba el imputado y logro aprehenderlo, todo ello conforme surge de
Denuncia formulada por la Sra. Gilda Noelia Pereira a Fs. 01 en Expte N° P-
173590/17, Caratulado: “ Rojas José Fernando p.s.a Lesiones Leves Calificadas por
la Condición de la Victima y Violencia de Genero. Perico”.
III.- DE LOS AGRAVIOS.
Atento ello es que se promueve acción penal en contra de mi defendido por
el delito de Lesiones Leves Agravadas por la Condición de la Victima y Violencia de
Genero (Art. 92, en función del Art. 80, Inc. 1° y 11° del Código Penal de la Nación),
solicitando el Sr. Fiscal en fecha 10 de Mayo 2017, se disponga la detencion del
imputado en subsidio orden de restricción fundamentando su pedido en los Art. 308,
319 , 159 in fine, 304 inc. 4 in fine y 323 del C.P.P , como asi también en los Arts.
16, 21 y 26 de la Ley N° 26.485, solicitando “…ordene al imputado que evite todo
acto de perturbación o intimidación hacia la nombrada (Gilda Noelia Pereira), bajo
apercibimiento en caso de incumplimiento, de considerar su accionar como
obstrucción de la justicia, debiéndose ordenar su detención…”-
“…Asi también haciendo una aplicación e interpretación amplia de las
medidas coercitivas que establece el C.P.P en el Art. 323 establece ” Siempre que
el peligro de fuga o de entorpecimiento probatorio pudiera razonablemente evitarse
por aplicación de otra medida menos gravosa para el imputado o de alguna técnica
… que permita controlar que no se excedan los límites impuestos a la libertad
locomotiva, el juez de control impondrá tales alternativas en lugar de la prisión,
sujeta a las circunstancias del caso pudiendo establecer las condiciones que estime
necesarias…”
Posteriormente mediante Resolucion de fecha 11 de Mayo 2017, el Sr. Juez
de Control resuelve “… hacer lugar a la detención del imputado, ello sin perjuicio de
que por el delito que se le atribuye podría procederse por simple citación , ya que el
minimo de la pena previsto no excede los tres años de prisión, asi también debe
tenerse en cuenta que la víctima y el prevenido tienen hijos en común …. Por lo que
la presente medida se dicta a los efectos de asegurar la comparencia del encartado
en el proceso y ( en el corto tiempo) evitar que obstaculice la realización de pruebas
necesarias en la causa, es decir hasta cumplimentar los actos procesales y
urgentes que el proceso demande, como así también para garantizar la seguridad de
la víctima (Art. 159 Inc. 6| del CPP).
Que atento lo expuesto esta defensa solicita el cese de la detención e
inmediata libertad de mi defendido en fecha 17 de Mayo 2017, ante ello el Sr.
Agente Fiscal se opone manifestando”… las consideraciones de hecho y derecho
que argumenta la defensa, no resultan aplicables al caso , dado que no se
configuran los supuestos previstos por el Art. 316 del C.P.P , para disponer su
libertad en razón de que el presente proceso se encuentra en plena etapa de
investigación y pendiente de realización medidas probatorias…”.
Ante lo expuesto es que en fecha 26 de Mayo 2017, el Sr. Juez de control
resuelve no hacer lugar al cese de detención, argumentando que “… el Sr. Agente
Fiscal, no pudo llevar a cabo ninguna de las medidas probatorias urgentes y
necesarias para el esclarecimiento del hecho, objeto del presente proceso pero
fundamentalmente para descartar el peligro procesal de entorpecimiento del
proceso, ya que hasta la fecha pudo solo el encartado estar a derecho y prestar
declaración , por ello considero necesario el mantenimiento de la medida de
coerción a fin de evitar que las pruebas urgentes y necesarias se vean frustradas
por el imputado. Si bien en el actual proceso penal la libertad del imputado es la
regla básica que nos debe guiar y solo en casos excepcionales podemos prescindir
de este principio…”
De todo lo expuesto surge un gran agravio a los derechos de mi defendido
dado que la Constitución Nacional y los tratados Internacionales incorporados a ella
a su mismo nivel , tras la reforma operada en el año 1994 (Art. 75 Inc. 22) contienen
una serie de normas vinculadas a la situación jurídica y la coerción personal del
imputado, que se encuentran presididas , por el Principio de Inocencia.
Asi también nuestra constitución Pcial se ocupa de ellas. Si bien no puede
discutirse que todas aquellas normas toleran expresamente el encarcelamiento
procesal, de las explicitas disposiciones de la Constitucion Nacional 8 Art. 14 y 18),
CADH (Art 79), la DUDH (Art. 9) y la constitución pcial se desprende el
reconocimiento a la libertad ambulatoria, se precisa que este solo podrá ser
restringido excepcionalmente, únicamente por las causas y en las condiciones
fijadas de antemano por las constituciones o las leyes dictadas en su consecuencia
o , bajo las formas o procedimientos prescriptos en ella- siempre bajo control judicial
( lo que implica el derecho a recurrir art. 7.8 cadh art. 9.4 pidcp) y en los casos que
las mismas prevén , fuera de los cuales la detención o prisión preventiva serán
descalificadas por ilegales y aun por “arbitrarias”, dando incluso lugar a
indemnización. Asimismo surge de tales instrumentos internacionales que, cuando
estas privaciones de libertad se ordenaren legítimamente, deberán ejecutarse con el
debido respeto a la dignidad inherente a la persona humana y que no podrán
exceder de un tiempo razonable de duración.
El nuevo sistema constitucional, conformado por la constitución y la aludida
normativa supranacional parte de la base del reconocimiento del derecho de la
persona imputada de un delito a permanecer en libertad durante el proceso, en
consecuencia el estado normal por asi llamarlo de una persona sometida a
proceso , antes de ser condenada a una pena de prisión, es el que se le permita su
libre locomoción (Art. 14 C.N).
De lo dicho se deduce que que la privación procesal por su condición anormal,
deberá ser excepcional es decir que no podrá ser “ la regla general”.
Asimismo cabe tomar en cuenta el Principio de Inocencia, la presunción de
inocencia constituye la máxima garantía del imputado y uno de los pilares del
proceso penal acusatorio, el cual permite a toda persona conservar un estado de
“no autor” en tanto no se expida una resolución judicial firme, es decir la
presumncion de inocencia significa que solo una sentencia declarara la
culpabilidad . “jurídicamente construida” que implica a adquisición de un grado de
certeza en consecuencia mientras no exista una declaración judicial no puede
haber ficciones de culpabilidad: la sentencia es lo que absuelve o condena, todo ello
exige que el procesado sea tratado como inocente, hasta que el Juez, con todo lo
acontecido en el proceso penal adquiera certeza sobre su responsabilidad.
Cabe tomar en cuenta que la doctrina ha puesto en evidencia que la presunción de
inocencia posee una naturaleza iuris tantum (que admite prueba en contrario), que
puede quedar desvirtuada como resultado de un proceso penal en el que
previamente se haya realizado una mínima actividad probatoria de cargo, es decir,
de signo incriminatorio, de la que pueda deducirse la culpabilidad del procesado,
realizada con estricta observancia de las garantías y normas procesales; en caso
que esto no ocurra, el sujeto conservará su condición de inocente.,
CONTRARIAMENTE A LO ACONTECIDO EN LA PRESENTE CAUSA DONDE SE
PRETENDE MANTENER DETENIDO A MI DEFENDIDO POR ENCONTRARSE
PENDIENTES LA REALIZACION DE MEDIDAS PROBATORIAS.
Asimismo cabe tomar en cuenta el Derecho de Defensa
DERECHO DE DEFENSA
5 Cabe tomar en cuenta, lo dispuesto por el Art. 450 del Código Procesal Penal, del
cual surge: “ la apelación podrá deducirse por escrito ante el Juez de Control que
hubiere dictado la resolución dentro del término de cinco días y procederá solo
contra las resoluciones que expresamente fueren declaradas apelables o causen
gravamen irreparable”, lo cual resulta aplicable a la presente causa, en razon de los
agravios causados a mi defendido: en el decisorio de fecha 26/5/2017.
Dado que tomando en cuenta lo precedentemente mencionado por el Sr.
Agente Fiscal N°2,, Dr. Araya lo cul resulta posteriormente ratificado por el V.S
1. En primer lugar quiero hacer notar que conforme los dichos del Sr. Agente Fiscal N| 6.
Dr. Gustavo Araya, el presente proceso se encuentra en plena etapa de investigación y
pendiente de la realización de medidas probatorias(informe psicológico y socio- ambiental),
asimismo tampoco se modificaron las circunstancias que sustentaron fáctica, lógica y
legalmente la detención del aacionado, conforme pruebas incorporadas a la causa…”
2. Asimismo ello encuentra sustento en opinión vertida por V.S afs. 6 vta. De autos donde
mi defendida Yesica de los Angeles Maurin padece de un retraso mental-trastorno por
consumo de SPA, según informe de evaluación Psiquiátrica efectuada por el Psiquiatra del
Servicio Penitenciario Dr. Ricardo F. Alba en fecha 11/10/16, informe coincidente con el
efectuado por la psicóloga de este Ministerio, Lic. Agustina Frías y que sería un gravamen
irreparable no otorgar el sobreseimiento a una persona inimputable.
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3. Asimismo el informe de la Dra. Sanchez es contradictorio en sí mismo cuando dice:”…
que se constatan indicadores de actividad mental enlentecida…que evidencia dificultades para
situar periodos temporales –discriminación de años, meses y/o semanas,...nivel intelectual
medio a bajo. Capital ideativo con indicadores de insuficiente desarrollo que afecta la
capacidad de aprendizaje formal. Asociación de ideas lentificadas, Memoria conservada en
general, con alteraciones en fijación y evocación de contenidos complejos y abstractos por
insuficiencia en el desarrollo y por estimulación cognitiva inadecuada….Por tramos debido a
las dificultades en precisión de periodos temporales, se torna difícil su compresión…Nivel de
sagacidad y alerta comprometidos. Se constatan indicadores de ser influenciable. No puede
anticipar efectos de acciones. Tendencia a la acción sin mediar la reflexión…”;
manifestaciones contrarias a cuando la misma Dra. Sánchez en el informe dice:”…capacidad
de discernimiento conservada. Discrimina lo valioso de lo disvalioso de su accionar. Juicio
conservado….la examinada presenta signos y síntomas compatibles con epilepsia, afección de
larga data que incide negativamente a nivel cognitivo.
4. La Doctrina entiende que la duda debe recaer sobre aspectos facticos (físicos-psíquicos)
relacionados a la imputación, se referirá a la materialidad del delito, a sus circunstancias, a la
participación culpable del imputado y a la existencia de causas de justificación,
inculpabilidad, inimputabilidad o excusas absolutorias que podrían haberse planteado.-
6. En relación a mi solicitud en subsidio del cambio de calificación legal por la que viene mi
defendida, es decir modificar el Robo calificado por el uso de arma blanca por el de Robo
simple atendiendo a que según constancias de autos, el arma blanca no fue secuestrada, su
rechazo le causa un gravamen irreparable a la inculpada, teniendo en cuenta que la pena
establecida para el delito de Robo agravado por el uso de arma prevista en el art.166, inciso 2º
primera parte es de 5 a 15 años de prisión, mientras que la del Robo simple contemplada en el
art.164 es de 1 mes a 6 años, penas que al ser aplicadas al caso concreto pueden dar lugar a
una Suspensión del Juicio a prueba o a un Juicio abreviado dependiendo del delito que se
trate, lo que sería posible solo en el caso de que se modifique a Robo Simple; motivo por el
que considero que el rechazo al cambio de calificación legal le causa un gravamen irreparable
a mi defendida.-
10. Por otra parte aun en la hipótesis que manejó el Agente Fiscal y el Juez de Control, no
debe influir en modo alguno las referencias de otras causas. En un sistema de “acto” no es
posible volver a las pautas del derecho penal de autor. Menos aún puede volverse a las
prácticas del anterior sistema, de aplicar criterios subjetivos que denotan una selectividad con
respecto a los posibles imputados. Esta defensa entiende que ello es además manifiestamente
violatorio al principio de inocencia consagrado en el art 18 de la C.N, lo cual está relacionado
con el principio constitucional del “ in dubio pro reo”.
1.- Que tenga por presentado en tiempo y forma el informe escrito del art 455 del C.P.P.-
PROVEER DE CONFORMIDAD
SERA JUSTICIA.
de la cual surge que conforme dichos -del cual no existen elementos
probatorios que lo incriminen. en fecha 23 de Abril del año 2015 aproximadamente
a hs. 21.30 y horas 09.30 del 24 de Abril del 2015, en cirunstancias en que el
comisario Ceferino Cunchila se encontraba como Jefe a cargo de la Bigada de
Investigasciones de la Ciudad de Palapala, se produce el ingreso a dicha
dependencia a su cargo, de Rene Ariel Molinos ,juntamente con el menor Rodrigo
Ezequiel Caso de 13 años de edad y un vehiculo Fiat Siena, Dominio GHE 695, ello
en razón de haber sido sorprendidos en ocasión en que la comisión policial realizaba
recorridos de prevención a cargo del Oficial Sub Inspector Alejandro Hernan David
Camara en el interior del vehiculo de referencia en el acceso sur por colectora,
altura margen Rio Los Alisos, los que al ser interrogados por su presencia en el
lugar, manifestaron que se encontraban arrojando basura, no teniendo el Sr. Molina
la documentación correspondiente al automóvil referido, tras lo cual y en ocasión de
ingresar el Sr,.. Molina junto con el menor Caso a la Brigada de Investigaciones de
Palpala , el imputado Ceferino Cunchila en su calidad de Jefe omitió registrar el
ingreso del menor Rodrigo Ezequiel Caso como así tampoco realizo las
averiguaciones del caso y tampoco efectuó la consulta a las autoridades judiciales,
respecto a la presencia del menor y luego de permanecer este en dicha Brigada lo
entrego a su progenitor sin previa revisación medica ni verificación de identidad y ni
vinculo entregándolo a l padre del mismo Sr. Manuel Alfredo Caso. .
Atento lo expuesto y la faltas de registración del ingreso del menor es que se
atribuye a mi defendido el delito de “INCUMPLIMIENTO A LOS DEBERES DE
FUNCIONARIO PUBLICO” , en los términos del Art. 248 del Codigo Penal de la
Nación. , ello por supuesta violación Ley Pcial N°|4721 ART.19,20,21cctes como asi
también Reglamento Orgánico de las Comisarias ,Subcomisarias y Destacamentos
(R.O.C.S.D). Y Reglamento General de la Custodia y Traslado de Detenidos Arts.
1,6 y 9.-
partes en el proceso.
El deber de justificar las decisiones judiciales configurado como una
garantía dentro del proceso, pretende informar a las partes respecto a la justicia o
posibilidad de obtener una sentencia "que sea derivación razonada del derecho
derecho vigente cuando, entre otros recaudos, está fundada, de allí que la defensa
también hay una garantía innominada a la "no arbitrariedad", que fluye del art. 33, y
repercusión que produce la falta de una debida fundamentación estimo que debe
III.-PETITORIO:
Por todo expuesto solicito a V.S.:
1-Tenga por interpuesto, en legal tiempo y forma, el presente
Recurso de Apelación interpuesto en contra de Resolucion de fecha 17 de Octubre
2016, dictada por V.s Juez de Control .
2- Oportunamente se haga lugar al mismo y en consecuencia se dicte un
nuevo pronunciamiento ajustado a derecho..-
Proveer de Conformidad.
Será Justicia.-
.
II.- FUNDAMENTOS FÁCTICOS Y JURÍDICOS:
Conforme surge del pedido formulado a fojas 130/134 de autos,
el representante del Ministerio Público Fiscal, en base a los fundamentos allí
expresados, resuelve acusar a mi defendido Ceferino Cunchila por el delito de
Incumplimiento a los Deberes de funcionario público previsto por el Art. 248 del
Código Penal de la Nación para requerir su citación a juicio.-
El artículo 248 del C.P.N. y sobre el cual el Sr. Fiscal apoya su
requerimiento, prescribe lo siguiente: “Será reprimido con prisión de un mes a dos
años e inhabilitación especial por doble tiempo, al funcionario público que dictare
resoluciones u órdenes contrarias a las constituciones o leyes nacionales o
provinciales o ejecutare las órdenes o resoluciones de esta clase existentes o no
ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere”.
Este articulo trascripto detalla claramente tres formas de
comportamientos delictivos que un funcionario público puede incurrir en su función.
Del análisis del requerimiento Fiscal, fácilmente se advierte que se omite especificar
en cuál de estos comportamientos caería la imputación formulada, es decir, no se
consigna cuál es la acción típica supuestamente incurrida por mi defendido.
Sabido es que el requerimiento fiscal debe contener, bajo
sanción de nulidad, entre otros requisito el de: una relación clara, precisa,
circunstanciada y específica del hecho, los fundamentos de la acusación y la
calificación legal, tal como lo preceptúa el Art. 384, 1º párrafo del C.P.P. y aquí
precisamente finca el agravio al Derecho de Defensa que le asiste a mi defendido
por cuanto el M.P.F. no determina o especifica dentro de cuál de esta tres hipótesis
que enumera el Art. 248 caería la conducta desplegada por mi defendido, falta de
requisito formal que torna nulo tal acto.
La acusación fiscal resulta dispersa en cuanto a la calificación legal
impuesta, situación que impide sostener una defensa adecuada en perjuicio de la
situación procesal de mi asistido, a quien se lo coloca en una evidente situación de
inferioridad jurídica, lo cual lógicamente vulnera el debido proceso legal y
fundamentalmente el Derecho de defensa en juicio ya que se cercena la posibilidad
de contrarrestar la pretensión punitiva.
La necesidad de establecer con precisión la calificación legal al
hecho imputado es inherente al derecho de defensa en juicio ( art. 18 C.N.), por que
no es posible defenderse adecuadamente de acusaciones difusas; al Debido
Proceso Legal ( art. 18 C.N.), porque delimita el objeto procesal y previene la
arbitrariedad. Es por ello que los códigos procesales establecen recaudos de
precisión en todos los actos de imputación, autos de mérito y en la propia sentencia.
Es necesario destacar que la descripción de la imputación debe
establecer concretamente la conducta imputada y no sólo los hechos externos del
caso, por más detalle que se formule respecto de éstos. Ello es así por que, por
imperio de lo previsto en los Arts. 19 C.N. y 9 C.A.D.H., el delito no es un hecho sino
una acción, razón por la cual una correcta atribución de responsabilidad penal debe
establecer, concretamente cuál es la acción que se atribuye al imputado.
Se ha sostenido que la imputación penal es nula cuando se limita a
atribuir el nomen juris del delito o una descripción similar a la que contiene el tipo
penal, porque una descripción de esa clase refiere una pura abstracción ( la
abstracción que fue prevista como hipótesis delictiva por el legislador, y dentro de la
cual son subsumibles una inmensa cantidad de conductas concretas) que jamás
podría constituir el hecho histórico del mundo real, susceptible de ser atribuido a un
sujeto en particular.
En el caso en estudio, la atribución de una conducta culposa o
dolosa en el suceso que se investiga es determinante para defenderse, por ende la
imputación difusa formulada por el Sr. Fiscal a fs. 130/134, en donde no precisa qué
conducta concreta se sospecha de mi defendido ocasiona la nulidad absoluta por ser
lesiva del Derecho de Defensa en Juicio.
Para que los derechos que emanan del principio de dignidad
personal del imputado no sean sólo “palabras de buena crianza” sino que tengan
efectiva vigencia práctica, habrá que establecer que su inobservancia no podrá
jamás producir efectos perjudiciales para aquél.
Es por ello que los actos procésales que los vulneran carecerán
de los efectos que las leyes les acuerdan, no tendrán validez, serán nulos y no
susceptibles de convalidación (no se puede convalidar la violación a la Constitución):
es lo que se conoce como Nulidad Absoluta y en la cual incurrió de manera
manifiesta el Ministerio Público Fiscal al momento de disponer de la Citación a juicio
en la presente causa.
Sin embargo, como un acto de buena Fé de nuestra parte,
haciendo un esfuerzo intelectual por interpretar que lo pretendido por el Sr. Fiscal es
acusar a mi defendido en base a lo prescripto por el Art. 248 in fine ( “….no ejecutare
las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere..”), igualmente debemos sostener que la
conducta desplegada por Cunchila en relación al hecho sometido a investigación no
configura delito alguno.
III.-PETITORIO:
Tener presente
SERA JUSTICIA