Articulo 1426.

- En los contratos con prestaciones reciprocas en que éstas deben cumplirse simultáneamente, cada
parte tiene derecho de suspender el cumplimiento de la prestación a su cargo, hasta que se satisfaga la
contraprestación o se garantice su cumplimiento.

2. CUMPLIMIENTO E INCUMPLIMIENTO DE PRESTACIONES:

Es de verse que según el articulo 1426 del Código civil, el requisito necesario para que proceda la suspensión de la
prestación a cargo del respectivo deudor es que no se haya cumplido la contraprestación o no se haya garantizado
su cumplimiento. .
Según HERNANDEZ GIL, un concepto del cumplimiento que aspire a ser, en la mayor medida posible, cierto y
completo, ha de hallarse en función de estas dos exigencias: señalar que el fenómeno jurídico del cumplimiento
es, al mismo tiempo, fin y medio; y ser congruente con la noción de obligación.
«El cumplimiento se define por el fin a que se tiende, agrega, en cuanto produce la extinción de la obligación. El
efecto extintivo es consubstancial con el cumplimiento; sin extinción no hay cumplimiento. El cumplimiento se define
como medio si se piensa que el fin extintivo se produce de un cierto modo. Aun cierto modo de lograr aquel fin le
amamos cumplimiento».
Si entendemos, como lo he sostenido anteriormente , que la prestación es el contenido de la
obligación, resulta, pues, que cuando el artículo 1426 del Código civil habla del cumplimiento de la prestación se
está refiriendo, en realidad, al cumplimiento de la obligación mediante la ejecución de la respectiva prestación.
Consecuentemente, el incumplimiento que da lugar a la excepción a que se refiere el citado artículo es, como dice
Luque’, la no realización de la prestación cuando ella es exigible. Sin embargo, en este caso, la inejecución de la
prestación no debe obedecer a imposibilidad, como ocurre tratándose de la teoría del riesgo, sino que debe ser por
causa imputable exclusivamente al deudor. El carácter absoluto del incumplimiento varia según se trate de
obligaciones con prestaciones de dar, de hacer o de no hacer, para cada una de las cuales rigen requisitos
distintos .
El incumplimiento es relativo cuando, a pesar de obedecer a causa imputable al deudor, la prestación se cumple
incompletamente y el interés del acreedor se conserva, por lo cual, como dice el mismo autor, no hay en rigor de
verdad incumplimiento, sino una forma incompleta de cumplimiento, que es lo que el articulo 1314 de nuestro
Código civil llama «cumplimiento parcial, tardío o defectuoso».

3. CONCEPTO DE EXCEPCION DE INCUMPLIMIENTO:

Luque dice que no debe considerarse el cumplimiento de la prestación del demandante como un requisito
de la demanda, “sino más bien como la facultad del demandado de rehusar el cumplimiento de su
prestación. El artículo 1426 del Código civil de 1984, los contratos con prestaciones recíprocas en que éstas
deban cumplirse simultáneamente, cada parte tiene derecho de suspender el cumplimiento de la prestación
a su cargo, hasta que se satisfaga la contraprestación o se garantice su cumplimiento.

La doctrina coincide, mayoritariamente, en considerar que la excepción de incumplimiento es el ejercicio de la

facultad que tiene cada parte de suspender legítimamente la prestación debida, cuando la otra parte exige la
ejecución de ella, mientras esta parte no cumple u ofrece cumplir la contraprestación a su cargo. SACCO dice, que
la excepción de incumplimiento, a diferencia de la resolución por incumplimiento, no tiende a destruir la relación
jurídica obligacional, sino reforzarla garantizando la prestación insegura. En efecto, la excepción de
incumplimiento no ataca el vínculo contractual, pues precisamente se basa en la existencia de este para
forzar al demandante para cumplir simultáneamente con el demandado, bajo pena de no obtener entretanto
la satisfacción de su crédito.

4. ANTECEDENTES HISTORICOS:

No existe coincidencia entre los autores respecto al origen de la excepción de incumplimiento. "Sostienen algunos"
que la excepción, como principio general, nunca fue expuesta en Roma, aun cuando se efectuaron aplicaciones del
principio que de ella se deriva, especialmente en el contrato de compraventa, sino que su verdadero origen debe
encontrarse en el Derecho canónico que, al aceptar la correlación entre las obligaciones recíprocas nacidas de una
misma relación jurídica, proclamé que una de las partes no podía exigir a la otra el cumplimiento de la obligación de
ésta, si ella misma no había cumplido la suya. Otros autores, en cambio, entienden que los romanos conocían y
aplicaban la excepción, basándola en el dolo en que incurría una parte si exigía una prestación sin ofrecer cumplir la
suya, por Jo cual inicialmente fue denominada exceptio doli, siendo los comentaristas los que posteriormente la
llamaron exceptio non adimpleti contractus, pero sin desconocer su origen romano.

5. FUNDAMENTO DE LA EXCEPCION:
La doctrina ha invocado diversos fundamentos los más significativos son los siguientes:

Teoría de la causa: Defendida por SALEILLES y CAPITANT, esta teoría nos dice que la ejecución simultánea es
la consecuencia necesaria de la idea de causa, ya que “en el contrato sinalagmático, no son solamente dos
deudas conexas, sino dos deudas, cada una de las cuales es la causa jurídica de la otra, el que se permita al
deudor de una parte no cumplir su obligación, si la otra no le ha prometido el pago, sino un derecho que
nace del mismo contrato”.

Teoría de reciprocidad de las prestaciones: Es la teoría más difundida y se basa en la necesidad de mantener el
equilibrio tanto las obligaciones reciprocas (sinalagma genético) cuanto entre las reciprocas prestaciones (sinalagma
funcional), pero destacando que se en este último sinalagma cuando el comportamiento de las partes puede
provocar la actuación de la excepción. Según dice PACCHIONNT'S, cuando dos concluyen un contrato bilateral,
ellas asumen obligaciones reciprocas y correspectivas, que establece una absoluta paridad de situación jurídica, la
cual se vería alterada si una delas partes debiera cumplir la propia obligación, independientemente de haberla otra
cumplido la suya o estar dispuesta a cumplirla contemporáneamente.

Teoría de la voluntad presunta de las partes: De acuerdo con MAZEAUD, un contratante no se obliga por los
vínculos de un contrato sinalagmático, sino por pensar que ambas prestaciones serán cumplidas en el mismo lapso,
pues sino le habría concedido un término al otro contratante.

Teoría de la buena fe: Garrido y ZAGO«, invocando el artículo 1198 del Código civil argentino, según el cual »los
contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo a lo que verosímilmente las partes
entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y prevision «, sostienen que el fundamento de la excepción
estaría en la buena fe lealtad que debe regir la ejecución de la relación contractual.
Obsérvese que, de acuerdo con este criterio, el fundamento de la excepción no es imponer una sancion al
contratante que no ejecuta culposamente la prestación a su cargo, sino, como dice Diez-Picazo, proteger el
mantenimiento del equilibrio entre las prestaciones reciprocas, lo que da lugar a que el fundamento de la excepción
sea objetivo y no guarda relación alguna con la imputabilidad del incumplimiento.
Reflexioné más tarde que la reciprocidad o paralelismo entre las prestaciones existía hasta el momento del
incumplimiento, por lo cual la razón que determinaba éste no tenga significación alguna para la parte fiel,  que no
podía verse obligada a cumplir su obligación y ejecutar su prestación a cambio de nada. La no imputabilidad a la
parte infiel de su incumplimiento no debía transformar un contrato reciproco en uno autónomo. Mi identificación con
el parecer de Diez-Picazo ha llegado, pues, a ser completa.

6. NATURALEZA JURIDICA DE LA EXCEPCION:

Existen dos posiciones respecto a la naturaleza jurídica de la excepción de incumplimiento:

La primera es sostenida por la doctrina, la excepción es una verdadera y propia excepción sustancial, osea
basada en el Derecho sustantivo, y no procesal, en virtud de la cual el demandado plantea que, por tratarse
del cumplimiento de la relación jurídica obligacional creada por un contrato reciproco, no está obligado a
ejecutar la prestacion a su cargo por cuanto el demandante no ha ejecutado aun la contraprestación que le
corresponde ni ha garantizado su ejecución. En realidad, se trata de una excepción dilatoria, desde que su
efecto se limita a obtener que el juez declare que, efectivamente, el demandado no esté obligado aun a ejecutar su
prestaci6n, sin pretenderse que el juez declare, asimismo, que el demandante debe ejecutar su contraprestación.

La segunda por SALAS, la excepción se plantea como una contrademanda o reconvención destinada a
obtener que el demandante se vea condenado a cumplir la prestación a su cargo simultáneamente con la
contraprestación correspondiente al demandado.

Esta es la solución que da el numeral 322 del BGB, según el cual si una parte interpone acción para reclamar la
prestación y ella debida a consecuencia de un contrato bilateral, el ejercicio del derecho correspondiente a la otra
parte de negar la prestacion hasta la efectuación de la contraprestación solo produce el efecto de que dicha otra
parte ha de ser condenada al cumplimiento Zug um Zug. Del texto del artículo 1426 del Código civil, que concede a
cada parte el derecho de suspender el cumplimiento de la prestación a su cargo, resulta que el codificador peruano
ha optado por la primera posición, por lo cual, desde esta óptica, tiene razón Mosset Iturraspe cuando afirma que la
reconvención exorbita la excepción, yendo más allá. Sin embargo, pienso que la excepción, así entendida, tiene
muy pobres resultados, pues éstos se limitan a postergar simplemente la ejecución de la prestación a cargo del
demandado, creando una situación de estancamiento, de recíproca inejecución.
 MIRABELLI*, el acogimiento de la excepción estaría condicionado a la oferta de ejecución por parte del
excepcionante. Con ello se habría dado un paso adelante hacia el cumplimiento de la relación jurídica
obligacional nacida del contrato reciproco.

7. REQUISITOS PARA LA PROCEDENCIA DELA EXCEPCION:

La doctrina considera, que para que sea la excepción de incumplimiento se requieren los siguientes requisitos:

Existencia de un contrato reciproco: La excepción de incumplimiento es uno de los efectos propios de los
contratos recíprocos, por lo cual solo cuando se trata del cumplimiento de la relación obligacional creada por éstos
es que procede la excepción.

Luque opina que "no debe considerarse como requisito para el ejercicio de la excepción de incumplimiento la
existencia de un contrato bilateral, sino más bien que exista un deber de cumplimiento simultaneo de las
prestaciones reciprocas, impuesto unas veces por el mismo contrato y otras por determinadas
circunstancias". Pienso que, si bien es cierto que la simultaneidad de las prestaciones es un requisito de la exceptio
non adimpleti contractus, éste no es el único requisito, sino que también se requiere, entre otras condiciones, que
las prestaciones reciprocas surjan del cumplimiento de un contrato reciproco. Obsérvese que el artículo 1426 del
Código civil solo concede el derecho de suspender el cumplimiento de la prestación en el caso de los contratos con
prestaciones reciprocas que deban cumplirse simultáneamente. Reflexiónese que el citado artículo 1426 otorga un
derecho excepcional de suspensión de ejecución de prestación, pues la regia general aplicable a todos los contratos
es la obligatoriedad de éstos , de tal manera que por aplicación del articulo IV del Titulo Preliminar del Código civil
no podrá aplicarse por analogía este derecho a otras prestaciones que no sean las provenientes de un contrato
reciproco.

Si establece la relación sin atribuirle carácter contractual por ejemplo, si impone a una persona la obligación de
ceder temporalmente a otra el uso de un bien y a ésta la obligación de pagar a aquélla cierta renta~,  me parece que
no puede considerarse que tales obligaciones y, por lo tanto, sus respectivas prestaciones, provienen
indirectamente de un contrato reciproco, de tal manera que no cabría la excepción.

Incumplimiento por el actor de su prestación: Es para el funcionamiento de la exceptio non adimpleti contractus
es que el demandante no haya cumplido la prestación a su cargo.

Ya se ha visto en el rubro «Cumplimiento e incumplimiento de prestaciones» que cuando dicho artículo habla de
cumplimiento de la prestación se está refiriendo, en realidad, al cumplimiento de la obligación mediante la ejecución
de la respectiva prestación. En el mismo rubro se ha establecido que el incumplimiento puede ser absoluto o
relativo. El incumplimiento actualmente absoluto da lugar a la exceptio non adimpleti contractus, a que se refiere el
artículo 1426 del Código civil. El incumplimiento actualmente relativo plantea la posibilidad de la exceptio non rite
adimpleti contractus, de la que se trataré más adelante.

Debe tenerse presente que, en el caso de la excepción, el incumplimiento absoluto, pese a serlo actualmente, no
debe serlo definitivamente, pues siempre debe haber una posibilidad de cumplimiento. Si, por alguna razón, la
ejecución de la contraprestación del demandante no fuera posible y oportuna, entiendo que el demandado no podría
plantear la excepcion de incumplimiento.

Simultaneidad de cumplimiento: Se debe tratar de un contrato reciproco en que éstas deban cumplirse
simultáneamente.

Cuando las prestaciones no deben cumplirse simultáneamente, es lógico que quien deba cumplir primero no pueda
oponer la excepción de incumplimiento, pues la otra parte, o sea la que debe cumplir en segundo lugar, aun no esté
obligada a ejecutar su prestación. Por otro lado, si se reclama la prestación que deba cumplirse en segundo lugar
antes del vencimiento de ésta, el deudor no necesita oponer la excepción de incumplimiento, sino simplemente
invocar que aún no está obligado a cumplir. « Antecedentes de este artículo» que precede, decía que «igual
derecho corresponde a la parte que deba cumplir su contraprestación de manera diferida, cuando se trata de
contratos con prestaciones reciprocas que no deban ejecutarse simultáneamente».