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EXPEDIENTE          : 21716-2017

ESPECIALISTA        : Santa Cruz


ESCRITO                 :
SUMILLA                : Medida Cautelar

SEÑOR JUEZ DEL 23° JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO


PERMANENTE DE LIMA:

EDUARDO ANTONIO TERRAZAS SILVA,


identificada con DNI Nº 43722933, con domicilio real sito en
Calle Rodríguez Soto N° 109- Distrito de Barrando, Provincia
y Departamento de Lima señalando domicilio procesal en
Calle Carlos Zavala N° 144 Oficina 202- Cercado de Lima y
Casilla Electrónica N° 40523 de la Central de Notificaciones
de la Corte Superior de Justicia de Lima; a Ud.,
respetuosamente, digo:

DE LOS DEMANDADO Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA.


Municipalidad Distrital de Surco, debidamente representado por su actual alcalde
Don Roberto Hipólito Gómez Baca, con dirección Institucional, Fiscal y Legal en la
misma Plaza de Armas del Distrito de Surco, Departamento de Lima. (Calle
Bolognesi N° 275-Cercado de Surco).

I.- PRETENSION CAUTELAR.


De conformidad con el art. 687 del Código Procesal Civil, solicito se me conceda Medida
Cautelar de No Innovar a fin de que se mantenga la situación de hecho o de derecho la
Plaza-Cargo- AUXILIAR LEGAL DE LA SUBGERENCIA DE FISCALIZACIÓN Y
COACTIVA ADMINISTRATIVA DE LA GERENCIA DE SEGURIDAD
CIUDADANA DE LA MUNICIPALIDAD DE DISTRITAL DE SANTIAGO DE
SURCO, con la remuneración de S/2,000.00 ii) con sujeción a contratos administrativos de
servicios (CAS) a partir del 01 de octubre de 2017 hasta la actualidad, disponiendo
la reserva de dicha plaza respecto de cualquier actuación administrativa tendiente a
desconocer la relación laboral como Servidora Público Empleada Contratada, al amparo de
la Ley N° 24041 y bajo los alcances del Decreto Legislativo 276 y su reglamento Decreto
Supremo N° 005-90-PCM, así como en estricta aplicación del Principio de la Primacía de la
Realidad, mientras dure el proceso judicial y que se lleva a en el juzgado que usted
dignamente despacha, con los obrantes en el cuaderno principal.

II.- AFECTADOS CON LA MEDIDA CAUTELAR.


Municipalidad Distrital de Surco, debidamente representado por su actual alcalde Don
Roberto Hipólito Gómez Baca, con dirección Institucional, Fiscal y Legal en la misma
Plaza de Armas del Distrito de Surco, Departamento de Lima. (Calle Bolognesi N°
275-Cercado de Surco).
III. CUMPLIMIENTO DE UN REQUISITO DE ADMISIBILIDAD:
En el proceso principal ha sido calificada y admitida mi demanda de Omisión de la
Administración Pública de emitir una resolución de contrato permanente como Servidor
Público Empleada Contratada, al amparo de la Ley N° 24041 y bajo los alcances del
Decreto Legislativo 276 y su reglamento Decreto Supremo N° 005-90-PCM, así como en
estricta aplicación del Principio de la Primacía de la Realidad.

IV. PRETENSIÓN EN EL PROCESO PRINCIPAL:


Se reconozca el derecho del accionante a gozar estabilidad laboral en el Régimen Laboral
Publico- Decreto Ley Nº 276, no pudiendo ser cesado ni destituido sino por las causas
previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276.

V. BIEN SOBRE EL CUAL RECAERA LA MEDIDA CAUTELAR:


La Plaza de Auxiliar Legal de la Subgerencia de Fiscalización y Coactiva Administrativa
de la Gerencia de Seguridad Ciudadana de la Municipalidad de Distrital de Santiago de
Surco.
VI. MONTO DE LA AFECTACIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR:
Dado la naturaleza de la medida cautelar solicitada no es cuantificable en dinero.
VII. CONTRACAUTELA:
Como contracautela ofrezco caución juratoria, para lo cual cumplo con legalizar mi firma
ante el Secretario Cursor, conforme a ley.

VIII. FUNDAMENTOS DE HECHO MI PRETENSION CAUTELAR.


El solicitante ha laborado por más de un año ininterrumpido de servicios para la
Municipalidad Distrital de Santiago de Surco, habiendo prestado labores permanentes
desde agosto-2016 en el Cargo de Auxiliar Legal, encontrándose bajo los alcances de la
Ley 24041.
IX. DE LA VEROSIMILITUD DEL DERECHO QUE SE INVOCA
9.1 El solicitante es Auxiliar Legal de la Municipalidad Distrital de Santiago de Surco,
habiendo ingresado a laborar desde el 1 de agosto-2016 y encontrándose a la fecha bajo los
alcances de la Ley 24041 por prestar servicios de naturaleza permanente y tener más de un
año ininterrumpido de servicios a la Institución demandada.
9.2. Dentro de este contexto, cronológicamente narro los siguientes hechos:
9.3. El recurrente es trabajador de la Municipalidad Distrital de Santiago de Surco, en el
cual desempeño funciones como de Auxiliar Legal en la Subgerencia de Fiscalización y
Coactiva Administrativa, que son labores de carácter permanente.
9.4. Desde, octubre-2016 hasta el 30 de setiembre del 2017 mediante sucesivos contratos de
locación de servicios -servicios a terceros.
9.5. A partir del 01 de octubre del 2017 hasta la actualidad,  con sujeción a contratos
administrativos de servicios (CAS) en las mismas funciones y labores de Auxiliar Legal,
siendo objeto de estricto control respecto de mi entrada y salida a mi centro de labor,
cuento con jefe inmediato quien brinda las pautas de los trabajos que realizo y previo
informe de conformidad de labores encomendados puedo recibir el pago de mis
remuneraciones de manera mensual, CONVIRTIENDO TODOS ESTOS ACTOS EN
CARACTERÍSTICAS DE UN VERDADERO Y REAL CONTRATO DE TRABAJO.
9.6. Que, he recibido información que culminado el contrato a plazo fijo firmado se
procederá a mi cese, todo ello por intereses particulares que me afectan y que desconocen
derechos adquiridos.
9.7. Que, sin embargo, debido al tiempo transcurrido es evidente que se ha generado una
relación laboral de derecho público no sujeta a plazo fijo sino a plazo indeterminado (mi
cese sólo se produciría si cometería una falta grave, situación que durante toda mi
prestación de servicios no se ha producido.

X. SOBRE LA VEROSIMILITUD DEL DERECHO:


La verosimilitud del derecho se sustenta en lo siguiente:
10.1. El demandante es actualmente trabajador y ha venido prestando servicios con: i)
sujeción a contratos civiles bajo la modalidad de Servicios a Terceros, desde el 09 de
agosto de 2016 hasta el 01 de octubre de 2017 efectuando LABORES DE AUXILIAR
LEGAL DE LA SUBGERENCIA DE FISCALIZACIÓN Y COACTIVA
ADMINISTRATIVA DE LA GERENCIA DE SEGURIDAD CIUDADANA DE LA
MUNICIPALIDAD DE DISTRITAL DE SANTIAGO DE SURCO, con la
remuneración de S/2,000.00 ii) con sujeción a contratos administrativos de servicios
(CAS) a partir del 01 de octubre de 2017 hasta la actualidad, cumpliendo las
mismas funciones y labores, dependencia y contraprestación, asimismo debo
precisar que indicado contrato administrativo de servicios -Proceso CAS N°
198-2017-CEM-MSS (03) Auxiliar Legal de fecha 25 de setiembre de 2017,
ha sido vulnerando el principio de veracidad y legalidad en razón que el
recurrente no participó en indicada selección , que posiblemente tenga
como fin regularizar la situación laboral del recurrente, quien para esa
fecha contaba con más de Un (01) año de servicios y que dada la naturaleza
permanente de sus labores del demandante al 01 de setiembre de 2017, se encontraba sujeta
a un contrato de trabajo en el régimen laboral público (Decreto Legislativo No 276) , con la
protección laboral conferido por el artículo 1° de la Ley No 24041;pues conforme lo
prescribe el artículo 37° de la Ley No 27972:”Los funcionarios y empleados de las
municipalidades se sujetan al régimen laboral general aplicable a la administración
pública, conforme a ley”.

10.2. Que, los servicios prestados por el demandante durante su récord laboral, son de
naturaleza jurídica laboral y debe tenerse en cuenta los dos periodos diferenciados: el
primero: el 09 de agosto de 2016 hasta el 30 de setiembre de 2017 como servicios a
terceros y el segundo, del 01 de octubre de 2017 hasta la fecha ; que durante todo el periodo
laboral indicado acreditamos mediante las pruebas aportadas la concurrencia de los
elementos esenciales del contrato de trabajo (prestación personal, subordinación y
remuneración); la prestación personal de servicios se encuentra acreditado con el
Memorándum N° 0045-2017-MLG-SGFCA-GSEGC , en cuya constancia se indica la
fecha de inicio de labores y las funciones en la Oficina de Ejecutoria Coactiva de la
Subgerencia de Fiscalización y Coactiva Administrativa de la demandada. La
subordinación se encuentra determinada con la Copia de la Carta N° 2472-2016-SGFCA-
GSEGC-MSS de fecha 05 de diciembre de 2016, en la que se puede apreciar las siglas que
pertenecen al recurrente ets (Eduardo Terrazas Silva), Copia de la Carta N° 1301-2017-
SGFCA-GSEGC-MSS de fecha 30.05.2017, Copia de la Carta N°1276-2017-
SGFCA.GSEGC-MSS de fecha 30.05.2017, donde también se encuentra consignado las
siglas de quien elabora indicados documentos y que pertenecen al recurrente como
responsable, con lo que acreditamos nuestra subordinación para con la demandada, para la
atención oportuna y profesional a los contribuyentes de la Municipalidad demandada y
cuya responsabilidad ha sido encomendado al demandante; y finalmente; la remuneración
se encuentra acreditada con los depósitos realizados por la demandada ante la entidad
financiera SCOTIABANK bajo la denominación de “pago terceros”, Orden de Servicios N°
2017-4894 de fecha 07. 09.2017, de la cual se puede verificar que el demandante percibe en
forma mensual y regular una suma de dinero por la prestación de sus servicios y que
realmente son remuneraciones pagadas
10.3. Que, en consecuencia, habiéndose determinado que el recurrente, al margen de lo
acordado en los Contratos de Locación de Servicios y Contratos Administrativos de
Servicios, ha desempeñado labores en forma continua, subordinada y permanente, procede
aplicar al presente caso el principio de la primacía de la realidad, en virtud del cual queda
establecido  entre las partes ha existido una relación laboral  desde  agosto del 2016 a la
actualidad, haciendo un total de 2 años 3 meses laborados por lo cual estaría dentro del
ámbito de la Ley Nº 24041.
El Tribunal Constitucional, en la sentencia recaída en el expediente N.° 02536-2012-
PA/TC ha establecido en el fundamento 5: “ha quedado establecido que entre las partes
existió una relación de naturaleza laboral y no civil, por lo que los CAS que habría
suscrito el actor carecen de validez jurídica.
10.4. Que, acreditamos la verosimilitud del derecho a través de los documentos señalados
en el punto anterior; puesto que, se establece con claridad que el recurrente ha laborado
desde agosto del 2016 hasta el mes de setiembre del 2017 bajo la modalidad de contratos de
locación de servicios, los mismos que han sido desnaturalizados en aplicación del principio
de primacía de la realidad; puesto que, las labores prestadas por el recurrente han sido de
forma permanente e ininterrumpida por más de un año (tanto así que ha laborado en una
plaza de Auxiliar Legal en la Subgerencia de Fiscalización y Coactiva Administrativa,
plaza debidamente presupuestada y que consta en el CAP; en consecuencia ha adquirido la
protección de la Ley Nº 24041.
XI. SOBRE EL PELIGRO EN LA DEMORA:
1.- El peligro en la demora se acredita de la renovación del contrato administrativo de
servicios (CAS) dado su temporalidad y desmejora de derechos, el recurrente se encuentra
actualmente en la incertidumbre de ser objeto de renovación de contrato por lo que se hace
evidente el carácter urgente e impostergable de que se mantenga la situación de hecho y de
derecho respecto de cualquier actuación administrativa tendiente a desconocer la relación
laboral como Servidor Público Emplead Contratado.
2.- Como es de público conocimiento, las remuneraciones tiene carácter alimentario, por lo
que cualquier alteración de mi estatus laboral pondría en riesgo no solo la supervivencia del
recurrente si no de su familia inclusive.
3.- Que, es de tenerse en consideración que mi calidad de trabajador de la Municipalidad
Distrital de Santiago de Surco se encuentra pasible de ser culminado, puesto que es el modo
de actuar de la demandada por lo que se solicita mantenerla con la finalidad de proteger el
derecho fundamental de trabajo
XII. PROCEDENCIA DE LA MEDIDA SOLICITADA. -
Por el mérito de los fundamentos precedentemente expuestos, se acreditan fehacientemente
los presupuestos legales contenidos en el Art. 611 y 674 del Código Procesal Civil,
modificados por el Decreto Legislativo Nº 1069, publicado en el Diario Oficial El Peruano
el día 28 de junio del presente año; por cuyas razones y con arreglo a derecho solicito a su
Despacho se sirva concederme la medida cautelar solicitada.
XIII. FUNDAMENTO JURÍDICO:
Código Procesal Civil
Art. 610, modificado por el Decreto Legislativo Nº 1069
“Requisitos de la Solicitud”
“1. La verosimilitud del derecho invocado.
2. La necesidad de la emisión de una decisión preventiva por constituir peligro la demora
del proceso”.
Art. 687 Prohibición de no innovar.
XIV. MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrezco el mérito de los siguientes medios probatorios:
1.- En mérito de mi demanda primigenia y sus anexos, en virtud del cual pruebo el inicio
de mi petición judicial.
2.- En mérito del Memorándum N° 0045-2017-MLG-SGFCA-GSEGC de fecha 25 de julio
de 2017, con la que acreditamos la fecha de ingreso a laborar y las funciones encomendadas
para el desarrollo de muestras actividades al interior de la demandada y con la que se
encubrió la verdadera relación laboral a tiempo indeterminado.

3.- En mérito de la Carta N° 2472-2016-SGFCA-GSEGC-MSS de fecha 05 de diciembre de


2016, con la que acreditamos la subordinación al quedar establecido la elaboración de
documentos de atención a los contribuyentes de la Municipalidad de Santiago d Surco.
escrito de subsanación de demandada, con lo que pruebo que cumplimos con el mandato
judicial.
4.- En mérito del Auto Admisorio, con lo que pruebo que vuestro juzgado, admite a
trámite mi petición.
XII. ANEXOS.
1-A Copia de demanda primigenia y sus anexos.
1-B Copia del Memorándum N° 0045-2017-MLG-SGFCA-GSEGC de fecha 25 de julio de
2017
1-C Copia de la Carta N° 2472-2016-SGFCA-GSEGC-MSS de fecha 05 de diciembre de
2016,
1-D Copia del Auto Admisorio,

POR LO EXPUESTO:
A UD. Conceder la medida cautelar solicitada.
Lima. 09 de setiembre
del 2018

OTROSÍ DIGO: REPRESENTACION PROCESAL: Que, otorgo las facultades de


representación mencionados en el artículo 74 del CPC, al letrado que autoriza la presente,
estando enterada de los alcances de dicha representación y señalando como mi domicilio
real el precisado en el exordio de esta demanda.

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