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10.2. Que, los servicios prestados por el demandante durante su récord laboral, son de
naturaleza jurídica laboral y debe tenerse en cuenta los dos periodos diferenciados: el
primero: el 09 de agosto de 2016 hasta el 30 de setiembre de 2017 como servicios a
terceros y el segundo, del 01 de octubre de 2017 hasta la fecha ; que durante todo el periodo
laboral indicado acreditamos mediante las pruebas aportadas la concurrencia de los
elementos esenciales del contrato de trabajo (prestación personal, subordinación y
remuneración); la prestación personal de servicios se encuentra acreditado con el
Memorándum N° 0045-2017-MLG-SGFCA-GSEGC , en cuya constancia se indica la
fecha de inicio de labores y las funciones en la Oficina de Ejecutoria Coactiva de la
Subgerencia de Fiscalización y Coactiva Administrativa de la demandada. La
subordinación se encuentra determinada con la Copia de la Carta N° 2472-2016-SGFCA-
GSEGC-MSS de fecha 05 de diciembre de 2016, en la que se puede apreciar las siglas que
pertenecen al recurrente ets (Eduardo Terrazas Silva), Copia de la Carta N° 1301-2017-
SGFCA-GSEGC-MSS de fecha 30.05.2017, Copia de la Carta N°1276-2017-
SGFCA.GSEGC-MSS de fecha 30.05.2017, donde también se encuentra consignado las
siglas de quien elabora indicados documentos y que pertenecen al recurrente como
responsable, con lo que acreditamos nuestra subordinación para con la demandada, para la
atención oportuna y profesional a los contribuyentes de la Municipalidad demandada y
cuya responsabilidad ha sido encomendado al demandante; y finalmente; la remuneración
se encuentra acreditada con los depósitos realizados por la demandada ante la entidad
financiera SCOTIABANK bajo la denominación de “pago terceros”, Orden de Servicios N°
2017-4894 de fecha 07. 09.2017, de la cual se puede verificar que el demandante percibe en
forma mensual y regular una suma de dinero por la prestación de sus servicios y que
realmente son remuneraciones pagadas
10.3. Que, en consecuencia, habiéndose determinado que el recurrente, al margen de lo
acordado en los Contratos de Locación de Servicios y Contratos Administrativos de
Servicios, ha desempeñado labores en forma continua, subordinada y permanente, procede
aplicar al presente caso el principio de la primacía de la realidad, en virtud del cual queda
establecido entre las partes ha existido una relación laboral desde agosto del 2016 a la
actualidad, haciendo un total de 2 años 3 meses laborados por lo cual estaría dentro del
ámbito de la Ley Nº 24041.
El Tribunal Constitucional, en la sentencia recaída en el expediente N.° 02536-2012-
PA/TC ha establecido en el fundamento 5: “ha quedado establecido que entre las partes
existió una relación de naturaleza laboral y no civil, por lo que los CAS que habría
suscrito el actor carecen de validez jurídica.
10.4. Que, acreditamos la verosimilitud del derecho a través de los documentos señalados
en el punto anterior; puesto que, se establece con claridad que el recurrente ha laborado
desde agosto del 2016 hasta el mes de setiembre del 2017 bajo la modalidad de contratos de
locación de servicios, los mismos que han sido desnaturalizados en aplicación del principio
de primacía de la realidad; puesto que, las labores prestadas por el recurrente han sido de
forma permanente e ininterrumpida por más de un año (tanto así que ha laborado en una
plaza de Auxiliar Legal en la Subgerencia de Fiscalización y Coactiva Administrativa,
plaza debidamente presupuestada y que consta en el CAP; en consecuencia ha adquirido la
protección de la Ley Nº 24041.
XI. SOBRE EL PELIGRO EN LA DEMORA:
1.- El peligro en la demora se acredita de la renovación del contrato administrativo de
servicios (CAS) dado su temporalidad y desmejora de derechos, el recurrente se encuentra
actualmente en la incertidumbre de ser objeto de renovación de contrato por lo que se hace
evidente el carácter urgente e impostergable de que se mantenga la situación de hecho y de
derecho respecto de cualquier actuación administrativa tendiente a desconocer la relación
laboral como Servidor Público Emplead Contratado.
2.- Como es de público conocimiento, las remuneraciones tiene carácter alimentario, por lo
que cualquier alteración de mi estatus laboral pondría en riesgo no solo la supervivencia del
recurrente si no de su familia inclusive.
3.- Que, es de tenerse en consideración que mi calidad de trabajador de la Municipalidad
Distrital de Santiago de Surco se encuentra pasible de ser culminado, puesto que es el modo
de actuar de la demandada por lo que se solicita mantenerla con la finalidad de proteger el
derecho fundamental de trabajo
XII. PROCEDENCIA DE LA MEDIDA SOLICITADA. -
Por el mérito de los fundamentos precedentemente expuestos, se acreditan fehacientemente
los presupuestos legales contenidos en el Art. 611 y 674 del Código Procesal Civil,
modificados por el Decreto Legislativo Nº 1069, publicado en el Diario Oficial El Peruano
el día 28 de junio del presente año; por cuyas razones y con arreglo a derecho solicito a su
Despacho se sirva concederme la medida cautelar solicitada.
XIII. FUNDAMENTO JURÍDICO:
Código Procesal Civil
Art. 610, modificado por el Decreto Legislativo Nº 1069
“Requisitos de la Solicitud”
“1. La verosimilitud del derecho invocado.
2. La necesidad de la emisión de una decisión preventiva por constituir peligro la demora
del proceso”.
Art. 687 Prohibición de no innovar.
XIV. MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrezco el mérito de los siguientes medios probatorios:
1.- En mérito de mi demanda primigenia y sus anexos, en virtud del cual pruebo el inicio
de mi petición judicial.
2.- En mérito del Memorándum N° 0045-2017-MLG-SGFCA-GSEGC de fecha 25 de julio
de 2017, con la que acreditamos la fecha de ingreso a laborar y las funciones encomendadas
para el desarrollo de muestras actividades al interior de la demandada y con la que se
encubrió la verdadera relación laboral a tiempo indeterminado.
POR LO EXPUESTO:
A UD. Conceder la medida cautelar solicitada.
Lima. 09 de setiembre
del 2018