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contrato y reposición.
I.- PETITORIO:
Que con legitimidad e interés para obrar al amparo de los artículos 2° numeral 2) 22°, 23°,
26° y 27° de la Constitución Política del Perú, concordante con los dispuesto en la Ley N°
29497 Nueva Ley Procesal del Trabajo, en vía de PROCESO ORDINARIO interpongo
demanda en acumulación objetiva originaria de:
q. Al respecto el presente caso se enmarca al punto 2.1.3, del tema N° 02: del
Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral realizado el 08 y 09 de mayo del
2014, que señala que la invalidez de los contratos administrativos de servicios cuando
se verifica que previa a suscripción del contrato CAS el locador de servicios tenia los
hechos, una relación laboral de tiempo indeterminado encubierta.
r. Y en el presente caso ello era lo que ocurría, pues las labores que realizaba no se
enmarcaban a lo que dispone el decreto legislativo N° 1057, pues por mandato expreso
de la Ley entiéndase el artículo 37° de la LOM las labores que realizaba eran en
realidad era las de un obrero, pero con un Contrato y régimen laboral que no me
pertenecía, ello a razón de la propias funciones que emanaban del superior jerárquico.
w. Que, del estudio de los contratos de locación de servicios, el mismo que está
regulado por lo dispuesto en el código civil, artículos 1764 y siguientes, en donde el
acreedor de servicio es denominado “comitente” y quien presta los servicio “locador”,
que la prestación de los servicios se realiza en forma independiente, sin presencia de
subordinación o dependencia del contratado, el contratado y el locador se encuentra
sujeto al cumplimiento de las obligaciones contenidas en el contrato pero sin llegar a
una situación de dependencias frente a quien lo contrata; así mismo es menester
significar que durante el desarrollo del servicio no está sujeto a horario alguno y
realiza sus labores a su real saber y entender, es decir que sin seguir normas o
directrices de su comitente, mucho menos dicho locador puede ser pasible de sanción
disciplinaria.
ab. La Cuarta Sala Laboral Permanente de Lima, señaló que el actor en su calidad de
agente de serenazgo debe ser reconocido como obrero municipal, citando el criterio
expuesto por el Tribunal Constitucional en el Expediente 2168-2013-PA/TC:
ad. Así también se tiene que según el Acuerdo Plenario de la CSJ Áncash: en el cual se
trató 05 temas importantes, de conformidad a ello me permito señalar el cuarto tema
“Régimen laboral al que pertenecen los serenos, vigilantes y policías municipales”, Dicho
Pleno Jurisdiccional de la Corte Superior de Justicia de Áncash que se realizó el 24 de
junio del 2016, bajo la presidencia del magistrado Abraham Melquiades Vílchez Castro.
En el cual la CONCLUSIÓN PLENARIA; EL PLENO ADOPTÓ POR UNANIMIDAD LA
POSICIÓN NÚMERO DOS, SIENDO EL ENUNCIADO COMO SE DETALLA A
CONTINUACIÓN: Los serenos, vigilantes, y policías municipales, teniendo en cuenta la
naturaleza de las actividades que realizan, corresponde a las labores que realiza un
obrero, por lo mismo resulta de aplicación lo previsto por el artículo 37° de la Ley N°
29792, actual Ley Orgánica de Municipalidades, el cual establece que los obreros
municipales están sujetos al régimen laboral de la actividad privada.
ae. Que si bien es cierto existe diversa jurisprudencia que señala que el demandante
hace funciones de un servidor público sujetos al régimen de la actividad privada, es
menester señalar que una de las funciones primordiales del Estado es la de tutelar el
DERECHO AL TRABAJO, y por ende velar que ante cualquier abuso u otro que atente
contra el mencionado derecho, por lo tanto, ante la existencia de distinta
jurisprudencia debería aplicarse lo más favorable al trabajador.
ag. Así, en virtud de este principio laboral, aun cuando exista un contrato formalizado
por escrito de naturaleza civil o Contrato Administrativo de Servicios, lo que
determina la naturaleza de una relación contractual entre las partes es la forma cómo,
en la práctica, se ejecuta dicho contrato -preeminencia de la realidad sobre lo
estipulado en el contrato. Para apreciar la existencia de lo que sucede en la realidad,
se suele analizar las manifestaciones y rasgos sintomáticos del contrato de trabajo.
Ciertamente, la preferencia apunta a la existencia de un contrato de trabajo por
tiempo indeterminado o indefinido. Las normas internas de los países americanos
apuntan a dicha "laboralización" por tiempo indeterminado.
ah. De lo dicho, es importante anotar que, en cada caso, debe evaluarse la existencia
de los elementos propios de un contrato de trabajo. En tanto valoración, dependerá de
la forma cómo se ejecutaron los servicios, así como las pruebas que presenten las
partes. En un proceso laboral, inclusive, si luego de la apreciación de las pruebas
presentadas por las partes, existiera una duda, se debiera preferir por la existencia
de una relación laboral, atendiendo al carácter protector del Derecho Laboral (indubio
pro operario), según las conclusiones a las cuales se arribaron en el IV Congreso
Iberoamericano de Derecho del Trabajo (Sao Paulo, 1972), como reseña PASCO
COSMOPOLIS.
ai. Las normas laborales prevén diferentes supuestos en los cuales una figura no
laboral es considerada como laboral, nos referimos a los casos de desnaturalización de
estos, cuando por mandato legal se considera que estamos frente a una relación laboral
si se presentan un determinado supuesto. O si ser verifica la existencia de un
específico requisito legal. Así mismos en un contrato laboral, el principio de la primacía
de la realidad importa un procedimiento y una consideración probatoria, mientras que
la desnaturalización es la aplicación automática de los supuestos previstos en las
normales legales.
aj. En ese entender en mi caso específico el recurrente habiendo realizado labores
propiamente permanentes, desde el inicio de la relación laboral desde el año 2015, para
lo cual ha estado bajo la subordinación del superior jerárquico de la gerencia en
mención ha prestado las actividades asignadas con ello la clara desnaturalización del
contrato y probando haber realizado actividades netamente propias de un contrato
laboral.
ak. Que el reglamento del Decreto Legislativo 728, prescribe en su Artículo 120, hace
la anotación sobre la desnaturalización de los contratos de la siguiente manera: “…Los
contratos de trabajo a plazo se considerará como de duración indeterminada: a) Si el
trabajador continúa laborando después de la fecha de vencimiento del plazo
estipulado, o después de las prórrogas pactadas, si éstas exceden del límite máximo
permitido. b) cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servicio
específico, si el trabajador continúa prestando servicios efectivos, luego de concluida
la obra materia del contrato, sin haberse operado renovación. c) Si se comprobara que
la labor desempeñada por el trabajador no corresponde a la modalidad bajo la cual fue
contratado.
Constitución Política del Perú: artículo 2°, numeral 2), 24°, 26° y 27°
Nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley N° 27497: artículos 2°, inciso 1) literal c),
23 numeral 23.2
T.U.O del Decreto Legislativo N° 728, Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, Decreto Supremo N° 003-97-TR: artículo 4° y 6°
Ley orgánica de Municipalidades Ley N° 27972: artículo 37°
Código Civil Peruano.
TUO de la Ley de Compensación por tiempo de servicios
Decreto Legislativo N° 650 aprobado mediante D. S. 001-97-TR
Ley N° 30057
Ley N° 30408
Decreto Supremo N° 006-2016-TR
Ley N° 27735
Decreto Legislativo N° 713
1-H En mérito a la exhibición del CAP (Cuadro de Asignación de Personal) por parte de
la demandada, con lo que se demuestra claramente que el Puesto de Agente de Serenazgo,
está debidamente vacante y presupuestada, documento que se encuentra en el portal Web
de la demandada.
PRIMER OTROSI DIGO: Que de conformidad a lo dispuesto por el artículo 80° del C.P.C.,
OTORGO facultades generales de representación al abogado que autoriza la presente acción,
manifestando estar enterado e instruido de los alcances y límites de dicha representación, así
como también señalo mi domicilio el indicado en el exordio de la presente demanda.
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que de conformidad al Artículo III del Título Preliminar de la LPT y
a la Resolución administrativa que regula el pago de arancel judicial, por ser este proceso de
índole laboral y ser la cuantía menor a 50 URP, me encuentro exento de presentar arancel
judicial.
POR LO EXPUESTO:
Señor juez, sírvase proveer lo peticionado, por encontrarse arreglada a Ley.
Satipo, 03 de enero del 2019