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La Extinción Del Contrato (2016 YD)
La Extinción Del Contrato (2016 YD)
LABORALES
SISTEMA INTEGRAL DE INFORMACIN
PARA JEFES DE RECURSOS HUMANOS, ASESORES LEGALES, ADMINISTRADORES Y GERENTES
manual
OPERATIVO
LABORALES
SISTEMA INTEGRAL DE INFORMACIN
PARA JEFES DE RECURSOS HUMANOS, ASESORES LEGALES, ADMINISTRADORES Y GERENTES
manual
OPERATIVO 1
PRIMERA EDICIN
DICIEMBRE 2009
3,330 ejemplares
PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N 822
DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hidalgo Rivero
DIAGRAMACIN DE INTERIORES
Wilfredo Gallardo Calle
PRESENTACIN
Dentro del primer grupo tenemos a las originadas como consecuencia del fa-
llecimiento del trabajador o del empleador persona natural, por la jubilacin del
trabajador o a partir de la declaracin de su invalidez absoluta permanente. En el
segundo grupo tenemos a las originadas por la renuncia o retiro voluntario del traba-
jador, por el cumplimiento del contrato de trabajo, la establecida por mutuo disenso
y la que se produce ante el despido del trabajador.
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La extincin del contrato de trabajo
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Ttulo 1
La extincin del contrato de trabajo por
causas externas a la relacin laboral
Captulo 1
FALLECIMIENTO DEL TRABAJADOR O
DEL EMPLEADOR - PERSONA NATURAL
(1) De conformidad con lo establecido en el inciso a) del artculo 16 del Decreto Supremo N 003-97-TR
(27/03/1997).
(2) Ley que modifica el artculo 5 de la Ley N 23415 (11/06/1982), ley que establece que los transplantes de
rganos y tejidos de cadveres, as como los transplantes de rganos y tejidos de personas vivas estarn
regidos por la presente Ley.
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La extincin del contrato de trabajo
En ese sentido, por ejemplo, si una persona se encuentra en coma, segn nues-
tra normativa, an no se le puede considerar por muerta debido a que como lo
hemos mencionado en el prrafo precedente se le determinar muerta cuando
haya una cesacin definitiva e irreversible de la actividad cerebral. En todo caso,
ser labor de la Junta de Mdicos diagnosticar si esta persona se encuentra en una
situacin de invalidez absoluta permanente, que es otra de las causales para la ex-
tincin del contrato de trabajo.
1. Causas y formalidades
1.1. Muerte natural
As, ser entendida la muerte natural como una disfuncin de algn rgano
vital del cuerpo humano o el envejecimiento de los tejidos que lo componen.
Este hecho causar efectos sucesorios, laborales, civiles, entre otros dentro
del entorno social y familiar del difunto. En el mbito laboral encontraremos un
efecto inmediato causado por el fallecimiento del trabajador: la extincin del con-
trato de trabajo.
Para analizar este supuesto es preciso remitirnos al artculo 63 del Cdigo Civil,
en el que se establece que:
1. Cuando hayan transcurrido diez aos desde las ltimas noticias del desapa-
recido o cinco si este tuviese ms de ochenta aos de edad.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
1.3. Enfermedad
1.4. Accidente
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La extincin del contrato de trabajo
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Los beneficiarios son aquellas personas con derecho al cobro del subsi-
dio por sepelio, segn el siguiente orden:
BENEFICIARIOS
b) Aquellos que figuren en Registros Pblicos como herederos testamentarios o declarados como
tales mediante declaratoria de herederos.
Para que el beneficiario pueda solicitar el pago del subsidio por sepelio,
el asegurado deba haber cumplido con los siguientes requisitos, al mo-
mento de su fallecimiento:(3)
REQUISITOS
1. Tener 3 meses de aportes consecutivos o 4 alternados, dentro de los seis meses calendario
anteriores al mes en que se produjo el fallecimiento.
* En caso de accidente, bastar que exista afiliacin.
Los gastos que se reconocen a los terceros, sern aquellos que efectiva-
mente sean acreditados con relacin al sepelio del titular; se debe acre-
ditar haber sufragado tales gastos. A su vez, es importante conocer qu
conceptos constituye gastos de sepelio, pues, EsSalud solo reconocer
los siguientes:
(3) El periodo de carencia es el lapso de tiempo en el cual no hay derecho de cobertura, mientras que el periodo
de espera es el periodo en el cual se posterga la atencin de ciertas enfermedades o tratamientos detallados
en los planes de salud de los asegurados potestativos. En caso de muerte accidental no se aplica el periodo
de carencia o espera.
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La extincin del contrato de trabajo
- Capilla ardiente
- Aparatos florales
- Necropsia
- Publicaciones efectuadas
Para tal fin, las personas que acrediten los gastos debern presentar los
comprobantes del pago efectuado. Si EsSalud comprueba la falsedad de
los comprobantes, solo reconocer el pago en la parte correspondiente
a los comprobantes verdaderos, denegando la prestacin por los docu-
mentos falsos. En tales casos, EsSalud podr iniciar las acciones legales
correspondientes contra los responsables.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
iii Si es un tercero que efectu los gastos, deber presentar los com-
probantes de pago en original, expedidos por los servicios funera-
rios a su nombre. En caso no se solicite reembolso por concepto
de nicho o terreno para sepultura o cremacin, se presentar copia
simple del comprobante de pago por este concepto.
(4) La Ley N 26715, publicada el 27/12/1996, precisa en su regulacin la no exigencia de la necropsia en caso
de accidente por medio de transporte y/o desastre natural.
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La extincin del contrato de trabajo
b. Accidente de trabajo
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La extincin del contrato de trabajo
Para tales efectos son considerados centros de trabajo en los que se desarro-
lla una actividad de riesgo, los establecimientos de la entidad empleadora
en el que se ubican las unidades de produccin en las que se realizan las
actividades de riesgo. Es decir, lo relevante ser la unidad en donde se con-
centre la actividad riesgosa y el alcance de su espectro de influencia.
En tal sentido, los afiliados regulares que presten servicios a una entidad
empleadora obligada a la contratacin del SCTR, pero cuyas labores se
desarrollan en un centro de trabajo en el que no se ejecutan las labores de
riesgo, no son asegurados obligatorios del SCTR; salvo los que se encuen-
tren expuestos al riesgo en razn de sus funciones.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
La cobertura mnima para las prestaciones mdicas del SCTR sean con-
tratadas con EsSalud o con una EPS deber comprender como mnimo lo
siguiente(5):
Los contratos de servicios por salud que celebren las entidades emplea-
doras ya sea con EsSalud o con una EPS, debern contener las siguientes
condiciones mnimas:
(5) La cobertura del SCTR no incluye los subsidios econmicos otorgados por EsSalud.
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La extincin del contrato de trabajo
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La extincin del contrato de trabajo
Para tal fin, deber presentar una copia certificada de la partida de defun-
cin del ex trabajador, la copia certificada de la partida de matrimonio
expedida con fecha posterior al fallecimiento del individuo en cuestin,
copia simple del Documento de Identidad DNI (vigente) del cnyuge
suprstite y la carta con firma legalizada del cnyuge sobreviviente soli-
citando el 50% de la cuenta CTS; en el caso de el/la conviviente, se ten-
dr que presentar una resolucin judicial donde se certifique la unin de
hecho, la cual se menciona en el artculo 326 del Cdigo Civil.
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La extincin del contrato de trabajo
Lima, (.fecha..)
Seores
BANCO DE LA NACIN
Presente.-
De nuestra consideracin:
Atentamente,
_________________________
(Firma y sello de la empresa)
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La extincin del contrato de trabajo
Escrito N 1
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Lima, (fecha).
3. Pensin de sobrevivencia
3.1. Sistema Nacional de Pensiones (SNP)
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La extincin del contrato de trabajo
a. Pensin de viudez
b. Pensin de orfandad
(7) STC del 06/11/2007, recada sobre el Expediente N 06572-2006-PA/TC, Piura. Janet Rosas Domnguez.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
c. Pensin de ascendientes
(8) Frase: Hasta que el beneficiario cumpla veintin aos declarada inconstitucional por el inciso B) del Reso-
lutivo N 2 de la Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente N 050-2004-AI-TC, publicada el 12 junio
2005.
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La extincin del contrato de trabajo
- El cnyuge o concubino
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Captulo 2
JUBILACIN
I. LA JUBILACIN VOLUNTARIA
Se produce por voluntad del trabajador cuando cumple con los requisitos para
poder gozarla:
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La extincin del contrato de trabajo
Seor:
Presente.-
De nuestra consideracin.
De acuerdo con los artculos 16, inciso f) y 21 del Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, nuestra empresa ha decidido extinguir el vnculo laboral
iniciado con fecha.............................. por la causal de jubilacin obligatoria.
De este modo, y de acuerdo con las normas sealadas anteriormente, nuestra empresa se
compromete a cubrir la diferencia existente entre la pensin de jubilacin que le otorgue la
AFP (...................); y el 80% de la ltima remuneracin ordinaria percibida. Esta diferencia se
reajustar peridicamente en la misma proporcin en que se reajuste la referida pensin.
Con este fin, le solicitamos que inicie ante la AFP (.................) de forma inmediata el trmite
de otorgamiento de pensin de jubilacin, para lo cual podr contar con nuestro apoyo
administrativo.
Finalmente, le comunicamos que su cese se producir en la fecha a partir de la cual se reco-
nozca el otorgamiento de la pensin.
Agradecemos la atencin que merezca la presente y nuestra compaa le queda eternamente
agradecida por sus valiosos servicios prestados, por su identificacin con nuestros objetivos
empresariales y le deseamos lo mejor para usted y su familia.
Atentamente,
________________________________
(Representante de la empresa)
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
1. La excepcin
A pesar de lo cuestionable de la modalidad de jubilacin obligatoria, el artculo
21 del Decreto Supremo N 003-97-TR ha establecido una excepcin para su
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La extincin del contrato de trabajo
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Captulo 3
INVALIDEZ ABSOLUTA PERMANENTE
I. LA INCAPACIDAD TEMPORAL
La incapacidad temporal se produce desde el primer da en el ao que el trabajador
no puede asistir a laborar, ya sea por sufrir una enfermedad o un accidente, y siempre
que dicha incapacidad haya sido debidamente certificada por un mdico colegiado.
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La extincin del contrato de trabajo
a. Evaluacin de la incapacidad
a) Cuando se le haya extendido al asegurado ms de un CITT por 150 das consecutivos de incapacidad.
b) Cuando se le haya extendido al asegurado ms de un CITT por 310 das no consecutivos de incapacidad
en un lapso de 720 das.
c) Cuando el profesional de la salud haya calificado durante la atencin al asegurado, una enfermedad, dao
o secuela como irrecuperable o de tratamiento mdico incierto y a largo plazo, es decir, de naturaleza
permanente.
Una vez que el subgerente de Salud, o quien haga sus veces, toma cono-
cimiento del caso, determinar la comisin que realizar la evaluacin y
coordinar los exmenes de apoyo al diagnstico de ser necesarios y la cita
para el asegurado, comunicando tales procedimientos al mdico de con-
trol. Asimismo, requerir formalmente a la comisin realizar la evaluacin
mdica del asegurado. En caso de que se le comunique que el asegurado
no acudi a la cita, informar al subgerente de Recaudacin en provincias
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
o quien haga sus veces en Lima, para que se le notifique como medida
complementaria a su empleador.
La subgerencia de Salud o quien haga sus veces, remitir el original del informe
al mdico de control para que disponga su archivo en la historia clnica y copia
autenticada por fedatario al subgerente de Recaudacin en su jurisdiccin.
c. Resultados de la evaluacin
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La extincin del contrato de trabajo
Siendo as, podemos concluir que es factible que se den los siguientes supues-
tos:
Es preciso sealar que el empleador solo podr efectuar el cese del trabajador,
una vez que sea notificado con el informe de cualquiera de las entidades antes
sealadas, que dictamine la incapacidad permanente, pues dicho documento es la
nica prueba del despido justo.
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Ttulo 2
La extincin del contrato de trabajo por
causas internas a la relacin laboral
Captulo 1
LA RENUNCIA O RETIRO VOLUNTARIO
DEL TRABAJADOR
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La extincin del contrato de trabajo
(3) ALONSO GARCA, Manuel. Curso de Derecho del Trabajo. Sptima edicin, editorial Ariel, Barcelona, 1981,
pp. 556 y 557.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
1. Gratificacin extraordinaria
De conformidad con lo establecido en nuestro ordenamiento, el empleador
puede otorgar, a ttulo de liberalidad, al inicio, durante o al trmino de la rela-
cin laboral, sumas de dinero en forma extraordinaria. Dichas sumas, al no ser
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La extincin del contrato de trabajo
(4) Inciso a) del artculo 19 del D.S. N 001-97-TR, TUO de la Ley de CTS.
(5) Precedente de observancia obligatoria recada en la Casacin N 603-2004-LIMA, publicada en diario El
Peruano el 1 de marzo de 2006.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
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La extincin del contrato de trabajo
CARTA DE RENUNCIA
Lima, de de 200.
Seor:..
Presente.-
De mi especial consideracin:
Sirva la presente para hacer de su conocimiento mi renuncia irrevocable al puesto de trabajo
que vengo desempeando en nuestra institucin.
El motivo al cual obedece esta decisin es por razones estrictamente personales.
Deseo agradecer la responsabilidad asignada a mi persona, as como la colaboracin de todos
mis compaeros de trabajo durante mi permanencia en la institucin.
Asimismo, le agradecer instruir a quien corresponda se sirva exonerarme de los 30 das
depreaviso conforme a ley, considerando que el da de hoy de .. de 200
es mi ltimo da de trabajo.
Atentamente,
.................................................
Firma del trabajador
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Captulo 2
CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS
SUJETOS A MODALIDAD
SUBCAPTULO I
Contratacin de personal
I. ASPECTOS PRELIMINARES
El contrato de trabajo es el acuerdo voluntario entre dos partes: el trabajador
y el empleador. El trabajador es necesariamente una persona natural que se com-
promete a prestar sus servicios en forma personal y remunerada. Por su parte, el
empleador puede ser una persona natural o jurdica que se obliga a una contrapres-
tacin, es decir, se obliga al pago de una remuneracin. En tal medida, los frutos o
resultados de los servicios que presta el trabajador pertenecen al empleador. Ade-
ms, en virtud del contrato de trabajo, el empleador se responsabiliza de los riesgos
del negocio, y goza de las facultades de dirigir, fiscalizar y sancionar los servicios
prestados por el trabajador.
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La extincin del contrato de trabajo
(6) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones de Derecho Laboral. Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 108.
(7) Casacin N 339-2005-PUNO, Data 35 000, G.J.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
As, por ejemplo, si una empresa que inicia sus actividades productivas
reparando grupos electrgenos, de pronto, desea importarlos en vez de
refaccionarlos, en el primer caso estaramos ante el inicio de la actividad y
en el segundo, ante el inicio de una nueva actividad.
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La extincin del contrato de trabajo
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
(9) SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Los contratos de trabajo de duracin determinada. Gaceta Jurdica,
Lima, 2008, p. 58.
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La extincin del contrato de trabajo
En este ltimo caso, creemos que para no infringir con lo dispuesto por el
artculo 77 del Decreto Supremo N 001-96-TR, Reglamento de la Ley de
Fomento del Empleo, que seala que el contrato de suplencia () deber
contener la fecha de su extincin, debe indicarse al menos la causa que
haga desaparecer la justificacin del contrato de suplencia, por ejemplo, el
cese del derecho de huelga o la recuperacin del trabajador permanente
de la enfermedad o accidente o, en el peor de los casos a la muerte del
trabajador.
(10) dem.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Los contratos para obra determinada o servicio especfico, son aquellos que
se celebran entre un empleador y un trabajador, con objeto previamente
establecido y de duracin determinada. Su duracin ser la que resulte ne-
cesaria. Es decir, es un tipo de contrato que no procede para cualquier tipo
de tareas de carcter especfico y duracin determinada, sino solamente
respecto de aquellas que, integrndose dentro de sus tareas ordinarias o
normales, sean temporales per se, por su propia naturaleza y no debido a
la concurrencia de factores exgenos. Ya que para necesidades transitorias
distintas de la actividad habitual del centro de trabajo corresponde usar los
contratos ocasionales; y frente a incrementos coyunturales de las labores
ordinarias que forman parte de la actividad principal de la empresa est
previsto el contrato por necesidades de mercado(11).
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La extincin del contrato de trabajo
(12) En la actividad pesquera es muy comn la utilizacin de los contratos intermitentes en los cuales se prestan
servicios durante la poca de pesca y se suspende el vnculo laboral en poca de veda.
(13) Criterio establecido por el Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el Expediente N 07467-2006-
AA/TC.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
La duracin de la temporada
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La extincin del contrato de trabajo
Base legal
Decreto
Modalidad de Duracin mxima
Tipos Objeto del contrato Supremo
los contratos del contrato
N 003-97-TR
(LPCL)
i) Temporales a. Por inicio o lan- 3 aos Inicio de una nueva actividad Artculo 57
zamiento de una
nueva actividad.
iii) Obra o a. Especfico Segn las circuns- Para una obra determinada o Artculo 63
servicio tancias servicio especfico
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
SUBCAPTULO II
Supuestos de extincin de los contratos modales
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La extincin del contrato de trabajo
cesarn desde un cierto da). Dentro de las clases de plazos reguladas en nuestro
ordenamiento, tenemos al plazo resolutorio, que seala que los efectos del negocio
jurdico se producen inmediatamente despus de la celebracin de este pero cesa a
partir de su vencimiento.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
este tipo de contratos se podrn celebrar las renovaciones que resulten necesarias
para la conclusin o terminacin de la obra o servicio objeto de la contratacin.
Sin embargo, es preciso sealar que si bien la duracin de este tipo de contratos
en teora debe ser el tiempo que dure la culminacin de la obra o la ejecucin del
servicio; a fin de salvaguardar a los trabajadores y el carcter temporal de estos con-
tratos, la Corte Suprema, en varias sentencias, ha fijado un plazo mximo de ocho
aos, con lo cual, se puede apreciar, que en este caso en particular, el plazo de du-
racin de este contrato modal puede extenderse por ms de cinco aos a diferencia
de los dems contratos modales(17).
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La extincin del contrato de trabajo
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Captulo 3
MUTUO DISENSO
I. DEFINICIN
El mutuo disenso se define como el acto bilateral a travs del cual las partes de
mutuo y comn acuerdo, ponen trmino al contrato de trabajo en va de ejecucin,
sea que el trabajador mantenga con el empleador un contrato a plazo indetermina-
do, uno modal o especial.
II. FORMALIDAD
En el documento de mutuo disenso se deber mencionar lo siguiente:
(23) BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo III, Dott. A, Giuffre Editore, Milano, 1984, p. 699; MORALES HERVIAS,
Rmulo. Comentario al artculo 1313. En: Cdigo Civil Comentando. Tomo VI, segunda edicin, Gaceta
Jurdica, Lima, 2007, p. 624.
(24) No es necesario que se presente el convenio de cese por mutuo disenso ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo.
(25) GMEZ VALDEZ, Francisco. Derecho del Trabajo. Primera edicin, Editorial San Marcos, Lima, 1996,
p. 208.
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La extincin del contrato de trabajo
Conste por el presente documento, el Convenio de Trmino de Contrato de Trabajo por Mutuo
Disenso que, al amparo de lo dispuesto por el artculo 19 del Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto
Supremo N 003-97-TR, celebran, de una parte ................., con R.U.C. ................., con do-
micilio en ..............., debidamente representada por su ............, Sr. ....................................,
identificado con DNI N............., a la que en adelante se le denominar EL EMPLEADOR; y de la
otra parte el Sr. ............, identificado con DNI N ................, con domicilio en ..............., a quien
en adelante se le denominar EL TRABAJADOR, en los trminos y condiciones siguientes:
PRIMERO: EL TRABAJADOR ingres a prestar servicios para EL EMPLEADOR el . de .. de
desempendose en la actualidad en el cargo de.
SEGUNDO: Por el presente documento, ambas partes, en forma libre y voluntaria, han decidido extinguir
por mutuo disenso la relacin laboral que venan manteniendo, luego de la negociacin que las partes han
sostenido al respecto, como consecuencia del deseo de EL TRABAJADOR de dar por terminada la relacin
laboral que vena manteniendo con EL EMPLEADOR.
TERCERO: Las partes acuerdan que la relacin laboral se tendr por concluida el . de . del 200..
CUARTO: Las partes dejan constancia de que cuando EL TRABAJADOR cese en el empleo (en la fecha
indicada en la clusula tercera del presente acuerdo), tal cese corresponder a la ejecucin de un acuerdo
entre las partes sobre terminacin del vnculo laboral de EL TRABAJADOR, lo que constituye un mutuo
disenso sujeto a lo dispuesto por el inciso d) del artculo 16 y el artculo 19 del TUO del Decreto Legislativo
N 728 - D.S. N 003-97-TR, normas que facultan a EL TRABAJADOR y EL EMPLEADOR a convenir de
mutuo acuerdo la terminacin de la relacin laboral.
EL TRABAJADOR y EL EMPLEADOR sealan expresamente que han intervenido de forma conjunta en la
negociacin y elaboracin del presente documento. EL TRABAJADOR manifiesta que est en pleno uso de
sus facultades al momento de firmar el presente documento, y que reconoce las consecuencias y efectos
que se derivan del presente acuerdo, lo cual acepta libre y conscientemente.
QUINTO: EL TRABAJADOR se obliga a entregar al cese del ejercicio del cargo toda la documentacin o infor-
macin y, en general, cualquier tipo de bien de propiedad de EL EMPLEADOR que se le haya entregado y/o
haya tenido acceso, con ocasin del ejercicio del cargo que desempe o por cualquier otra circunstancia.
SEXTO: EL EMPLEADOR declara y se compromete frente a EL TRABAJADOR a brindarle los beneficios
sociales que por ley le corresponden.
STIMO: EL TRABAJADOR declara de manera expresa que, a la fecha del cese, EL EMPLEADOR le ha
pagado todos y cada uno de los derechos y beneficios sociales a los que pudiera tener derecho, por lo que
no tiene ningn reclamo ni demanda alguna que efectuar por estos conceptos a EL EMPLEADOR.
OCTAVO: Las partes fijan como sus domicilios los indicados en la parte introductoria del presente convenio,
tenindose por bien efectuadas las notificaciones o comunicaciones cursadas a estos. Cualquier variacin
del domicilio solo surtir efecto si es previamente comunicada a la otra parte por va notarial con ..
(.) das de anticipacin y el nuevo domicilio se encuentre localizado en la ciudad de Lima.
Firmado por las partes, en seal de conformidad y aprobacin, en la ciudad de Lima, a los ...... del
mes de ...... del ao ....., en dos ejemplares de idntico tenor para constancia de las partes.
__________________ __________________
EL TRABAJADOR EL EMPLEADOR
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Captulo 4
EL DESPIDO
I. INTRODUCCIN
De todas las causas de extincin del contrato laboral, la que sin duda siempre
tendr un papel central dentro del Derecho del Trabajo es el despido. Institucin
que histricamente ha sido una a la que ms se han abocado los legisladores y los
jueces a fin de evitar su uso abusivo por parte de los empleadores, y es que en
ninguna otra se observa la capacidad del legislador y de la jurisprudencia para equi-
librar los intereses sociales en juego. () [E]sto no es una simple obra del destino
o una accin inspirada del legislador, pues mucho tiene que ver el juego de los
derechos constitucionales en las relaciones laborales. La tcnica de la ponderacin
de intereses con fundamento constitucional nos permite llegar a una regulacin que
rechaza los eventuales comportamientos arbitrarios por parte del empleador, sin lle-
gar a extremo de crear un derecho de propiedad del trabajador con su puesto(26).
Asimismo, existe una posicin restringida y limitativa del despido, que lo defi-
ne como la resolucin del contrato por voluntad unilateral del empleador debido a
la falta grave imputable al trabajador; en este supuesto el despido se circunscribe a
la extincin de la relacin por incumplimiento del trabajador o disciplinario, exclu-
yndose de su alcance cualquier otra forma de extincin de la relacin laboral que
(26) ARCE ORTIZ, Elmer. Derecho individual del Trabajo en el Per. Desafos y deficiencia. Palestra editores,
Lima, 2008, p. 520.
(27) Sobre esta postura se puede revisar: BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p.49 y ss. CORTS CAR-
CELN, Juan Carlos. El cese colectivo por causas objetivas puede ser considerado como despido? En:
Ius et veritas, N 12, ao VII, 1996, p. 83 y ss.
63
La extincin del contrato de trabajo
tenga como origen la voluntad del empleador. Nuestra legislacin asume esta pos-
tura y excluye al cese por causas objetivas como un supuesto de despido, circuns-
cribiendo este al cese individual y por causa justa bajo el marco de la capacidad o
la conducta del trabajador.
64
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
El despido, como sealamos, es individual y por causa justa; pero adems de-
ben apreciarse los siguientes requisitos:
Como dato adicional, debe tenerse en cuenta que los trabajadores sujetos
a contratos a tiempo parcial, adems, pueden percibir una remuneracin
menor a la remuneracin mnima vital, siempre y cuando sea proporcio-
nal al nmero de horas laboradas para el empleador; y a diferencia de lo
estipulado para los contratos de trabajo a tiempo indeterminado o sujetos
a modalidad, en esta modalidad contractual los empleadores no estn obli-
gados al pago de la Compensacin por Tiempo de Servicios ni a las vaca-
ciones, pero s al pago de la asignacin familiar, las gratificaciones legales,
participacin en las utilidades, entre otros beneficios en que no se exija el
cumplimiento de una jornada mnima de trabajo de cuatro horas diarias.
65
La extincin del contrato de trabajo
TRABAJADORES PLAZO
Personal de direccin 1 ao
En este caso, como lo hemos sealado lneas arriba, estamos ante plazos
mximos de los periodos de prueba, pudiendo las partes fijar plazos me-
nores o incluso, no recurrir a estos, si lo consideran pertinente, pues son
techos que se imponen a la autonoma privada.
66
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Pero, adems se puede apreciar que esta ampliacin del plazo de prueba
requiere bsicamente dos supuestos: a) Que la ampliacin sea justificada, es
decir, como lo seala la norma, que tenga como causa labores que requie-
ran de un periodo de capacitacin o adaptacin o que por su naturaleza o
grado de responsabilidad implique necesariamente una plazo mayor al es-
tablecido para los trabajadores comunes; y, b) que se trate de trabajadores
calificados, de confianza o de direccin; entindase en el primer caso de
aquellos trabajadores que estn especialmente preparados para una tarea
determinada (por ejemplo: un mdico especialista en tratamiento de una
enfermedad poco conocida); y el en caso de los trabajadores de confianza
y direccin, se refiere a aquellos que realizan las labores sealadas en el
artculo 43 de la Ley.
Otro requisito necesario es que esta ampliacin de plazo sea por escrito.
En este caso la forma establecida por la LCPL adquiere un valor constituti-
vo puro, pues la ausencia de este determina automticamente que solo se
aplique el periodo de prueba general tres meses, as se cumplan los dos
supuestos sealados lneas arriba.
Ahora bien, como se puede apreciar el despido es una institucin que ha sido
motivo de muchas contradicciones lo que incluso se refleja en la concepcin que se
tenga de ella; no obstante, por el carcter de esta obra, analizaremos esta institucin
tomando en cuenta la posicin adoptada por la legislacin vigente. En ese sentido,
solo nos abocaremos a los supuestos que nuestra legislacin cataloga como despi-
do, y no analizaremos en este captulo el cese colectivo, respetando el hecho de
que nuestra normativa no le da esta categora jurdica.
67
La extincin del contrato de trabajo
(32) PL RODRGUEZ, Amrico. Los principios del Derecho del Trabajo. 3 edicin actualizada, ediciones De-
palma, Buenos Aires, 1998, pp. 239-240.
(33) Respecto a la proteccin del despido arbitrario en la Constitucin y sus efectos estrictamente indemnizatorios,
compartimos la postura de Toyama Miyagusuku cuando afirma que la Constitucin concedi al legislador la
posibilidad de regular la forma de proteccin al trabajador ante un despido arbitrario. El propio TC describe
lo siguiente (Exp. N 1417-2005-AA/TC): Un derecho tiene sustento constitucional directo, cuando la Cons-
titucin ha reconocido, explcita o implcitamente, un marco de referencia que delimita nominalmente el bien
jurdico susceptible de proteccin. Es decir, existe un baremo de delimitacin de ese marco garantista, que
transita desde la delimitacin ms abierta a la ms precisa. () Correspondiendo un mayor o menor desa-
rrollo legislativo, en funcin de la opcin legislativa de desarrollar los derechos fundamentales establecidos
por el constituyente. () De este modo, tenemos dos posibilidades: i) si se trata de delimitar los alcances
de la proteccin adecuada ante un despido, las normas internacionales como han sido utilizadas por el TC
en muchos procesos laborales son las que deben servir como parmetro de interpretacin, y estas prevn
la posibilidad de una indemnizacin; o, ii) si el artculo 27 de la Constitucin no comprende a la reposicin
como una forma de proteccin, es vlido que el legislador haya optado por la indemnizacin. () En esta
lnea, consideramos que la tesis del TC que el artculo 22 de la Constitucin importa que todo despido sin
expresin de causa sea inconstitucional, no se adecua a nuestro esquema constitucional. Se ha dejado de
tener en cuenta lo expuesto en el artculo 27 de la Constitucin que delega a la ley la forma de proteccin
ante un despido arbitrario, adems de que se obvia la aplicacin del Protocolo Adicional a la Convencin
Americana (TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. El amparo laboral: los supuestos de procedencia del Tribunal
Constitucional. En: Gaceta Constitucional. Ao N 1, Gaceta Jurdica, 2008, p. 313 y ss. Un anlisis ms
detallado se puede revisar en: TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras instituciones
del Derecho Laboral. Gaceta Jurdica, Lima, 2008).
Consideramos que la proteccin adecuada contra el despido arbitrario es la indemnizacin, tal como lo regula
el artculo 34 de la LPCL; y si bien el Tribunal Constitucional considera que [l]a forma de proteccin [contra
el despido arbitrario] no puede ser sino retrotraer el estado de cosas al momento de cometido el acto viciado
de inconstitucionalidad, por eso la restitucin es una consecuencia consustancial a un acto nulo. [Y que] [l]a
indemnizacin ser una forma de restitucin complementaria o sustitutoria si as lo determinara libremente el
trabajador, pero no la reparacin de un acto ab initio invlido por inconstitucional (STC Exp. N 1124-2001-AA
); postura que creemos asume el Tribunal con el fin de que no se considere al artculo 27 de la Constitucin
como la consagracin constitucional de la facultad concebida al empleador de despedir arbitrariamente a
los trabajadores. Somos de la opinin de que al darle efectos restitutorios al despido arbitrario, el Tribunal
ha desdibujado la estructura del despido establecido en la legislacin de la materia (LPCL), que correcta o
no fue la opcin del legislador, y en todo caso si se quiere modificar debe hacerse por la va pertinente (la
legislativa); y no crearse una estructura y va alternativa frente a un supuesto que ya tiene una mecanismo
de solucin de conflicto preestablecido. Si el Tribunal deseaba desincentivar el mal uso que se le daba a
la indemnizacin por despido arbitrario, la mejor medida de proteccin hubiera sido apelar a la onerosidad
y requerir al Estado, como lo ha hecho muchas veces, a eliminar los topes en las indemnizaciones y hacer
costoso el despido arbitrario. Finalmente, como lo seala Pl Rodrguez cuanto ms gravosas sean las
sanciones, menos despidos habr. Si las indemnizaciones son mnimas, no funciona el sistema restrictivo.
Si son elevadas, operan efectivamente como estimulo negativo. Se trata, pues, de una limitacin elstica
donde actan frenos econmicos, y no jurdicos (PL RODRGUEZ, Amrico. Ob. cit., p. 242).
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(34) Por ejemplo, la ria de un trabajador cerca del centro de trabajo con un tercero no podr ser catalogada
como falta grave pues dicha conducta no estara dentro del supuesto de la norma que tipifica la falta, pero
s podra ingresar como un incumplimiento de las obligaciones de trabajo que supone el quebrantamiento
de la buena fe laboral, dependiendo de las circunstancias del caso concreto.
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Finalmente, no basta con que se configure la causal de ley para que proceda
el despido; adems se exige que esta sea debidamente comprobada(36), pues si bien
puede haber una motivacin real para despedir a un trabajador, si no existen docu-
mentos u otros elementos de prueba que sustenten la causal cometida, el despido
ejecutado podra ser considerado igualmente invlido o nulo. Precisamente, con
este fin nuestra legislacin ha establecido un procedimiento de despido, toda vez
que la comprobacin implica que el empleador impute una falta y el trabajador
pueda objetar esta imputacin mediante sus descargos, para luego, en caso de que
los descargos no sean suficientes o falten estos, se proceda al despido.
(35) Sobre el particular la Corte Suprema ha sealado en la Cas. N 1887-2006-LIMA , que la interpretacin del
Decreto Supremo N 001-96-TR respecto del Texto nico del Decreto Legislativo N 728 debe hacerse sin
transgredirlo ni desnaturalizarlo; y, dentro de tales lmites que la ley establezca. En ese sentido, los magistrados
deben aplicar el control difuso en caso el Decreto Supremo N 001-96-TR exceda los lmites que establezca
el Texto nico del Decreto Legislativo N 728.
(36) El despido debe ser probado objetivamente pues este no se presume ni se deduce, como lo seala la rei-
terada y uniforme jurisprudencia del Tribunal de Trabajo (ver Exp. N 10264-91-Lima. Data 40,000. Gaceta
Jurdica).
(37) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge.Ob. cit., p. 556.
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Sobre este tema, es de notar que la negacin del trabajador de cumplir con
las obligaciones bsicas de seguridad y salud no libera al empleador de su
responsabilidad de brindar seguridad y prevencin en la medida que es
titular de este deber, ms an cuando el trabajador sigue laborando en la
empresa. El empleador solo se libera de dicho deber cuando despide al tra-
bajador, para lo cual cuenta entonces con la causal de despido estipulada
en la normativa laboral(50).
De otro lado, debe tenerse en cuenta que solo se puede someter a un tra-
bajador a exmenes mdicos cuando concurran simultneamente dos re-
quisitos: a) exista una necesidad justificada; y b) el examen es pactado con
anterioridad o ha sido establecido por la ley(51). Si no se presenta alguno
de estos requisitos el trabajador podr oponerse, pues se estara afectando
su derecho a la intimidad(52). La misma lgica se cumple en el caso de las
medidas profilcticas o curativas con el fin de evitar enfermedades o ac-
cidentes de trabajo, pues en estos casos, solo podr existir oposicin del
trabajador cuando no se cumplan alguno de los dos requisitos referidos(53).
(49) El artculo 72 del Reglamento de Seguridad y Salud en el Trabajo, Decreto Supremo N 009-2005-TR que
establece como deber de los trabajadores someterse a los exmenes mdicos a que estn obligados por
norma expresa as como a los procesos de rehabilitacin integral.
(50) Cfr. ARCE ORTIZ, Elmer. Ob. cit., p. 539.
(51) En el Reglamento de Seguridad y Salud en el Trabajo, se mencionan tres clases de exmenes a los cuales
puede ser sometido el trabajador:
Exmenes mdicos de preempleo, que son evaluaciones mdicas de salud ocupacional que se realizan al
trabajador antes de que este sea admitido en un puesto de trabajo. Tienen por objetivo determinar el estado
de salud al momento del ingreso y su mejor ubicacin en un puesto de trabajo.
Exmenes mdicos peridicos, que son evaluaciones mdicas que se realizan al trabajador durante el
ejercicio del vnculo laboral. Estos exmenes tienen por objetivo la promocin de la salud en el trabajo a
travs de la deteccin precoz de signos de patologas ocupacionales. Asimismo, permiten definir la eficiencia
de las medidas preventivas y de control de riesgos en el trabajo, su impacto, y la reorientacin de dichas
medidas.
Exmenes de retiro, que son evaluaciones mdicas realizadas al trabajador una vez concluido el vnculo
laboral. Mediante estos exmenes se busca detectar enfermedades ocupacionales, secuelas de accidentes
de trabajo y, en general, lo agravado por el trabajo.
Desde nuestro punto de vista, esta causal est referida a exmenes mdicos peridicos, pues los otros se
refieren a situaciones en las cuales existe un vnculo laboral extinto.
(52) ARCE ORTIZ, Elmer. Ob. cit., p. 539.
(53) Al respecto debemos tener presente que la LPCL se refiere, de forma especfica, a la negativa injustificada
a cumplir las medidas profilcticas o curativas prescritas por el mdico; es decir, aquellas que, al parecer,
se dictan en particulares situaciones de algn centro de trabajo para prevenir enfermedades o accidentes,
as como para curarlos, que es muy diferente de la causal de la falta grave consistente en la inobservancia
del Reglamento de Seguridad e Higiene Industrial que revista gravedad, a que se refiere el inc. a) del art.
25 de la LPCL. (BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., Lima, 2006., p. 145).
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La extincin del contrato de trabajo
Por otro lado, tenemos a los que definen el despido como una sancin (privada,
contractual) consistente en la disolucin de la relacin laboral(57), postura que es
defendida en sede nacional por Blancas Bustamante, quien afirma que el incumpli-
miento o falta grave del trabajador no produce, por s mismo, el despido, ya que la
resolucin por causa justa imputable al trabajador (como la que tiene por origen el
incumplimiento del empleador) es un derecho potestativo, del cual su titular puede
hacer uso o abstenerse. En ese sentido, el empresario puede resolver el contrato ba-
sndose en el incumplimiento o puede tolerar la falta continuando, en consecuen-
cia, la relacin laboral. La presencia de la causa justa, por grave y evidente que sea,
(54) GORELLI HERNNDEZ, Juan. El despido disciplinario en Espaa. Primera parte: configuracin jurdica.
En: Soluciones Laborales. Ao 1, N 06, Gaceta Jurdica, 2008, p. 25.
(55) MOLERO MANGLANO, Carlos. Derecho Laboral empresarial. 1 edicin, Mc. Graw Hill, Madrid, 1998,
p. 233.
(56) ALONSO OLEA, Manuel y CASAS BAAMONDE, Mara Emilia. El Derecho del Trabajo. 12 edicin revisada
Universidad de Madrid, facultad de Derecho, seccin publicaciones, Madrid, 1991, p. 445.
(57) MONTOYA MELGAR, Alfredo. Ob. cit., p. 462.
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no priva, por lo tanto, al despido de ser un acto de voluntad del empleador, que es
quien debe decidir si la relacin de trabajo prosigue o se extingue(58).
Sobre este tema expresamos nuestras dudas respecto a dicha postura si tenemos
en cuenta que la relacin jurdica que se extingue con el despido tiene como origen
un contrato de trabajo, negocio jurdico que precisamente crea una relacin jurdica
obligacional compleja compuesta de una serie de situaciones jurdicas subjetivas
que deben ser cumplidas durante el programa obligacional adems de las principa-
les (el deber de prestar servicio personal y el derecho a una remuneracin). Ello es
fcilmente deducible del artculo 25 de la LPCL, cuando define a la falta grave como
la infraccin por el trabajador de los deberes esenciales que emanan del contrato,
de tal ndole, que haga irrazonable la subsistencia de la relacin; y del inciso a)
del referido artculo, cuando dice que la falta grave es el incumplimiento de las
obligaciones de trabajo que supone el quebrantamiento de la buena fe laboral. En
ese sentido, ms que la imposicin de una sancin, lo que, nos parece, determina
el despido es un supuesto de la resolucin contractual por el incumplimiento de
la obligacin principal, como de las situaciones jurdicas accesorias contenidas en
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La extincin del contrato de trabajo
el principio de la buena fe. En ese sentido, el despido sera una clase especial de
resolucin contractual por el que la ley restringe la libertad del empresario para dar
por extinguido el contrato de trabajo, condicionndola a que exista una justa causa
de despido en razn al desequilibrio contractual existente entre empresario y traba-
jador, y como expresin del principio de estabilidad en el empleo(61).
B. La falta grave
(61) Cfr. GORELLI HERNNDEZ, Juan. Ob. cit., p. 29. Una postura similar a la nuestra tambien la tiene el Pro-
fesor Jorge Toyama cuando afirma que [l]a falta laboral representa un incumplimiento del trabajador a sus
obligaciones previstas en su contrato de trabajo, ya sea por dolo, culpa o negligencia , siendo la gravedad el
elemento que permita determinar la sancin aplicable . Ciertamente, no se trata de aquellos deberes labora-
les que se hubieran previsto taxativamente en su contrato de trabajo sino aquellos que, en su condicin de
trabajador, estn previstos o son propios de la relacin laboral sin importar la fuente de las obligaciones: los
deberes pueden provenir de un contrato de trabajo, poltica o reglamento empresarial, las normas legales,
convenios colectivos, etc. o, inclusive, puede sustentarse en un genrico deber de buena fe que se aplica a
todas las relaciones laborales (TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Proporcionalidad de la sancin. El Caso de
la embriaguez. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 133, Gaceta Jurdica, Lima, octubre del 2009, p.19.).
(62) Cas. N 737-99-Ayacucho. Data 40,000. G.J.
(63) En el Derecho Privado, a la resolucin por causa justa o incumplimiento se la define como un poder de
autotutela del sujeto, o sea, es un remedio acordado para las hiptesis que es intolerable la continuacin de
la relacin o de inejecucin del contrato (BIANCA, Massimo. Ob. cit., p. 698); definicin que como vemos
no establece que la extincin del contrato se produzca de pleno derecho, sino que ms bien establece un
derecho potestativo, lo cual tambin ocurre en el despido que procede en los casos determinados por ley
donde se hace haga irrazonable la subsistencia de la relacin.
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menores son sancionables con una amonestacin verbal o escrita o suspensin sin
goce de haber por uno o mas das; todo lo contrario a una falta grave que implica
un hecho que hace imposible o indeseable la subsistencia de la relacin laboral y
que autoriza al empleador a dar trmino a la relacin laboral sin necesidad del pago
de una indemnizacin(64).
(64) PASCO COSMPOLIS, Mario. La falta grave laboral. En: Derecho. PUC. N 39, Facultad de Derecho de
la PUCP, Lima, diciembre de 1985, p. 269.
(65) PASCO COSMPOLIS, Mario. Ob. cit., p. 270. BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p. 155.
(66) GORELLI HERNNDEZ, Juan. Ob. cit., p. 27.
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La extincin del contrato de trabajo
los que la gravedad de los hechos sea suficientemente relevante como para estimar
adecuada la imposicin de una sancin de tanta entidad(67). Vale decir, en el an-
lisis de una conducta incumplidora es necesario que se evalen no solo los hechos
configurantes de la falta grave, sino que adems, se deben evaluar algunos otros
elementos que si bien no agravan la falta, sirven subjetivamente para orientar al
empleador en su decisin de despedir al trabajador, pero ninguna para la valoracin
objetiva de la falta(68).
Dentro de esta lnea, somos de la opinin que las faltas graves pueden con-
figurarse por una conducta directa u omisiva del trabajador (como por ejemplo,
la de omitir el uso de los implementos de seguridad en una construccin) y, si es
reiterada, podra tipificarse como una resistencia a las rdenes relacionadas con
las labores o, incluso, como un incumplimiento de las obligaciones de trabajo que
supone el quebrantamiento de la buena fe laboral. No obstante ello, la jurispruden-
cia(71) ha sealado que las faltas graves necesariamente deben ser cometidas por
actos directos del trabajador y, tienen que ser de tal ndole que hagan irrazonable
la subsistencia de la relacin laboral entre empleador y trabajador, coligindose de
esta postura que no cabra la configuracin de faltas graves en el caso de omisiones
de los trabajadores con nimo de perjudicar a su empleador, con lo cual no estamos
de acuerdo.
(67) Ibdem, p. 27
(68) PASCO COSMPOLIS, Mario. Ob. cit., p. 270.
(69) A diferencia de nuestro artculo 25 de la LPCL, el artculo 54.1 del Estatuto de los Trabajadores de Espaa
s seala expresamente este elemento dentro la calificacin de una conducta incumplidora como falta grave;
en nuestro caso consideramos que tambin forma parte la configuracin, por que se desprende de cada una
de la causales de falta grave descritas en el artculo 25 de la LPCL, en las que la culpabilidad es inmanente,
pues se aprecia la necesaria concurrencia del dolo o la culpa grave para la configuracin de las causales.
Somos de la opinin, por consiguiente, que la culpabilidad debe estar presente para la configuracin de
la falta grave en nuestro ordenamiento legal al ser un requisito implcito en cada uno de las causales del
artculo 25 de la LPCL. Nos referimos, por supuesto, de que exista culpa grave o dolo, pues de presentarse
supuestos de culpa leve, no procedera el despido por la falta cometida sino la aplicacin de una sancin
menos gravosa, como la amonestacin o una suspensin sin goce de haber.
(70) MOLERO MANGLANO, Carlos. Derecho Laboral Empresarial. Mac Graw Hill.Madrid, 1998, p. 235; GORELLI
HERNNDEZ, Juan. Op. Cit. p. 28.
(71) Cas. N 620-98-SCON, Data 30,000 G.J.
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(72) Segn una interesante posicin doctrinaria de Wagner Giglio, existen tres maneras de efectuar la previsin
legal de las causas justificadas de despido: a) Una mencin genrica de los actos de mala conducta del
trabajador que, por su gravedad, hacen irrazonable la subsistencia de la relacin, quedando en manos de la
jurisprudencia la tarea de calificar qu conductas son catalogadas como faltas graves; b) Una enunciacin
ejemplificativa de algunas causas justificadas, dndose libertad al intrprete para adicionar otros casos se-
mejantes; y por ltimo, c) Una enunciacin limitativa de todos los casos de causa justificada, que proscriba el
despido derivado de faltas del trabajador que no se adapten a las hiptesis legalmente previstas (GIGLIO,
Wagner D. La extincin de la relacin del trabajo en el Brasil. En: La extincin de la relacin laboral, pers-
pectiva Ibero-americana. AELE Editorial, Lima, 1987, p.52).
(73) BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p. 165.
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La extincin del contrato de trabajo
Esta falta de coincidencia respecto al uso del concepto de buena fe por parte del
legislador ha influenciado para que se establezca en nuestro ordenamiento jurdico
una diferenciacin muy conocida en relacin con este principio. As, distinguimos
a la buena fe como un estado de conciencia o como una regla de comportamiento:
la buena fe subjetiva y la buena fe objetiva, respectivamente. La buena fe subjetiva
es la conviccin (errnea) del sujeto respecto de que su actuacin es conforme a
Derecho, a la ignorancia de estar lesionando otro derecho o, simplemente, la con-
fianza en una situacin jurdica aparente (distinta de la real). Cuando existe buena fe
subjetiva se busca la conservacin de las situaciones o efectos en los cuales el sujeto
confi, o se busca limitar o excluir de responsabilidad o los efectos jurdicos nega-
tivos para el sujeto. La buena fe objetiva, en cambio, implica una regla de conducta
que se impone a un sujeto, una pauta de accin que se puede exigir a las personas,
una imposicin de deberes, regla que se expresa en la lealtad(75).
(74) BESSONE, Mario y DANGELO, Andrea. La buona fede. En: Enciclopedia giuridica (Treccani). Istituto
poligrafico e zecca dello Stato, Roma, 1988, p. 1.
(75) DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Tomo I, Palestra Editores, Lima, 2003, p. 330
y ss.
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que debe ser tenido en cuenta para la aplicacin de todos los derechos y obligacio-
nes del trabajador y del empleador como consecuencia del contrato de trabajo. Es
decir, es un principio que preside toda la relacin laboral, no circunscribindose a
determinadas obligaciones; tiene la funcin de llenar las inevitables lagunas legales
que pueden presentarse, pues la ley, por ms analtica que sea, nunca podr prever
todas la situaciones posibles, ni todos los excesos que tanto el trabajador como el
empleador pueden cometer uno en perjuicio del otro(76).
(76) PL RODRGUEZ, Amrico. Ob. cit., p. 397 y ss. GALGANO, Francesco. El negocio jurdico. Tirant lo Blanch,
Valencia, 1992, p. 452.
(77) GMEZ VALDEZ, Francisco. Ob. cit., p. 257; BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p. 166. Adems, la
jurisprudencia seala que el incumplimiento de las obligaciones de trabajo est referida a la ejecucin de las
funciones que el trabajador debe cumplir en el centro de labores y no a aquellas que se derivan de la actividad
particular que este realice fuera de su jornada de trabajo (Exp. N 1189-90-CL. Data 40,000. G.J.).
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La extincin del contrato de trabajo
Debe tenerse presente que para que se configure el supuesto de despido que
analizamos no resulta indispensable acreditar la presencia de dolo por parte del
trabajador. Como lo ha sealado la jurisprudencia nacional, se interpreta errnea-
mente el artculo 25 de la LPCL si se introduce el dolo como elemento configurativo
de la causal de despido por incumplimiento de las obligaciones de trabajo(79). En la
evaluacin y calificacin de la falta grave analizada s se puede tomar en cuenta, sin
embargo, el cargo desempeado por el trabajador, la experiencia y la antigedad en
el ejercicio de este, as como el perjuicio causado al empleador(80).
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(81) MARTN VALVERDE, Antonio; RODRGUEZ-SAUDO GUTIRREZ, Fermn y GARCA MURCIA, Joaqun.
Derecho del Trabajo. 5 edicin, Tecnos, Madrid, 1996, p. 708.
(82) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones ... Ob. cit., p. 202.
(83) GORELLI HERNNDEZ, Juan. El despido disciplinario en Espaa, segunda parte: las causas del despido
disciplinario. En: Soluciones Laborales. Ao 1, N 7, Gaceta Jurdica, 2008, p. 21.
(84) MARTN VALVERDE, Antonio; RODRGUEZ-SAUDO GUTIRREZ, Fermn y GARCA MURCIA, Joaqun.
Ob. cit., p. 706; ARCE ORTIZ, Elmer. Ob. cit., p. 527.
83
La extincin del contrato de trabajo
contrario, es arbitraria o injusta, y por tanto, no debe ser obedecida(85). Esta postura
ha sido confirmada por la jurisprudencia que ha establecido que un trabajador no
puede resistirse a cumplir las rdenes de su empleador que considera injustas, pues
ello implicara un cuestionamiento al poder de direccin del que goza este y que le
ha sido reconocido por el artculo 9 del Texto nico Ordenado de la LPCL(86).
Por otro lado, para que se configure la causal analizada la desobediencia debe
estar circunscrita a las rdenes referidas estrictamente al mbito laboral. As, debe
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descartarse que califique como falta grave la resistencia a aquellas rdenes que no
se encuadran dentro de la relacin de trabajo(91).
Ahora bien, de darse el caso de que la orden impartida por el empleador modi-
fique las condiciones de trabajo, la doctrina coincide, siguiendo a la jurisprudencia,
que no corresponde al trabajador determinar la ilegalidad de una orden expedida
por su empleador, debiendo cumplirla en tanto no haya una revocacin de dicha
orden. De lo contrario, incurrir en falta grave, sin perjuicio de denunciar el hecho,
si acaso este cae dentro de alguna causal de hostilidad(92).
El trabajador solo podra oponerse a cumplir una orden cuando exceda des-
proporcionadamente las fronteras del contrato del trabajo, es decir, rdenes que
afecten derechos fundamentales, las objetivamente imposibles, las que ingresen a
la vida privada, las que entraan salud o la vida del trabajador y las que lesionen
los derechos profesionales, etc. Sera, por ejemplo, el caso de un trabajador que
se niegue a realizar un viaje en un camin que tena los neumticos desgastados o
negativa a trabajar en un puesto en el que no se haba prestado servicios con ante-
rioridad y respecto del que podra existir un riesgo para la salud(93).
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La extincin del contrato de trabajo
Como sealamos lneas arriba, dentro de las mltiples situaciones jurdicas que
emanan de la relacin laboral tenemos al poder de direccin, el cual permite delimi-
tar el modo, la forma y el lugar de la prestacin de servicios de los trabajadores(100).
Esto por lo usual se hace a travs del Reglamento Interno de Trabajo, que viene a ser
el conjunto de principales reglas dictadas por el empleador para el correcto funcio-
namiento de la empresa, o como lo seala el Decreto Supremo N 039-914-TR, el
un caso general que el juez apreciar en caso de conflicto, sin restringirse a aquellos casos de paralizacin
para concurrir a reuniones de carcter sindical, por lo que al incluirse este supuesto en el reglamento de
trabajo transgrede el derecho a la libertad sindical (Cas. N 704-2001-Lima, El Peruano 02/01/2002).
(96) RENDN VSQUEZ, Jorge. Derecho del Trabajo colectivo. 6 edicin, Ediar, Lima, 2004, p. 283.
(97) Sobre el particular se debe indicar que en la sentencia recada Exp. N 589-03-ND (S) (Data 40,000. G. J.) se
seal que en el caso de un despido de un dirigente sindical una paralizacin debe ser evaluada y sancionada
teniendo en cuenta el principio de razonabilidad; asimismo, dicha paralizacin necesita ser reiterada.
(98) Si bien el artculo 35 del D.S. N 001-96-TR seala que la reiterancia se configura cuando el empleador ha
requerido previamente por escrito al trabajador, este artculo no ofrece mayores detalles para una correcta
delimitacin de la falta, lo cual es necesario en atencin al principio de tipicidad que gobierna el procedimiento
despido.
(99) Cas. N 1218-98-Lima. Data 40,000. G.J.
(100) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Ob. cit., p. 206.
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Reglamento Interno de Trabajo determina las condiciones a las que deben sujetarse
los empleadores y trabajadores en el cumplimiento de sus prestaciones.
Pues bien, con el supuesto de falta grave que analizamos, la inobservancia del
Reglamento Interno de Trabajo o del Reglamento de Seguridad e Higiene Industrial
se busca sancionar a los trabajadores que de manera deliberada incumplan el Regla-
mento Interno de Trabajo. Empero, la inobservancia de las disposiciones reglamen-
tarias tipificar como falta grave solo cuando tal incumplimiento revista gravedad,
lo cual debe ser evaluado en cada caso concreto(103).
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(105) GORELLI HERNNDEZ, Juan. El despido disciplinario en Espaa. Segunda parte: las causas de despido
disciplinario. En: Soluciones Laborales. Ao I, N 7, Gaceta Jurdica, Lima, 2008, p. 27.
(106) ALONSO GARCA, Manuel. Ob.cit., pp. 428 y 566.
(107) GORELLI HERNNDEZ, Juan. Ob. cit., p. 27.
(108) Exp. N 2505-2003-IDA(S). Data 40,000. G.J.
(109) BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p. 181.
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Por el contrario, en el caso analizado estamos ante el sabotaje pasivo que solo busca
provocar dao en el empleador sin correr riesgos ni asumir responsabilidades(110).
Desde nuestro punto de vista esta falta describe dos supuestos. El primero
es la apropiacin de los bienes del empleador, respecto del cual se exige
la concurrencia de dos requisitos: a) que el bien del empleador pase al
patrimonio de un tercero por accin del trabajador o al patrimonio de este
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Como segundo supuesto tenemos a la falta grave por el uso indebido de los
bienes del empleador y/o de los servicios que este brinda, que tiene una
estrecha relacin con el deber del trabajador de actuar honradamente, e
implica que este no puede retener ni usar indebidamente los bienes y ser-
vicios que brinda la empresa para su beneficio o el de un tercero. En otras
palabras, el trabajador a quien el empleador le confa la administracin de
bienes y/o conclusin de servicios, no puede ni debe utilizar o disponer de
estos en provecho personal o de terceros. As, pues, se configura la falta
grave mencionada al utilizar los medios que le otorga el empleador para
el cumplimiento de sus obligaciones, con el fin de efectuar gestiones remu-
neradas a favor de terceros(118).
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La extincin del contrato de trabajo
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Este supuesto de falta grave guarda estrecha relacin con el uso o entrega a
terceros de informacin reservada de la empresa, pues comporta, como elemento
material, el hecho de que el trabajador disponga para fines ajenos al inters del
empleador de los documentos que pertenecen a este ltimo. Al igual que una falta
laboral comentada lneas arriba, se sanciona tanto el apoderamiento de dichos do-
cumentos por parte del trabajador como su utilizacin, siendo un elemento relevan-
te que todo ello se d sin el consentimiento del empleador.
93
La extincin del contrato de trabajo
acreditacin del hecho objetivo de la informacin falsa, sino que tambin se re-
quiere que la falsedad obedezca a la voluntad del trabajador de causar perjuicio al
empleador(123).
j. Competencia desleal
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Ahora bien, nos preguntamos, cundo estamos ante una persona en estado
de ebriedad? En la legislacin laboral no existe ninguna referencia respecto en qu
casos una persona se encuentra en estado de ebriedad, lo cual nos lleva necesaria-
mente a tener que tomar como referencia normas extralaborales a fin de tener un
patrn objetivo en los casos que se configura la falta. As, la Ley N 27753 establece
una tabla de alcoholemia que indica que una persona se encuentra en estado de
ebriedad cuando tiene entre 0.5 a 1.5 g/l de alcohol en la sangre; y por lo general,
la persona presenta euforia, verborragia y excitacin, pero con disminucin de la
95
La extincin del contrato de trabajo
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
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La extincin del contrato de trabajo
Este criterio transgrede el principio de legalidad, el cual exige que las con-
ductas prohibidas estn claramente delimitadas por la ley, prohibindose tanto la
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
En consecuencia, lo sealado por esta sentencia bajo comento debe ser tomado
con mucho cuidado y, deber tenerse en cuenta para configurar esta falta el texto
del inciso e) del artculo 25 de la LPCL, no admitindose la introduccin de hechos
que de manera expresa no estn sealados en la norma referida; y en caso un tra-
bajador se presente en estado de ebriedad por nica vez y protagonizara actos de
violencia, esta falta se podra canalizar, ms bien, a travs del inciso a) del artculo
25 de la LPCL.
99
La extincin del contrato de trabajo
Los actos de extrema violencia tales como toma de rehenes o de locales po-
drn adicionalmente ser denunciados ante la autoridad judicial competente.
m. Grave indisciplina
En este caso estamos ant toda conducta atentatoria contra el orden interno
de la empresa, conste este en reglamentos, directivas, procedimientos de trabajo,
horarios, de modo tal que su infraccin altere el modo habitual de trabajo y el fun-
cionamiento regular de la empresa. Esta conducta se considera implcita en otras
trasgresiones a los deberes laborales y solo puede tener como escenario el centro de
trabajo y no puede ocurrir fuera de l(140).
(139) BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p. 199. Sobre el particular, la jurisprudencia ha sealado que
para que la agresin fsica fuera del centro laboral de un trabajador a su superior sea considerada como falta
grave, debe acreditarse que esta haya sido derivada directamente de la relacin laboral (Exp. N 845-92-CD.
Data 40,000. G.J.).
(140) Ibdem, p. 200.
100
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
n. Injuria
La injuria como falta grave est tipificada en el inciso f) del artculo 25 del
Decreto Supremo N 003-97-TR, Texto nico Ordenado del D. Leg. N 728, Ley
de Productividad y Competitividad Laboral (en adelante LPCL), que seala que son
faltas graves: Los actos de violencia, grave indisciplina, injuria y faltamiento de pa-
labra verbal o escrita en agravio del empleador, de sus representantes, del personal
jerrquico o de otros trabajadores, sea que se cometan dentro del centro de trabajo o
fuera de l cuando los hechos se deriven directamente de la relacin laboral ().
101
La extincin del contrato de trabajo
Por esta razn, somos de la opinin que no toda ofensa verbal o escrita, con-
siderada como injuria en el mbito laboral, es pasible de despido; la supuesta falta
siempre ha de graduarse lo ms estrictamente posible, de modo que el despido,
sea la sancin ms importante y de mayor entidad, sea una sancin proporcional al
incumplimiento del trabajador. Y es que no cualquier acto puede ser considerado
como injuria, es necesario analizar las circunstancias en la cuales se produce el
hecho y, adems, se debe conocer la relaciones entre el ofensor y el ofendido en
el momento del hecho. As como esclarecer la calidad cultural, desarrollo mental y
medio social del trabajador, pues una palabra puede ser recepcionada como ofensi-
va por un individuo refinado, puede no ser peyorativo para una persona de escasa
cultura al ser palabras comunes en su lxico. Asimismo, otro factor que debe ser
tomado en cuenta es el origen y el medio cultural tanto del ofendido como de ofen-
sor, pues dependiendo de estos factores una palabra puede ser ofensiva para unos
mientras que para otros no.
De igual manera, otra observacin que se hace en este tema, es que la inclusin
del trmino injuria como uno de los supuestos de hecho de la falta grave tipificada
por el inciso f) del artculo 25 de la LPCL no agregara una conducta sancionable
sustancialmente distinta de las ya contempladas por la norma acotada, teniendo di-
cha mencin solo un carcter reiterativo destinado, al parecer, a reforzar esta figura
infractora, refiriendo todos los elementos y conceptos que pudieran identificar la
conducta que ella proscribe(142). Y es que si observamos la definicin que hacemos
de injuria, podemos apreciar que no tiene ninguna diferencia de la falta grave fal-
tamiento de palabra verbal o escrita(143); ambas faltas, desde nuestro punto de vista,
estaran describiendo el mismo supuesto, si tenemos en cuenta que se refieren a
ofensas verbales o escritas que hacen mella en el honor subjetivo que tienen como
caracterstica principal que hacen irrazonable la continuidad de la relacin laboral.
Lo que amerita una relectura del faltamiento de palabra verbal o escrita como falta
grave.
102
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
En este caso estamos ante el sabotaje, es decir, a los actos intencionales del
trabajador con el objeto de causar perjuicios materiales a los edificios, instalaciones,
obras, maquinarias, instrumentos, documentacin, materias primas y dems bienes
de propiedad de la empresa o en posesin de esta. Vale decir, se trata bsicamente
de la destruccin intencional del centro de labores o de lo que en l es necesario
para la produccin(144).
103
La extincin del contrato de trabajo
q. El abandono de trabajo
(145) BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p. 206; ARCE ORTIZ, Elmer. Ob. cit., p. 533.
(146) Ibdem, p. 534.
(147) ALONSO GARCA, Manuel. Ob. cit., pp. 556 y 557.
(148) Si bien la formalidad del preaviso puede ser obviada por el empleador por propia iniciativa o a pedido del
trabajador, debe tenerse presente que si el pedido de exoneracin es negado expresamente por el empleador,
genera en el trabajador el deber que seguir asistiendo por treinta das ms.
(149) PASCO COSMPOLIS, Mario. Ob. cit., p. 417.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
105
La extincin del contrato de trabajo
Por otro lado, para la tipificacin de esta causal no debe existir una justifica-
cin por la inasistencia, ya que esta impide conceptuar la falta, es decir, no se debe
verificar la presencia de hechos independientes de la voluntad del trabajador y de
los cuales no sea culpable, que le hayan impedido asistir al trabajo. Puede darse la
comunicacin de la justificacin del trabajador a travs de correos, telgrafos, tel-
fonos, radiotelefona y por cualquier medio de relacin entre los distantes, toda vez
que el legislador no ha previsto un medio especfico y puntual para que el trabaja-
dor ponga en conocimiento del empleador su ausencia al trabajo(155)(156).
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s. Impuntualidad reiterada
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La extincin del contrato de trabajo
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
efectiva. Aplicarla a una persona cuya pena fue solo suspendida, lejos de favorecer
la resocializacin de esta, podra generar ms bien su camino hacia la criminalidad,
al dejarse al trabajador sin su sustento, salvo que el delito hubiera producido un
dao al empleador, directa o indirectamente.
Este supuesto est relacionado con la actividad pblica que pueda ejecutar el
trabajador, y se configura cuando se le impone la sancin de inhabilitacin para el
desempeo de su actividad, profesin u oficio. La hiptesis est referida al caso de
que se requiera un permiso, una autorizacin o una licencia para poder desempe-
ar la tarea y el trabajador se vea privado de ella(166). Ms que frente a una causal
relacionada con la conducta del trabajador, estamos aqu ante un hecho externo
que impide la continuacin del contrato de trabajo; se trata de una imposibilidad
sustancialmente jurdica de continuar la relacin laboral(167).
Para que proceda el despido, la inhabilitacin debe tener una duracin igual
o superior a los tres meses. Si el plazo es menor, solo origina la suspensin de la
relacin laboral.
5. Procedimiento de despido
El empleador no podr despedir por causa relacionada con la conducta o con
la capacidad del trabajador sin antes iniciar el procedimiento de despido sealado
109
La extincin del contrato de trabajo
El despido se inicia con una carta de imputacin de cargos que tiene como
fin que el trabajador conozca de la imputacin y as ejercer su derecho de
defensa, efectuando su descargo en la forma que considere conveniente a
su derecho(171). El empleador, por lo tanto, debe cursar la carta de empla-
zamiento o de imputacin de cargos inmediatamente despus de haber
conocido de la causa justa de despido, a fin de que en un plazo razonable
el trabajador efecte sus descargos respectivos.
(169) La flagrancia de la falta grave laboral se produce cuando el empleador o sus representantes sorprenden al
trabajador cometiendo una falta prevista en la ley o en el momento inmediato a su presentacin. Es la cons-
tatacin de la falta en el momento mismo de su realizacin, ante lo cual no cabe la concesin del derecho
de defensa, dada la evidencia de la infraccin [Cas. N 915-99-Ayacucho y Exp. N 4748-99-B.E. (S)].
(170) Debe tenerse presente que la comisin de una falta grave flagrante es la nica excepcin a la obligacin de
cursar directamente la carta de despido. No es as en la condena penal por delito doloso ni en la inhabilita-
cin judicial o administrativa del trabajador, supuestos en los que obligatoriamente deber cumplirse con el
procedimiento de despido (ARCE ORTIZ, Elmer. Ob. cit., p. 540).
(171) Fundamento 4 de la sentencia recada en el Exp. N 2458-2003-AA/TC.
(172) La comunicacin de la falta debe hacerse por carta simple, no existiendo disposicin que obligue a cursarla
por va notarial. Dicha carta podr ser entregada al trabajador en el centro de trabajo, bajo cargo, o en el
ltimo domicilio que tenga registrado en la empresa, aunque al momento de su entrega no se encontrare en
aquel. Si el trabajador se niega a recibir la carta, el empleador podr remitida mediante notario o el juez de
paz y, a falta de estos, por intermedio de la polica, en aplicacin supletoria de lo dispuesto por el art. 32 de
la LPCL, para la carta de despido. BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., pp. 220 y 221.
(173) Este plazo puede ser incluso hasta de 30 das como ocurri en el caso descrito en la Cas. N 677-2006-La
110
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Mientras dure el trmite previo vinculado al despido por causa relacionada con
la conducta del trabajador, el empleador puede exonerar a este ltimo de su
obligacin de asistir al centro de trabajo, siempre que ello no perjudique su de-
recho de defensa y se le abone la remuneracin y dems derechos y beneficios
que pudieran corresponderle. La exoneracin debe constar por escrito.
Luego de producido el descargo o vencido el plazo de seis das sin que el traba-
jador haya presentado el descargo, el empleador podr despedir al trabajador,
para lo cual deber comunicarle el despido por escrito, mediante carta en la
que se indique de modo preciso la causa y la fecha del cese. Respecto de la
notificacin efectuada en el domicilio del trabajador, tendr valor cuando la
comunicacin se remite a la direccin registrada en la empresa aunque esta
haya sido modificada o los datos resulten imprecisos o incompletos, ya que
tales hechos son de responsabilidad del trabajador y no del empleador(175).
Libertad, donde el empleador, por la complejidad de la falta imputada, implica un periodo de investigacin
un poco prolongado, que no poda ser entendido como una condonacin, como lo sealaba el trabajado.
(174) Un punto importante que resaltar, y el cual compartimos con el profesor Blancas, es que el modelo de ejercicio
del derecho de defensa, previo al despido, adoptado por la LPCL, se sita en los mrgenes mnimos que se
deducen del Convenio N 158 OIT, sin desarrollar a plenitud las posibilidades que este plantea, como hubiera
sido exigencia de realizar una reunin para examinar los hechos despus de la contestacin del trabajador,
y para permitir la conciliacin entre las partes, lo cual debera ser tomado en cuenta por el legislador en la
redaccin de la Ley General de Trabajo. BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p. 223
(175) Ibdem, p. 239.
111
La extincin del contrato de trabajo
Lima, . de de 200
Seor
Presente:.-
De nuestra consideracin:
Por medio del presente documento, tengo a bien indicarle que usted ha incurrido en la co-
misin de falta grave contemplada en el inciso . del artculo 25 del TUO del Decreto
Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto
Supremo N 003-97-TR (en adelante LPCL), referido al incumplimiento injustificado de sus
obligaciones laborales.
En cumplimiento de lo establecido en el artculo 31 de la LPCL, a partir de la recepcin de
la presente comunicacin, se le otorga el plazo de ley de seis (6) das para que usted tenga
la posibilidad de defenderse de los cargos formulados sobre la falta a la que se ha hecho
referencia y que a continuacin se expone:
1. Se ha podido verificar que usted no cumpli con ..
2. La situacin antes descrita ha motivado un perjuicio de tipo para la empre-
sa
3. Por lo tanto, la falta en mencin constituye una grave trasgresin a la Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, referida a la obligacin del trabajador de..
En funcin de lo expuesto, la empresa estima que usted habra incumplido sin justificacin
legal alguna sus obligaciones laborales, y por lo tanto, se ha producido el quebrantamiento
de la buena fe laboral. En el caso de no realizar los descargos pertinentes en el plazo de ley
que se le otorga, procederemos a ejercitar nuestro derecho de acuerdo con lo establecido en
el artculo 31 de la LPCL y en el artculo 42 del Decreto Supremo N 001-96-TR, Reglamento
de la Ley de Fomento al Empleo.
Finalmente, durante el tiempo que dure el procedimiento de despido, usted se encuentra exone-
rado de asistir a prestar servicios al centro de trabajo, lo cual no afectar sus remuneraciones
y los beneficios sociales que se generen.
Atentamente,
_____________________________________
(Firma del representante de la empresa)
112
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
CARTA DE DESPIDO
Lima, .........de...........de 200.....
Seor:
.
(Domicilio)
Presente.-
De nuestra consideracin:
Por medio de la presente, acusamos recibo de su carta de descargos de fecha ................. contra
las faltas graves que le imputramos a travs de nuestra carta de preaviso de despido del
de del ., y a la vez cumplimos con indicarle que, luego de haber revisado los descargos
realizados en dicha carta, nuestra empresa ha decidido extinguir la relacin laboral que vena
manteniendo con usted, debido a que luego de una exhaustiva y minuciosa investigacin, hemos
determinado que ha cometido las faltas graves tipificadas en los incisos . y . del artculo 25
del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, aprobada por el Decreto Supremo N 003-97-TR (en adelante, LPCL).
Asimismo, debemos indicarle que la empresa ha cumplido con las disposiciones legales que exigen
que en un procedimiento de despido el empleador realice un exhaustivo y pormenorizado anlisis de
los hechos a fin de no violentar el derecho de defensa del trabajador. De este modo, la empresa se
ha visto en la necesidad de efectuar un minucioso recuento de los sucesos acontecidos.
As pues, con la finalidad de demostrar que la imputacin de las faltas graves sealadas
anteriormente no constituye una actitud antojadiza ni arbitraria de nuestra empresa hacia su
persona, consideramos necesario hacer un breve recuento de los hechos ocurridos para luego
analizar y desvirtuar uno por uno los argumentos de su defensa.
I. Anlisis de los hechos ocurridos:
....................................................................................
....................................
II. Incumplimiento de sus obligaciones laborales:
.......................................................................................
....................
En tal sentido, el incumplimiento de esta obligacin laboral ocasiona un grave y evidente
perjuicio econmico para nuestra empresa.
Por este motivo, podemos concluir que usted ha incumplido con la obligacin de ,
por lo que consideramos que su conducta laboral se encuentra tipificada de acuerdo al inciso
.. del artculo 25 de la LPCL y en virtud de este artculo es causal de despido justificado.
De esta manera, hemos cumplido con desvirtuar los descargos planteados en vuestra carta
del. por tales motivos, la empresa ha decidido extinguir el contrato de trabajo que mantena
con usted. Para tal efecto, consideraremos el da de hoy .. como el ltimo da de labores.
Por tales motivos, solicitamos se sirva apersonarse a nuestra oficina de Recursos Humanos
con la finalidad de recoger su certificado de trabajo, liquidacin de beneficios sociales y
certificado de retiro de CTS.
Atentamente,
________________________________________
(Firma del representante de la empresa)
113
114
- Se individualiza la falta Carta de Carta de
preaviso descargo
- Hay pruebas
de despido del
suficientes
trabajador
- No hay pruebas
suficientes
6 das de
- No se logra demostrar plazo Se puede elegir?
la comisin de la falta
S
Falta cometida S No
Se puede
por un
considerar como No se
trabajador falta grave? Carta de
sanciona al
No
despido
trabajador
La extincin del contrato de trabajo
AMONESTACIN
SUSPENSIN
Cuadro tomado de la exposicin del Dr. Mauro Ugaz Olivares en el curso de Actualizacin Laboral, realizado del 13 de junio al 19 de julio del 2008 en el Centro Cul-
tural de la PUCP.
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
d. El principio de inmediatez
(176) Criterio planteado por el Tribunal Constitucional en el fundamento 3 de la STC Exp. N 1799-2002-AA/TC; y
por la Corte Suprema en el fundamento 11 de la Cas. N 677-2006-La Libertad. Asimismo, vase: DOLORIER
TORRES, Javier. El principio de inmediatez en la jurisprudencias del Tribunal Constitucional. En: Dilogo
con la Jurisprudencia. N 85, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 231.
(177) Cas. N 2182-2005-Puno, considerando sexto. El Peruano, p. 20216.
115
La extincin del contrato de trabajo
1. Conceptualizacin
La nulidad del despido se refiere a aquel despido que obedece a motivos que
nuestro ordenamiento no consiente por lesionar la dignidad de la persona. No se
trata de un despido sin causa que la justifique, sino de un despido que tiene una
causa pero que no es legtima porque lesiona derechos fundamentales. Como lo
seala Arce, en este supuesto no estamos frente a un tipo especfico de despido
en cuanto a su realizacin fctica, sino en cuanto a su resultado lesivo. Pues lo que
caracteriza, en definitiva, la nocin jurdica del despido nulo peruano no es la de-
cisin extintiva unilateral del empleador sin ms, sino, por el contrario, el efecto o
resultado lesivo que ella provoca. Por ello, cuando el despido se ha producido con
la violacin de un derecho fundamental, ser la eliminacin de este resultado y
no el medio obtenido para alcanzarlo lo que constituye el objeto del proceso de
impugnacin(178).
En suma, se puede definir el despido nulo como aquel que tiene como causa
la afectacin de determinados derechos fundamentales del trabajador establecidos
taxativamente en la ley. Es un supuesto de despido ilegal que tiene como fin sal-
vaguardar el derecho a la estabilidad laboral cuando se incurra en un cese de la
relacin laboral que afecta gravemente el ordenamiento jurdico, en cuanto supo-
ne la trasgresin de los derechos ms elementales de la persona humana, que en
nuestro caso como sealamos estn especficamente establecidos en el artculo
29 de la LPCL y dems normas especiales que han incluido nuevos supuestos de
nulidad(180).
(178) ARCE ORTIZ, Elmer. La nulidad del despido lesivo de derechos constitucionales. 2 edicin, ARA Editores,
Lima, 2006, p. 132.
(179) Data 40,000. G.J.
(180) ALONSO OLEA, Manuel y CASAS BAAMONDE, Mara Emilia. Ob. cit., p. 455. FERRO DELGADO, Vctor.
El despido arbitrario y el despido nulo. En: Temis, Revista de Derecho. PUCP, Lima, 1996, p. 52.
116
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
As, tenemos que ser considerado un despido como nulo y, por ende, el tra-
bajador podr optar por solicitar su reposicin o una indemnizacin, cuando el
despido tenga por razn, causa o motivo, alguno de los siguientes supuestos:
117
La extincin del contrato de trabajo
del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728: Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N 03-97-TR ()(182).
No obstante, ms adelante, el carcter taxativo que se imprima a los supuestos
del artculo 29 de la LPCL fue dejado de lado por la Corte Suprema, cuando en la
Cas. N 2386-2005-Callao(183) dej sentado que era posible incluir nuevas casuales
de despido nulo va la interpretacin jurisprudencial, al incluir como una nueva
causal de nulidad al despido por trato desigual. Esta postura recibi comentarios
positivos por parte de un sector de la doctrina, que observ que esta casacin abri
la posibilidad de convertir al despido nulo en un medio de tutela del conjunto del
bloque de la laboralidad garantizado por la Constitucin. En ese sentido se pronun-
ci Sanguineti(184) para quien lo sealado por la referida casacin es, ciertamente,
una afirmacin de alcance particular, ya que se encuentra referida a una concreta
causa de discriminacin, que se juzga preterida por el legislador pese a encontrarse
amparada por la Constitucin. Su trascendencia y virtualidad resultan, aun as, muy
superiores a lo que en principio pudiera pensarse, en la medida en que lo que de tal
modo se est haciendo es nada menos que admitir por vez primera en sede judicial,
y adems con el carcter de precedente vinculante, la posibilidad de extender la
figura del despido nulo a otros supuestos de vulneracin de derechos garantizados
por la Constitucin, recurriendo a la aplicacin directa de esta (.). Ello deja el
terreno abonado para que posteriores pronunciamientos judiciales puedan aplicar
el mismo criterio, no solo a otros supuestos de discriminacin no contemplados por
la norma, sino a los despidos que lesionen cualquier otro derecho fundamental. La
sentencia sienta as las bases para convertir al procedimiento laboral ordinario y al
despido nulo en herramientas para la tutela del conjunto del bloque de la laborali-
dad garantizado por la Constitucin, poniendo fin a la situacin de indefensin en
la que se debata hasta el momento una parte de l.
La sentencia comentada tambin fue objeto de una importante crtica por otro
sector de la doctrina, que consider cuestionable que la judicatura empiece al le-
gislar mediante sus pronunciamientos. Es el caso de Corts Carceln(185), quien dijo
que [p]uede ser que consideremos que las causales establecidas en el artculo 29
son insuficientes o que debi considerarse otros supuestos, establecer una clusula
abierta u otorgar una mayor discrecionalidad al juzgador para determinar los su-
puestos en los que podra declararse un despido nulo. () Sin embargo, la opcin
del legislador fue la de establecer un nmerus clausus de las causales que se pueden
118
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
invocar para que se declare nulo el despido en el orden laboral. Situacin distinta es
que el Tribunal Constitucional en este orden constitucional establezca una protec-
cin a las mismas causales establecidas en la ley laboral y tambin a otros derechos
fundamentales, complementando o supliendo las omisiones del orden laboral. Y
agreg ms adelante que si bien la opcin del legislador puede ser errada esta es
inequvoca al determinar solo la existencia de determinados motivos, por lo que
quien se viera vulnerado por otros factores solamente tendra el camino de la accin
de amparo. No podra ser un listado taxativo pero en el que se pueden agregar otros
motivos, porque de lo contrario no tendra la naturaleza de listado cerrado. En
ese sentido, afirma que [e]s discutible si el juez puede mediante el control difuso
incorporar nuevas causales al inciso d). Por ejemplo, si se tratara de una demanda
de nulidad basada en un discriminacin por condicin econmica, en donde el
juez podra sealar que en ese supuesto el inciso d) es cubierto o reemplazado por
la segunda parte del artculo 2.2 de la Constitucin en lo que el listado se refiere.
() Pero es ms discutible lo que hace la Resolucin Casatoria, en el sentido que
creara una nueva causal, en tanto la nulidad del despido por trato desigual no es un
motivo ms del inciso d) sino es una causal distinta. As concluye sealando que
la resolucin casatoria inaplica el artculo 29 en lo que respecta al nmerus clausus
y establece que el trato desigual es una causal de nulidad de despido. En consecuen-
cia, va la resolucin se estara legislando lo que es bastante discutible.
(186) La postura adoptada sobre el particular ha sido asumida en mrito a lo sealado por TOYAMA MIYAGUSUKU,
Jorge. Los contratos de trabajo y (...) Ob. cit.
(187) Data 40,000. G.J.
119
La extincin del contrato de trabajo
120
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
(191) VILLAVICENCIO ROS, Alfredo. La libertad sindical en el Per. OIT, 1999, p. 66.
(192) Sobre esta causal resulta interesante observar la jurisprudencia en tratamiento al respecto. As, se seala
que: La actividad sindical, consiste en la participacin de acciones de defensa de los intereses econmicos
profesionales de los trabajadores de la Empresa en que trabaj o de su sector, exponer ideas, asumir ini-
ciativas dirigidas al mejoramiento de la organizacin y bienestar de sus integrantes entre otros, todo lo cual
est comprendido dentro de los alcances de la ltima parte del inciso a) del artculo 29 del Decreto Supremo
N 003-97-TR, norma que diferencia la afiliacin a un sindicato con la de la actividad sindical como aparece
del tenor de la primera parte del referido inciso, consecuentemente, para la actividad sindical, tampoco es
indispensable pertenecer a un sindicato, ni menos ser representante de los trabajadores a que se refiere el
inciso b) del mismo artculo. Cas. N 292-2001-Lima. Data 40,000. G.J.
(193) BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p. 296.
(194) Cas. N 324-2003-Lima. El Peruano, 3/11/ 2004.
121
La extincin del contrato de trabajo
De otro lado, algunos casos vistos a nivel jurisprudencial que resultan intere-
santes para mostrar el alcance del supuesto de despido nulo por afectacin de la
libertad sindical son los siguientes: el caso del secretario general de una federacin
de trabajadores que recibe una invitacin por parte de una asociacin de funciona-
rios similares de otro pas para concurrir a una asamblea y tratar asuntos gremiales y
sindicales, y su solicitud de licencia sin goce de haber es rechazada por la entidad
empleadora, a pesar de lo cual el referido dirigente sindical concurre al evento; la
empleadora entonces lo despide por no haberse presentado a laborar (abandono de
trabajo). El Tribunal Constitucional seal que la licencia solicitada fue rechazada
sin tenerse en cuenta que el agente ejerca la representacin legal de una federacin
de trabajadores, configurndose un acto que vulnera el derecho a la libertad y repre-
sentacin sindical, el derecho al trabajo y el derecho a la asociacin(198).
122
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
En otro caso se dijo que existi una afectacin a la libertad sindical al despedir-
se a determinados trabajadores que participaron en una movilizacin espontnea,
efectuada (o que tuvo origen) en horas de refrigerio(199). Tambin es nulo el despido
de un trabajador que promovi actividades de carcter gremial-sindical mediante
la recoleccin de firmas, con el fin de citar a asamblea general extraordinaria del
sindicato de empresa(200).
123
La extincin del contrato de trabajo
(204) Sentencia del Tribunal Constitucional espaol N 14/1993, de 18/01/1993, fundamento segundo.
(205) Cas. N 1363-2005-Lima. Data 40,000. G.J. fundamento tercero.
(206) Cas. N 607-2005-Callao. Data 40,000. G.J. fundamento sexto; Cas. N 673-2006-Junn. Data 40,000. G.J.
fundamento tercero.
(207) Data 40,000. G.J.
124
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Este tema, sin embargo, fue luego objeto de importante variacin jurispruden-
cial, a travs de la Cas. N 1887-2006-Lima(210), que seal expresamente que el
artculo 47 del Reglamento de la LPCL (referido a que la queja o reclamo debe
necesariamente encontrarse precedida de actitudes o conductas del empleador que
evidencien el propsito de impedir arbitrariamente reclamos de sus trabajadores)
excede el marco de la LPCL, pues no interpreta o reglamenta estrictamente esta
norma, restringiendo indebidamente los supuestos legales para declarar nulo el des-
pido. A partir de este fallo ya no es necesario que el trabajador demuestre una con-
ducta previa de arbitrariedad por el empleador para la configuracin de la causal
de despido nulo motivo de comentario, requisito que en todo caso servir cuando
se presente para formar la conviccin de juez, pero que en ningn caso tipifica el
despido nulo que puede deberse a una represalia no antecedida por alguna actitud
del empleador(211).
125
La extincin del contrato de trabajo
2.2. A la igualdad ante la Ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de
origen, raza, sexo, idioma, religin, condicin econmica o de cualquier
otra ndole ().
(212) DEL CARPIO TORRES, Pedro. El derecho fundamental a no ser discriminado en el empleo: anlisis doc-
trinario y jurisprudencial. En: Asesora Laboral. Ao XVII, N 204, diciembre, 2007, p. 25.
(213) STC Exp. N 0261-2003-AA, fundamento 2.
126
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
(214) CAMARA BOTIA, Alberto. Poder del empresario y prohibicin de discriminacin en el empleo. En: Revista
del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales. N 33, Espaa, 2001, pp. 89 y 90.
127
La extincin del contrato de trabajo
a) Por accin directa: la conducta del empleador forja una distincin basada
en una razn inconstitucional. En esta hiptesis, la intervencin y el efecto
perseguible se fundamentan en un juicio y una decisin carente de razona-
bilidad y proporcionalidad. Este tipo de conducta se presenta, por ejem-
plo, en el caso de la negacin de acceso al empleo derivada de la opcin
poltica o sexual del postulante, por la concesin de mayores beneficios
a unos trabajadores sobre otros, por su mera condicin de no afiliados a
una organizacin sindical, el despido por el solo hecho del ejercicio de las
actividades sindicales, etc.
b) Por accin indirecta: la conducta del empleador forja una distincin basada
en una discrecionalidad antojadiza y veleidosa revestida con la apariencia
de lo constitucional, cuya intencin y efecto perseguible, empero, son in-
trnsecamente discriminatorios para uno o ms trabajadores. Por ejemplo,
en el caso de reglas de evaluacin laboral sobre la base de exigencia de co-
nocimientos no vinculados con la actividad laboral del o los trabajadores.
De esta forma, estn proscritos por la Constitucin todos los actos de diferen-
ciacin arbitraria que ocurran al momento de postular a un empleo o durante la
relacin laboral (formacin y capacitacin laboral, promociones, otorgamiento de
beneficios, etc.). As, la discriminacin en el empleo se presenta cuando se dispensa
a las personas un trato diferente y menos favorable debido a determinados criterios,
sin tomar en consideracin los mritos ni las calificaciones necesarias para el pues-
to de trabajo de que se trate, mermndose las oportunidades de los hombres y las
mujeres para desarrollar su potencial, sus aptitudes y cualidades. De este modo, la
discriminacin en el trabajo genera desigualdades en los resultados del mercado de
trabajo y coloca en una situacin de desventaja a los miembros de determinados
colectivos(216).
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
129
La extincin del contrato de trabajo
Esta enfermedad dentro del entorno laboral puede causar algunas con-
secuencias negativas, como lo ha sealado la OIT: [e]l VIH/SIDA afecta
al mundo del trabajo de muchos modos. En los pases ms afectados
reduce la disponibilidad de mano de obra y los ingresos de muchos
trabajadores. El mayor ausentismo eleva los costos laborales de los em-
pleadores y se pierden una experiencia y competencia muy valiosas,
con el desfase consiguiente en muchos casos entre los recursos humanos
disponibles y los necesarios. Juntamente con la cada de productividad y
rentabilidad decae la recaudacin de impuestos, a la vez que se acenta
la necesidad de servicios pblicos. Las economas nacionales se debi-
litan an ms, precisamente cuando intentan denodadamente ser ms
competitivas para poder paliar los efectos de la globalizacin (219). As,
agrega la OIT, el impacto del VIH/Sida conlleva:
Mayores costos laborales para los empleadores, desde los del seguro de
enfermedad hasta los de recapacitacin profesional.
130
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Mayor carga para las mujeres al tener que combinar el trabajo con el
cuidado de los enfermos.
Ante este problema mundial, nuestro pas adopt una serie de medidas
legislativas, primero a travs de la Ley N 26626 y su Reglamento, apro-
bado con el Decreto Supremo N 004-97-SA, por los que se establecieron
reglas generales de proteccin para los trabajadores portadores del VIH/
Sida. Se seal as que las personas con VIH/Sida pueden seguir laborando
mientras estn aptas para desempear sus obligaciones, y que es nulo el
despido laboral cuando la causa es ser portador del VIH/Sida. Asimismo,
se estableci que los empleadores no pueden exigir a un postulante a un
puesto de trabajo o a un trabajador una prueba de diagnstico de VIH/Sida
ni el resultado de esta para contratarlo o mantener la relacin laboral.
131
La extincin del contrato de trabajo
(220) Cuando un sujeto presenta anticuerpos frente al virus del sida se dice que es seropositivo. La seropositividad
solo indica que el sujeto ha entrado en contacto con el VIH y est infectado por l por lo que debe considerarse
portador del virus y, por lo tanto, lo puede transmitir a otras personas.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
133
La extincin del contrato de trabajo
Otro caso es el de un obrero que ingres a laborar para una conocida mi-
nera, quien debido a la naturaleza de sus labores contrajo una enfermedad
profesional de etiologa ocupacional, producindole una incapacidad per-
manente parcial con un menoscabo del 30%; y que despus fue despedido
imputndosele como causa justa de despido relacionada con su capacidad
el detrimento de su facultad fsica e ineptitud sobreviniente. En este caso
el Tribunal Constitucional tambin fall a favor del trabajador, sealando
que efectivamente presentaba una incapacidad de naturaleza permanente
y de grado parcial que le ha producido un menoscabo del 30%, como con-
secuencia de una enfermedad profesional; () [y que no poda] trabajar en
reas que demanden esfuerzo fsico () que puedan agravar la enfermedad
que padece, pero est en capacidad de realizar cualquier otro trabajo.
Pero tambin se seal que la causa justa de despido imputada al deman-
dante no se [encontraba] relacionada directamente con el detrimento de
su capacidad laboral, sino que tiene como fundamento su condicin de
incapacitado, ya que en [las cartas de preaviso y carta de despido] no se
seala en qu consiste el detrimento de la capacidad laboral, sino que este
supuesto detrimento se encontrara probado tan solo con los dictmenes
134
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
El caso recin descrito nos ofrece una clara muestra de lo que ocurre en
la mayora de supuestos de despido nulo y nos marca la diferencia con el
despido arbitrario, pues aqu exista una causa lcita para el despido, y si
hubiera estado bien fundamentada en las cartas de despido incluso hubiera
estado bien justificada; pero como se puede ver el motivo real para despe-
dir era la condicin de discapacitado del trabajador, condicin que contrajo
en el mismo centro de trabajo, lo cual hace ms reprochable la conducta
del empleador, y es que la incapacidad el trabajador la contrajo prestando
una labor que benefici largamente al empleador, ms all de que este haya
remunerado el servicio prestado. Por lo tanto, lo ptimo y humano hubiera
sido trasladar de puesto del trabajador a otra actividad dentro del mismo
centro de trabajo.
Desde nuestro punto de vista, esta causal de despido guarda mucha relacin
con la anterior (el despido nulo por discriminacin), pues la discriminacin es un
concepto autnomo que busca la sancin del trato desigual que afecta la dignidad
humana de determinados grupos sociales segregados; se trata de actos que tienen
como base razones vedadas por la Constitucin y que no se encuentran justificados
por razones objetivas valederas. Este fenmeno discriminatorio se puede manifestar
en el trabajo por diversos motivos, tales como la raza, el sexo, el idioma, la religin,
la opinin, el gnero, entre otros; y la discriminacin puede tambin abarcar, en el
caso de las mujeres, un hecho tan natural como el hallarse en estado de gestacin.
Finalmente, en sociedades como la nuestra se tiene la concepcin (equivocada)
de que las mujeres que puede ser madres potenciales generan mayores costos la-
borales, fuera de los mltiples inconvenientes que causa el tener una madre como
trabajadora (por ejemplo, los permisos de lactancia).
135
La extincin del contrato de trabajo
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Desde nuestro punto de vista, con este fallo la proteccin de la madre ges-
tante ha llegado al nivel alcanzado por otros ordenamientos (lase la sentencia
(225) Ver. PUNTRIANO ROSAS, Csar. Notas sobre el despido fundado en el embarazo de la trabajadora. Co-
mentarios a una reciente sentencia. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 100, Gaceta Jurdica, Lima, 2007,
p. 233.
(226) Data 40,000. G.J.
(227) Artculo 22.- Actuacin de Sentencias La sentencia que cause ejecutoria en los procesos constitucionales
se acta conforme a sus propios trminos por el juez de la demanda. Las sentencias dictadas por los jueces
constitucionales tienen prevalencia sobre las de los restantes rganos jurisdiccionales y deben cumplirse
bajo responsabilidad.
La sentencia que ordena la realizacin de una prestacin de dar, hacer o no hacer es de actuacin inme-
diata. Para su cumplimiento, y de acuerdo al contenido especfico del mandato y de la magnitud del agravio
constitucional, el juez podr hacer uso de multas fijas o acumulativas e incluso disponer la destitucin del
responsable. Cualquiera de estas medidas coercitivas debe ser incorporada como apercibimiento en la
sentencia, sin perjuicio de que, de oficio o a pedido de parte, las mismas puedan ser modificadas durante la
fase de ejecucin.
El monto de las multas lo determina discrecionalmente el juez, fijndolo en Unidades de Referencia Procesal
y atendiendo tambin a la capacidad econmica del requerido. Su cobro se har efectivo con el auxilio de la
fuerza pblica, el recurso a una institucin financiera o la ayuda de quien el juez estime pertinente. El juez
puede decidir que las multas acumulativas asciendan hasta el cien por ciento por cada da calendario, hasta
el acatamiento del mandato judicial.
El monto recaudado por las multas constituye ingreso propio del Poder Judicial, salvo que la parte acate el
mandato judicial dentro de los tres das posteriores a la imposicin de la multa. En este ltimo caso, el monto
recaudado ser devuelto en su integridad a su titular.
137
La extincin del contrato de trabajo
(228) PASCO COSMPOLIS, Mario. El principio protector en el Derecho Procesal del Trabajo. En: Derecho. N 48,
Facultad de Derecho de la PUCP, Lima, 2004, p. 163.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
caso la existencia de una causa justa para despedir, lo cual implica que la trabaja-
dora solo debe presentar indicios que indiquen la existencia de un despido nulo.
Luego, si la trabajadora comunic de su embarazo al empleador, no tendr que
acreditar la causalidad del despido pues es el empleador quien deber demostrar
que el cese se debi a una falta de conducta o capacidad de la trabajadora. En los
dems supuestos de despido nulo estudiados, el trabajador tendra que acreditar
la existencia de la causal de nulidad, carga probatoria cuya posibilidad de cumplir
es harto complicada pues, en estos casos, usualmente el empleador tratar de
encubrir el despido laboral del trabajador(229).
En este tema resulta de suma trascendencia, pues como bien lo resalta la doctri-
na, la carga de la prueba que se impone al trabajador presenta tal dificultad que aun
tratndose de una cuestin de orden procesal, puede comprometer, hasta el punto de
tornarla inocua, la proteccin contra el despido lesivo de derechos constitucionales
configurada mediante el despido nulo(230). Ello toda vez que el despido nulo es
un despido normalmente oculto o un despido que aparenta ser lo que no es. Son
pocos los casos, normalmente empapados de una torpeza extrema, los que eviden-
cian un despido nulo, y que ms bien, por su notoriedad cuando esta existe, eximen
de prueba. Por esta razn, las medidas de proteccin del despido discriminatorio
encuentran su punto neurlgico no en la regulacin sustantiva del derecho a tal pro-
teccin, ni siquiera en la determinacin de quien tiene que probar, sino en la forma
de hacerlo(231).
139
La extincin del contrato de trabajo
En esa lnea, la doctrina(234) considera que en este caso la adopcin del principio
de facilitacin probatoria es la nica solucin viable para la prueba del despido,
y concretamente la adopcin de medios indirectos de prueba, como la presuncin
simple u hominis(235), la cual basada en el indicio y la regla de la experiencia produce
certeza en el juez respecto de la ocurrencia de un hecho. Esta postura se refuerza en
el hecho de que, como seala Vinatea, la regla no se presume en su concepcin
original no estuvo dirigida a impedir la utilizacin de la presuncin judicial sim-
ple, sino impedir la utilizacin de presunciones que no producen certeza(236). As,
entonces, en el caso de los despidos nulos, el trabajador deber presentar indicios
respaldados en medios probatorios que conduzcan al juez a tener conviccin sobre
la causa real del despido, sobre la razn de nulidad que motiva el cese laboral. En
este sentido, el artculo 41 de la LPT indica que los indicios pueden ser los hechos
materia de la controversia y los antecedentes de la conducta de las partes laborales.
() El trabajador debe aportar los elementos suficientes indicios, principios de
prueba para que exista una sospecha o probabilidad de la lesin alegada. La casi
imposibilidad de probar la intencin lesiva del demandado deja paso a la exigibili-
dad de presentar indicios, presunciones, principios de prueba, etc., que culminen
en una conviccin acerca de la intencionalidad lesiva del demandado(237).
(234) VINATEA RECOBA, Luis. Ob. cit., pp. 12 y 13; BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p. 356.
(235) En las presunciones simples o hominis, el razonamiento lgico no est en la ley sino que lo hace el juez
con base en mximas de experiencia. Probado un determinado hecho (o hechos) indicadores, el juez puede
inducir que otro hecho (que es tema directo de prueba) es verdadero.
Segn el artculo 282 del Cdigo Procesal Civil (CPC) para la elaboracin de presunciones simples el juez
puede tomar en cuenta la conducta de las partes, en lo fundamental la falta de colaboracin de las partes.
As, la negativa a contestar el interrogatorio, la no exhibicin de un documento, etc.
Por cierto, hay que tener en cuenta que si bien nuestro CPC distingue los indicios de las presunciones simples
como si fueran dos fenmenos distintos, en realidad son las dos partes de un mismo fenmeno. El indicio
(o indicios) una vez probado permite al juez la induccin lgica (basada en mximas de experiencia) de
presumir la veracidad del hecho del cual no se tiene directamente su prueba (ARIANO DEHO, Eugenia. Ob.
cit).
(236) VINATEA RECOBA, Luis. Ob. cit., p. 12.
(237) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Ob. cit., p. 562.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
V. DESPIDO INDIRECTO
141
La extincin del contrato de trabajo
Precisamente uno de los problemas que presenta la potestad que tiene el em-
pleador es que el artculo 9 del Decreto Supremo N 003-97-TR reconoce al em-
pleador una amplitud de facultades; estamos ante una norma que alude a todas las
modificaciones de las condiciones de trabajo que, unilateralmente, son introducidas
por el empleador en la relacin laboral. El dispositivo prev un concepto amplio sin
que exista una delimitacin acerca de la naturaleza de las modificaciones que se
pretenden implementar(245). Esta postura del legislador es muy criticada por Toya-
ma Miyagusuku(246), para quien si bien resulta indispensable otorgar al empleador
una serie de mecanismos que le permitan adecuarse al nuevo contexto econmico
y a las variaciones del mercado que se rigen por, cada vez ms exigentes, reglas
de productividad (), no se pueden desregular las relaciones laborales y permitir
modificaciones unilaterales de las condiciones de trabajo que solamente pueden
ser controladas con posterioridad en un proceso judicial, caracterstica que no suele
otorgarse, como prerrogativa unilateral a uno de los contratantes en el Derecho
Civil. Esta postura, agrega, reflejara una contradiccin entre el carcter protector
del Derecho del Trabajo y la autotutela que se le otorga al empleador para ejercer
sus facultades.
142
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Ahora bien, no obstante la definicin sealada, no todos los actos que el traba-
jador pueda considerar irrazonables y violatorios de sus derechos laborales pueden
ser considerados actos de hostilidad. El artculo 30 de la LPCL seala que solamente
son los siguientes:
143
La extincin del contrato de trabajo
g) Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la dignidad del tra-
bajador.
Al respecto, somos de la opinin que al igual que en el caso de las faltas graves,
respecto de las cuales el inciso a del artculo 25 (el incumplimiento de las obliga-
ciones de trabajo que supone el quebrantamiento de la buena fe laboral) permite la
inclusin de supuestos no tipificados expresamente como faltas graves; el inciso g del
artculo 30 cumple la funcin de permitir la inclusin de supuestos que no se encuen-
tren tipificados expresamente como actos de hostilidad. Esta norma considera actos
de hostilidad a todos aquellos que afecten la dignidad del trabajador, si tenemos en
cuenta que la dignidad de la persona supone el respeto del hombre como fin en s
144
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
mismo, premisa que debe estar presente tanto en la actuacin del Estado como en la
de los particulares(251). Consideramos que algunos actos, como las modificaciones que
suponen una discriminacin no prevista por discapacidad, edad, nivel socioecon-
mico, estatura, etc., pueden ser tramitados como actos de hostilidad, si apreciamos
que esta contingencia ya existe desde la Cas. N 2386-2005-Callao para el supuesto
de despido nulo, en el que se abri la posibilidad de incluir ms supuestos de discri-
minacin va control difuso.
Sobre este punto nos llama la atencin la presencia del requisito de inmediatez,
pues consideramos que existe una condonacin del acto hostil cometida por el em-
pleador y una decisin tcita del trabajador de mantener vigente el vnculo laboral,
si entre la fecha de la comisin del acto hostil y el emplazamiento por escrito al em-
pleador imputndole el acto de hostilidad, ha transcurrido un periodo prolongado,
salvo que el acto hostil haya sido de naturaleza continuada.
2. Actos de hostilidad
2.1. La falta de pago de la remuneracin en la oportunidad correspondiente
145
La extincin del contrato de trabajo
146
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
147
La extincin del contrato de trabajo
mnima legal, la jornada de trabajo, etc. Desde esta ptica, se puede obser-
var que solo resultarn derechos irrenunciables los que surgen de normas
de derecho necesario absoluto y de derecho necesario relativo.
148
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
(259) PARDEZ NEYRA, Magno Ivn y ANTOLA RODRGUEZ, Mariella. La reduccin de la remuneracin. Co-
mentarios sobre su desarrollo legal y su tratamiento jurisprudencial. En: Actualidad Jurdica. N 161, Gaceta
Jurdica, Lima, 2007, p. 242.
(260) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Ob. cit., p. 400.
(261) PARDEZ NEYRA, Magno Ivn y ANTOLA RODRGUEZ, Mariella. Ob. cit., p. 242.
(262) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Ob. cit., p. 400.
(263) BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p. 424.
(264) Cas. N 275-2001-Ica. Data 40,000. G.J.
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La extincin del contrato de trabajo
(265) MONTOYA MELGAR, Alfredo. El poder de direccin del empresario. Madrid, 1965, p. 167.
(266) BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p. 426.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
151
La extincin del contrato de trabajo
Para que se configure como un supuesto de acto hostil por traslado de lugar,
tipificado en el inciso c de la norma antes sealada, y que a la letra dice: Son actos
de hostilidad equiparables al despido. () El traslado del trabajador a lugar distinto
de aquel en el que preste habitualmente servicios, con el propsito de ocasionarle
perjuicio, tienen que concurrir dos elementos:
a) El elemento objetivo, que est constituido por el traslado fsico del trabaja-
dor a un centro de trabajo localizado en un mbito geogrfico distinto. En
ese sentido, en primer lugar, debe descartarse como un acto de hostilidad si
el cambio de lugar del trabajador se da dentro del mismo centro de trabajo,
152
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Por este motivo, debe tenerse presente que el mbito geogrfico en que el
trabajador debe prestar sus servicios es para este, sin duda, en la mayora
de los casos, un factor determinante al momento de celebrar el contrato
de trabajo. El lugar en que reside (generalmente con su familia), las condi-
ciones del clima y las de su salud, los costos del transporte y, en general,
el costo de vida que prevalece en una determinada localidad son datos
normalmente decisivos para que el trabajador comprometa su esfuerzo al
servicio de un empleador. Por el contrario, el cambio de esa situacin, por
decisin unilateral del empleador entraar, frecuentemente, para el traba-
jador dificultades personales, familiares, econmicas y, a veces, hasta de
salud, que en definitiva le resulten perjudiciales. Es por ello que el traslado
del lugar de trabajo que conlleve necesariamente el cambio de residencia
del trabajador implica una modificacin fundamental de las condiciones en
que este presta sus servicios, la que solo puede justificarse en situaciones
excepcionales.
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La extincin del contrato de trabajo
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
2.6. Los actos de discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o
idioma
TALLEDO, Karla.Los sistemas de gestin en seguridad y salud en el trabajo: caso peruano. En: Actualidad
Jurdica. N 170, Gaceta Jurdica, Lima, 2008, pp. 267-272; as como de la misma autora el artculo: Imple-
mentacin de los registros en materia de seguridad y salud en el trabajo. En: Soluciones Laborales. N 2,
Gaceta Jurdica, Lima, 2008, pp. 41-44.
(277) BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit., p. 436.
(278) Ibdem, p. 442.
(279) dem.
155
La extincin del contrato de trabajo
por los motivos de sexo, raza, religin, opinin o idioma buscan hacerle insoporta-
ble al trabajador la continuacin de dicha relacin. Usualmente, la discriminacin
como mvil del acto de hostilidad suele manifestarse a travs de remuneraciones,
ascensos, promociones en la cuales se omiten a trabajadores por motivos vedados
por la Constitucin.
2.7. Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la dignidad del
trabajador
Como segundo supuesto, en este caso tenemos a todos aquellos que afecten
la dignidad del trabajador, y podra considerarse que opera como una clusula de
apertura, que no describe un hecho especfico, susceptible de ser calificado como
acto de hostilidad, sino que extiende dicha calificacin a todos aquellos que tengan
como efecto concreto lesionar la dignidad del trabajador(281). En ese sentido, con-
sideramos que el inciso bajo comentario sirve para incluir supuestos que no se en-
cuentran tipificados en los otros supuestos de hostilidad del artculo 30 de la LPCL
si tenemos en cuenta que la dignidad de la persona supone el respeto del hombre
como fin en s mismo, premisa que debe estar presente tanto en la actuacin del
Estado como en la de los particulares(282). En ese sentido, por medio de este inciso
podran incluirse actos como las modificaciones que suponen una discriminacin
no prevista por discapacidad, edad, nivel socioeconmico, estatura, etc., como
actos de hostilidad.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
As, el chantaje sexual que tiene relacin con el acoso sexual laboral realizado
por trabajadores jerrquicamente superiores, de los que depende la vctima y osten-
tan poder de direccin, o por el empresario, directivos o administradores y en el que
el rechazo o aceptacin de determinada proposicin se utiliza para fundamentar
una determinada decisin relacionada con el empleo y condiciones de trabajo de
la vctima(283).
Pudindose apreciar que esta definicin legal hace alusin al chantaje sexual,
que vendra a ser, desde nuestra perspectiva, el nico supuesto de hostigamiento
(283) MEDEIROS DE OLIVEIRA, Flavia de Paiva. El acoso laboral. Universitat de Valencia, Servei de Publicacions,
Valencia, 2005, p. 298.
(284) Ibdem, p. 303.
(285) Sobre el tema de acoso sexual y temas que afecta a la mujer en el trabajo; una lectura interesante: KUCR-
ZYN VILLALOBOS, Patricia. Acoso sexual y discriminacin por maternidad en el trabajo. Primera edicin,
Universidad Autnoma de Mxico, Mxico D.F., 2005.
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La extincin del contrato de trabajo
Distinto es el caso del concepto de situacin ventajosa, que hace alusin a una
relacin en la que no existe una posicin de autoridad atribuida, pero s un poder
de influencia de una persona frente a la otra, aun cuando dichas personas inmer-
sas en un acto de hostigamiento sexual sean de igual cargo, nivel o jerarqua. Esta
precisin es importante si tenemos en cuenta que dentro de la estructura de una
empresa hay personas que tienen poder de influencia, como son los trabajadores de
confianza en sentido estricto, los cuales si bien trabajan en contacto directo con el
empleador o con el personal de direccin y tienen acceso a informacin confiden-
cial, nicamente coadyuvan a la toma de decisiones por parte del empleador o del
referido personal de direccin, son sus colaboradores directos.
(286) Desde nuestra perspectiva, si bien no esta regulado en caso se presentara una conducta como al descrita
consideramos que esta puede ser sancionado como una acto de hostilidad por lesionar la dignidad de la
persona.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
159
La extincin del contrato de trabajo
consuma con el rechazo de la vctima, sino con el acto en s mismo ofensivo para
la moral social colectiva. Dicho de otro modo, no es el rechazo del ofendido que
constituye el ilcito laboral, sino la aceptacin de la vctima que aleja tal ilicitud,
que es inherente al propio acto en s mismo ofensivo(287).
Debe tenerse presente que en estos casos la reiterancia no ser relevante para
los efectos de la constitucin del acto de hostigamiento sexual; sin embargo, podr
ser un elemento indiciario que coadyuve a constatar su efectiva presencia, adems
de constituir un agravante.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
b) Amenazas mediante las que se exige una conducta no deseada que aten-
ta o agravia la dignidad de la presunta vctima, o ejercer actitudes de
presin o intimidatorias con la finalidad de recibir atenciones o favores
de naturaleza sexual, o para reunirse o salir con la persona agraviada.
161
La extincin del contrato de trabajo
v) Los medios probatorios. Los medios probatorios tienen por finalidad acre-
ditar los hechos expuestos por las partes y producir certeza en las autori-
dades a cargo del proceso de investigacin por hostigamiento sexual. Los
encargados de la investigacin debern evaluar los medios probatorios as
como todos los indicios existentes que coadyuven a determinar la comisin
de los hechos por los actos denunciados.
162
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Las pruebas que podrn presentarse son, entre otras: a) declaracin de testigos;
b) documentos pblicos o privados; c) grabaciones, correos electrnicos, mensajes
de texto telefnicos, fotografas, objetos, cintas de grabacin, entre otros; d) pericias
psicolgicas, psiquitricas forenses, grafotcnicas, anlisis biolgicos, qumicos, en-
tre otros; e) cualquier otro medio probatorio idneo; y, d) la confrontacin entre la
vctima y el hostigador, siempre que sea solicitada por la persona presuntamente
hostigada.
Las partes podrn presentar las pruebas que estimen convenientes hasta antes
de que se emita la resolucin final. Debe tenerse en cuenta adems la intangibili-
dad del contenido de los medios probatorios e incidentes que formarn parte de la
documentacin relativa a la investigacin, tramitacin y resolucin en los proce-
dimientos que correspondan a cada una de las instituciones a que alude la ley, no
pudiendo introducirse enmendaduras, alteraciones o entrelineados, ni agregados.
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La extincin del contrato de trabajo
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Captulo 5
EL CESE COLECTIVO
I. CONCEPTO
El cese colectivo por causas objetivas es definido por la jurisprudencia(288) como
forma de extincin del contrato de trabajo motivada por factores externos, y el cual
tiene, entre otros propsitos, dejar sin efecto diversos puestos de trabajo que no
resultan necesarios para el empleador.
En ese orden de ideas, debe tenerse presente que estamos ante una for-
ma valida de extincin de la relacin laboral, y cuya constitucionalidad fue
refrendada por el Tribunal Constitucional en la Resolucin aclaratoria recada
en el Exp. N 1124-2001-AA/TC, donde se seal que el artculo 46 del Decreto
Legislativo N 728 es compatible con la Constitucin, y que, por ende, las situa-
ciones empresariales vinculadas con la fuerza mayor y el caso fortuito; los motivos
econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos; la disolucin y liquidacin, por
quiebra; y la reestructuracin empresarial, son actos plenamente constitucionales
a condicin de que estos se practiquen de conformidad con los procedimientos y
requisitos establecidos por ley.
En ese sentido, el cese colectivo resulta una forma de extincin vlida del con-
trato de trabajo, en la medida que se siga el procedimiento indicado por ley y
que no se presenten las situaciones conocidas como ceses colectivos escalonados
despidos masivos, realizados por etapas, que superan el 10% del nmero total de
trabajadores de la empresa. Este criterio resulta lgico si tenemos en cuenta de
que una cosa es proteger a un trabajador de un despido efectuado sin expresin de
causa, y otra muy distinta es que un puesto de trabajo concreto, sea mantenido al
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La extincin del contrato de trabajo
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La extincin del contrato de trabajo
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
hacemos de vuestro conocimiento que debido a ____( especificar los motivos econmicos,
tecnolgicos o anlogos)__________ nos vemos en la necesidad de dar por extinguidos los
contratos que especificamos en la nmina adjunta. Planteamos como fecha para la terminacin
de los referidos contratos individuales el da _de______de________.
Asimismo, manifestamos nuestra disposicin para acordar con ustedes las condiciones del
cese colectivo o medidas que puedan adoptarse para evitar o limitar el cese de personal, me-
didas tales como la suspensin de labores, disminucin de turnos das u horas, modificacin
de condiciones, revisin de convenios vigentes o cualesquiera otras que puedan conducir a
la continuidad de las actividades en el centro laboral.
De no llegar a acuerdo en trato directo nos veremos en la necesidad de recurrir a la Autoridad
Administrativa de Trabajo para que dicte resolucin, previa presentacin de la pericia tcnica
correspondiente.
Sin otro particular y manifestando el carcter inevitable de las medidas expuestas, quedamos
de ustedes.
Atentamente,
Firma de representante de la empresa.
Cargo_________________________
DNI N________________________
RUC N_______________________
Para este fin deber seguir el procedimiento indicado para extincin por mo-
tivos econmicos y anlogos, sustituyendo el dictamen y la conciliacin, por la
inspeccin que el ministerio del sector llevar a cabo, con audiencia de partes,
ponindose su resultado en conocimiento del Ministerio de Trabajo y Promocin
Social quien resolver dentro de los cinco das hbiles siguientes. Contra la resolu-
cin expresa o ficta, cabe recurso de apelacin que debe interponerse en un plazo
no mayor de tres das hbiles. Este plazo se computa desde que las partes fueron
notificadas con la resolucin expresa o desde que venci el plazo para emitir reso-
lucin en el caso de la resolucin ficta; y deber ser resuelto en un plazo no mayor
de cinco das hbiles, vencidos los cuales, sin que se haya expedido resolucin, se
tendr por confirmada la resolucin recurrida. El cmputo de este plazo se inicia
desde el da siguiente a aquel en que fue recepcionado el expediente administrativo
en la dependencia competente.
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La extincin del contrato de trabajo
(290) dem.
(291) dem.
(292) Ibdem, p. 485.
(293) Ibdem, p. 486.
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Ttulo 3
La proteccin constitucional del despido
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
I. NOCIN
En nuestro ordenamiento jurdico el despido no puede ser visto estrictamente
desde la perspectiva de la legislacin laboral ordinaria ya que el Derecho Constitu-
cional ha tenido una fuerte influencia en la interpretacin de su configuracin me-
diante la profusa jurisprudencia que el Tribunal Constitucional ha emitido respecto
a la lesin por parte de los privados y el Estado del derecho al trabajo derecho
fundamental contemplado en el artculo 22 de la Constitucin(1) que tiene como una
de sus manifestaciones el derecho a conservar el puesto del trabajo(2) y la correcta
interpretacin del artculo 27 de la Constitucin que dispone la adecuada protec-
cin contra el despido arbitrario(3).
(1) Artculo 22.- El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de realizacin de
la persona.
(2) Para Javier Neves Mujica el derecho al trabajo abarca, de un lado, el derecho de la persona que no tiene un
empleo a obtenerlo y, del otro, el del trabajador que ya lo tiene a conservarlo (Ver. NEVES MUJICA, Javier.
Los conceptos y los efectos de la sentencia del caso Telefnica. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 49,
Gaceta Jurdica, Lima, 2002, p. 45).
(3) Artculo 27.- La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario.
(4) Exp. N 1124-2001-AA, 11/07/02, P, f. j. 12
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La extincin del contrato de trabajo
para establecer una proteccin frente al despido arbitrario que supone tres aspectos
fundamentales: a) se trata de un mandato al legislador; b) consagra un principio de
reserva de ley en garanta de la regulacin de dicha proteccin; y c) no determina
la forma de proteccin frente al despido arbitrario sino que la remite a la ley. En ese
sentido, con este fallo se plantea que la proteccin adecuada implica que este no
debe afectar el contenido esencial del derecho al trabajo, por lo que no debe consi-
derarse al citado artculo 27 como la consagracin, en virtud de la propia Constitu-
cin, de una facultad de despido arbitrario hacia el empleador.
Con este razonamiento, el Tribunal seal que el segundo prrafo del artculo
34 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR, el cual establece que
frente a un despido arbitrario corresponde una indemnizacin como nica repara-
cin, era incompatible con la Constitucin porque vaciaba de contenido el derecho
al trabajo que implica acceder a un puesto de trabajo, por una parte, y, por otra, el
derecho a no ser despedido sino por causa justa. As, la jurisprudencia constitucio-
nal considera que la indemnizacin no es una alternativa, exclusiva y excluyente,
sino que solo seria una forma de restitucin complementaria o sustitutoria, si as lo
determinara libremente el trabajador, pero nunca la reparacin de un acto ab initio
invlido por inconstitucional.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Constitucional, aunque tambin debemos sealar que existen supuestos en los que
no se da el efecto restitutorio, lo cuales explicaremos ms adelante.
(7) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. El amparo laboral: los supuestos de procedencia del Tribunal Constitucional.
En: Gaceta Constitucional. N 01, ao I, Gaceta Jurdica, 2008, p. 313 y ss.
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La extincin del contrato de trabajo
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
De otro lado, en lnea con lo que se resuelve a nivel judicial, el Tribunal Cons-
titucional ha aplicado consistentemente el criterio de que se si el trabajador cobra
sus beneficios sociales pierde toda proteccin constitucional contra el despido arbi-
trario y, por consiguiente, ya no puede pedir la reposicin en su puesto de labores.
As, puede verse en la STC Exp. N 2010-2005-PA/TC:
177
La extincin del contrato de trabajo
Ahora bien, bajo ese esquema debemos sealar que no cualquier trabajador pue-
de ser considerado como uno de confianza, as tenga una estrecha relacin con el em-
pleador (digamos, por ejemplo, el chofer de un directivo de la empresa), toda vez que
esta categora siempre implica la presencia de los factores responsabilidad y depen-
dencia, porque confiar implica hacerlo partcipe de secretos o dejarlo ejecutar actos
de direccin, administracin o fiscalizacin de la misma forma que el empleador(13).
En ese mismo sentido opina tambin Nstor de Buen cuando seala que:
(12) BARAJAS MONTES DE OCA, Santiago. Los contratos especiales de trabajo. En: Serie G. Estudios
Doctrinales, N 136, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de
Mxico, Mxico, 1992, p. 142.
(13) Ibdem, p. 143.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
(14) DE BUEN, Nstor. Derechos del trabajador de confianza. Cmara de Diputados, LVIII Legislatura - Universidad
Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2000, pp. 14 y 15.
(15) Exp. N 03501-2006-PA/TC. Fundamento 11, Data 35 000, G.J.
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TRABAJADORES PLAZO
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La extincin del contrato de trabajo
Esta postura asumida por el Tribunal tiene fundamento en el hecho de que los
trabajadores de confianza se caracterizan por ejercer funciones directivas o admi-
nistrativas en nombre del empleador, participan de sus secretos o ejecutan actos
de direccin, administracin o fiscalizacin. En ese sentido, nos parece acertado
y coherente con la jurisprudencia que el juez constitucional analice las labores y
responsabilidades que un trabajador tiene dentro de la empresa a fin de otorgarle o
no la categora de confianza, y no se limite a verificar si se cumpli con el procedi-
miento sealado en el artculo 59 del Decreto Supremo N 001-96-TR.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
(18) Esto en concordancia con los fallos recados en los Expedientes Ns 4492-2004-AA/TC y 746-2003-AA/TC,
as como en las Casaciones Ns 1489-2000, 2037-2000-Piura y 820-2002-Lambayeque.
183
La extincin del contrato de trabajo
Sobre el particular, existe una sentencia sui gneris como la Exp. N 1042-
2007-PA/TC en la que el Tribunal Constitucional declar infundada la demanda de
amparo de un trabajador que solicitaba que se le reincorpore al cargo que vena
desempeando en el rea de Subgerencia de Operaciones y Mantenimiento, puesto
que ocupaba antes de ser designado como Gerente General de Proyecto Especial
Ro Cachi.
Este fallo, podra crear dudas sobre el tratamiento jurdico del retiro de la con-
fianza como causal de la extincin de la relacin laboral ya que implic la salida
definitiva de un trabajador promovido, agregndose el hecho de que el Tribunal
afirm que en este caso no existi despido arbitrario sino conclusin de la referida
designacin. Desde nuestro punto de vista, debieron primar aqu las reglas juris-
prudenciales antes sealadas y no negarle al trabajador el derecho de retorno al
puesto original que ocupara antes de ser promovido al cargo de gerente.
(19) Si el trabajador de confianza fue promocionado desde un puesto ordinario, en caso de que se le retire la
confianza depositada, deba volver a realizar las labores habituales y no perda el empleo, salvo que se
determine que cometi una falta grave que implique su separacin de la institucin.
184
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
un apartamiento por parte del Tribunal de sus criterios jurisprudenciales, sino que
existe un problema mucho ms serio: una falta de unidad de criterios de las dife-
rentes salas del Tribunal Constitucional, lo cual consideramos que debe ser corre-
gido, toda vez que estas contradicciones son ms perjudiciales para los trabajadores
que un cambio de criterio, porque inciden directamente en la seguridad jurdica y
la predictibilidad que debe existir en las sentencias.
(20) No obstante lo sealado, es posible que el Tribunal Constitucional vare su posicin sobre el tema, a tenor
de lo resuelto recientemente, con calidad de precedente vinculante, en la STC Exp. N 05430-2006-PA/TC
en la cual, con el fin de que se restituya adecuadamente el derecho fundamental a la pensin vulnerado, se
declara procedente demandar en la va constitucional el pago de las llamadas pretensiones pensionarias
accesorias (pensiones devengadas, reintegros e intereses) siempre que la pretensin principal est vinculada
directamente al contenido constitucionalmente protegido del derecho (acceso o reconocimiento, afectacin
del derecho al mnimo vital, tutela de urgencia o afectacin del derecho a la igualdad con referente vlido).
Esta es una variacin del criterio que el tribunal tena desde siempre sobre el tema, en tanto consistentemente
se derivaban dichas pretensiones accesorias a las vas ordinarias. El criterio, nos parece, podra extenderse
al pago de remuneraciones laborales devengadas, intereses u otros derechos laborales.
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La extincin del contrato de trabajo
1. Despido incausado
El despido incausado es definido por el Tribunal como aquel que consiste en
remover a un trabajador, sea de manera verbal o escrita, sin expresarle causa alguna
derivada de su conducta o su labor que la justifique. En este supuesto, seala el
Tribunal, la extincin unilateral de la relacin laboral, fundada nica y exclusiva-
mente en la voluntad del empleador, est viciada de nulidad y, por consiguiente,
(21) En: Gaceta Constitucional. N 6,. Gaceta Jurdica, junio, 2008, p. 296.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
el despido carece de efecto legal cuando se produce con violacin de los derechos
fundamentales de la persona reconocidos por la Constitucin o los tratados relativos
a la promocin, defensa y proteccin de los derechos humanos(22), por lo que proce-
de la reposicin del trabajador despedido sin expresin de causa.
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La extincin del contrato de trabajo
trabajadores (en suma, para no asumir mayores costos laborales) y tampoco gene-
rar un vnculo contractual que sea difcil de disolver (teniendo que alegar causas
justas de despido). En ocasiones tambin se encubren relaciones laborales a plazo
indeterminado bajo el ropaje de contratos sujetos a modalidad o plazo fijo. En to-
das estas situaciones prima lo que la realidad demuestre y no lo simulado por el
empleador(24).
Con relacin al despido arbitrario por el que se pone fin a una relacin contrac-
tual formalmente civil pero que esconda una relacin laboral subordinada y/o de
naturaleza permanente, el Tribunal Constitucional ha sealado que El contrato civil
suscrito sobre la base de estos supuestos se debe considerar como un contrato de
trabajo de duracin indeterminada y cualquier decisin del empleador de dar por
concluida la relacin laboral solo podra sustentarse en una causa justa establecida
por la ley y debidamente comprobada, de lo contrario, se configurara un despido
arbitrario(25). Similar criterio se aplica cuando se emplea la contratacin laboral
sujeta a modalidad que tiene carcter excepcional y procede en supuesto legales
especficos sin existir motivo o causa para dicha contratacin(26), pues [s]i en
los contratos de trabajo sujetos a modalidad celebrados, no se aprecia que el em-
pleador haya consignado en forma expresa cules fueron las causas objetivas para
contratar al trabajador, ni que haya especificado si fue contratado para trabajar en
una obra determinada o para un servicio especfico; y se observa que el trabajador
continu laborando despus de vencer el plazo de vigencia de los mencionados
contratos, al haber prestado servicios el trabajador sin un contrato de trabajo sujeto
a modalidad se presume que entre las partes ha existido un contrato de trabajo a
plazo indeterminado; por lo tanto, el trabajador solamente [puede] ser despedido
(24) Para el Tribunal Constitucional se presume la existencia de un contrato de trabajo indeterminado cuando
concurren tres elementos: la prestacin personal de servicios, la subordinacin y la remuneracin (prestacin
subordinada de servicios a cambio de una remuneracin). En ese sentido, (...) el contrato de trabajo pre-
supone el establecimiento de una relacin laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud
de la cual este se obliga a prestar servicios en beneficio de aquel de manera diaria, continua y permanente,
cumpliendo un horario de trabajo (STC Exp. N 1944-2002-AA).
(25) STC Exp. N 03710-2005-PA/TC. En ese mismo sentido, en la STC Exp. N 02169-2006-PA/TC el Tribunal
Constitucional dijo que: Si se haba suscrito un contrato de locacin de servicios (con la denominacin
servicios no personales), pero se prueba fehacientemente que el agente prest servicios para la empresa
de manera ininterrumpida, en labores de naturaleza permanente, y que la relacin que mantuvo no fue de
naturaleza civil, sino laboral; el contrato civil suscrito sobre la base de estos supuestos debe ser considerado
como un contrato de trabajo de duracin indeterminada, por haberse desnaturalizado, y cualquier decisin
del empleador de dar por concluida la relacin laboral solo podra sustentarse en una causa justa establecida
por la ley y debidamente comprobada; de lo contrario, se configurara un despido arbitrario.
(26) Debe notarse que la legislacin laboral ordinaria establece los casos especficos en los cuales los contratos
sujetos a modalidad se desnaturalizan (artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley de Productividad
y Competitividad Laboral), al no cumplir (o dejar de cumplir) la finalidad para la cual (supuestamente) fueron
celebrados. Luego de desnaturalizados, los contratos modales convenidos se entendern de duracin
indeterminada, con todos los efectos legales consecuentes; de modo que el trabajador seguir prestando
labores luego del vencimiento del plazo fijado (convencional o legal), de la desaparicin de circunstancia
que motiv la contratacin o de la terminacin de la obra convenida, segn el caso.
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La extincin del contrato de trabajo
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Aunque debemos precisar que existen voces contrarias a nuestro punto de vista
respecto a este tema. As, Cadillo ngeles considera que la suspensin aun cuando
sea prolongada y arbitraria no puede equipararse al despido, porque la suspensin
supone la existencia de la relacin laboral con la cesacin temporal de la obligacin
del trabajador de prestar sus servicios y, dependiendo del caso, de la obligacin del
empleador de pagar la remuneracin respectiva, tal como lo indica el artculo 11 de
la LPCL. Considera entonces que la suspensin prolongada y arbitraria fue una me-
dida ilegal que vulner el derecho a la ocupacin efectiva de los trabajadores, por
lo que corresponda la reanudacin inmediata de sus labores. Sin perjuicio de esto,
los trabajadores podran reclamar en la va ordinaria el pago de las remuneraciones
devengadas entre la suspensin ilegal y la reanudacin de labores pues las mismas
fueron negadas arbitrariamente(32).
2. Despido fraudulento
Segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, nos encontramos frente al
despido fraudulento cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexisten-
tes, falsos o imaginarios, o se le atribuye una falta no prevista legalmente; solo ser
procedente la va del amparo cuando el demandante acredite fehaciente e indubita-
blemente que existi fraude, pues en caso contrario, es decir, cuando haya contro-
versia o duda sobre los hechos, corresponder a la va ordinaria laboral determinar
la veracidad o falsedad de ellos(33).
(32) CADILLO NGELES, Carlos. La suspensin prolongada y arbitraria de la relacin laboral como equivalente
al despido. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 133, Gaceta Jurdica, Lima, octubre del 2009, p. 33 y ss.
(33) STC Exp. N 0206-2005-PA, 28/11/05, f. j. 8.
(34) Exp. N 0976-2001-AA.
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La extincin del contrato de trabajo
(35) En el fundamento jurdico N 8 de esta sentencia se seal que a dichos trabajadores reincorporados, que
adems fueron capacitados por la entidad a efectos de su reincorporacin, no se les poda aplicar un periodo
de prueba pues su relacin laboral provena de la ley y no de un contrato de trabajo: En el presente caso, el
vnculo laboral proviene de un mandato legal, en donde el acceso del trabajador a un puesto de trabajo no
depende de sus aptitudes personales, sino del mero cumplimiento de requisitos legalmente preestablecidos,
como lo son la disponibilidad de las plazas, la inscripcin en el Registro Nacional de Trabajadores Cesados
Irregularmente bsicamente, no condicionando tal reincorporacin a la aprobacin o resultado de calificacin
de algn curso o examen. En todo caso, la calificacin de reincorporable de este trabajador ha operado con
antelacin a la reinstauracin del vnculo laboral.
(36) Ver. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Amparo laboral: los supuestos de procedencia del Tribunal Constitu-
cional. Ob. cit., p. 320.
(37) Ver. STC Exp. N 06080-2005-PA/TC.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
3. Despido nulo
El Tribunal Constitucional considera que los supuestos legales de despido nulo,
regulados en el artculo 29 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral(39) y
en las Leyes Ns 26626(40) y 27050(41), son formas de despido inconstitucional, por
lo cual procede recurrirse a la va del proceso de amparo estos casos, no obstante
que en la va laboral ordinaria el trabajador tambin puede obtener la reposicin
en su centro de trabajo. La razn que justificara la tutela constitucional del despido
(38) Como aspecto procedimental, el Tribunal Constitucional ha dejado en claro que la alegacin de un despido
fraudulento solo puede ser conocida va proceso de amparo si se acredita fehaciente e indubitablemente el
fraude, y no cuando exista controversia sobre los hechos: En cuanto al despido fraudulento, esto es, cuando
se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios, o se le atribuye una falta
no prevista legalmente, solo ser procedente la va del amparo cuando el demandante acredite fehaciente
e indubitablemente que existi fraude, pues en caso contrario, es decir, cuando haya controversia o duda
sobre los hechos, corresponder a la va ordinaria laboral determinar la veracidad o falsedad de ellos (STC
Exp. N 0206-2005-PA/TC, f. j. 8).
(39) Artculo 29.- Despido nulo
Es nulo el despido que tenga por motivo:
a) La afiliacin a un sindicato o la participacin en actividades sindicales;
b) Ser candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en esa calidad;
c) Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes,
salvo que configure la falta grave contemplada en el inciso f) del artculo 25;
d) La discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma;
e) El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del periodo de gestacin o dentro de los
90 (noventa) das posteriores al parto. Se presume que el despido tiene por motivo el embarazo, si el
empleador no acredita en este caso la existencia de una causa justa para despedir.
Lo dispuesto en el presente inciso es aplicable siempre que el empleador hubiere sido notificado documen-
talmente del embarazo en forma previa al despido y no enerva la facultad del empleador de despedir por
causa justa.
(40) Norma por la que se encarga al Ministerio de Salud la elaboracin del Plan Nacional de Lucha contra el Virus
de Inmunodeficiencia Humana, el Sida y las enfermedades de transmisin sexual.
(41) Ley General de la Persona con Discapacidad.
193
La extincin del contrato de trabajo
En nuestra opinin, no hay razn que justifique que los supuestos legales de
despido nulo sean objeto de un proceso de amparo, pues respecto de ellos la tutela
que puede obtenerse en la va laboral ordinaria es idntica a la constitucional: la
reposicin en el centro de labores. Con esto el proceso de amparo se convierte en
una va alternativa, y no residual, respecto de los supuestos legales de despido nulo,
lo cual vulnera el numeral 2 del artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional, en
cuya virtud: No proceden las demandas constitucionales cuando existan vas pro-
cedimentales especficas, igualmente satisfactorias, para la proteccin del derecho
constitucional amenazado o vulnerado(43).
(42) En la STC Exp. N 976-2001-AA/TC el Tribunal Constitucional especific los supuestos despido nulo com-
prendidos en la tutela constitucional (f. j. 15): Se produce el denominado despido nulo cuando:
- Se despide al trabajador por su mera condicin de afiliado a un sindicato o por su participacin en acti-
vidades sindicales.
- Se despide al trabajador por su mera condicin de representante o candidato de los trabajadores (o por
haber actuado en esa condicin)
- Se despide al trabajador por razones de discriminacin derivados de su sexo, raza, religin, opcin poltica,
etc.
- Se despide a la trabajadora por su estado de embarazo (siempre que se produzca en cualquier momento
del periodo de gestacin o dentro de los 90 das posteriores al parto).
- Se despide al trabajador por razones de ser portador de sida (Cfr. Ley N 26626 ).
- Se despide al trabajador por razones de discapacidad (Cfr. Ley N 27050).
En todos estos casos, por lo tanto el trabajador tendra la opcin de acudir a la va constitucional si por razn
de urgencia procede solicitar la reposicin en su puesto de laborales por la va constitucional del proceso de
amparo.
(43) Toyama Miyagusuku resume as la problemtica sobre la regulacin del despido en la jurisprudencia cons-
titucional: En general, en los casos de despido nulo, se convalida la posibilidad de que el trabajador pueda
optar entre una accin de amparo o un proceso laboral de nulidad de despido; aqu, entonces, no se aplica
la residualidad o subsidiaridad del amparo. Cabe indicar que ambos procesos (ordinario y constitucional)
brindan la misma tutela jurdica al trabajador as como garantas (medidas cautelares); ms todava, el
proceso ordinario de nulidad de despido permite acumular las acciones de nulidad y subsidiariamente una
demanda de despido arbitrario as como solicitar el pago de devengados en el propio proceso laboral. Estos
dos elementos diferenciadores no se aprecian en una accin de amparo (TOYAMA MIYAGUSUKU. Amparo
Laboral.... Ob. cit., p. 319).
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
No podemos finalizar este punto sin dejar de mencionar una sentencia que
abri la posibilidad de que un despido pueda ser declarado nulo por causales dis-
tintas de las establecidas en la legislacin ordinaria, nos referimos el caso Serpost
(STC Exp N 1058-2004-AA/TC)(45). En el caso all analizado, citado ya para otros
efectos, se declar nulo un despido efectuado respecto de un trabajador que hizo
un empleo inadecuado del correo electrnico que le fue asignado por la empresa
empleadora. El Tribunal Constitucional cuestion el procedimiento de fiscalizacin
efectuado por la empresa, al haberse revisado el contenido de los correos electrni-
cos del trabajador sin contarse para ello con una autorizacin judicial. Adems de
sealar que se viol el debido proceso, el Tribunal Constitucional consider nulo
el despido por un supuesto no contemplado en la ley: la vulneracin del numeral
10 del artculo 2 de la Constitucin, en virtud del cual toda persona tiene derecho
a que sus comunicaciones y documentos privados sean adecuadamente protegidos,
as como a que estas y los instrumentos que las contienen no puedan ser abiertas,
incautadas, interceptadas o intervenidas sino mediante mandato motivado del juez
y con las garantas previstas en la ley.
(44) Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU. Amparo laboral: los supuestos de procedencia del Tribunal Constitucional.
Ob. cit., p. 318.
(45) Un tratamiento extenso del este tema en: LARREA DE ROSSI, Jorge A. El despido motivado en el uso irre-
gular del e-mail laboral. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 133, Lima, octubre del 2009. Gaceta Jurdica,
p. 39 y ss.
195
La extincin del contrato de trabajo
(46) Sobre el tema de fondo resuelto por el Tribunal en este caso, compartimos la crtica de PUNTRIANO ROSAS,
Csar (El uso indebido del correo electrnico laboral como causal de despido en nuestro ordenamiento legal.
En: Actualidad jurdica. N 141, agosto, 2005, Gaceta Jurdica. p. 240) en el sentido de que la proteccin
del numeral 10 del artculo 2 de la Constitucin se refiere a los documentos y comunicaciones privados,
condicin que no presenta el e-mail laboral (espacio electrnico que otorga la empresa a su personal a
efectos del desarrollo ms adecuado de sus labores), que es una herramienta o condicin de trabajo y no
una informacin privada.
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
(47) Es la denominacin que le da a la figura ELAS MANTERO, Fernando (Ob. cit., p. 56).
(48) Artculo 46.- Causas objetivas para cese colectivo
Son causas objetivas para la terminacin colectiva de los contratos de trabajo:
a) El caso fortuito y la fuerza mayor;
b) Los motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos;
c) La disolucin y liquidacin de la empresa, y la quiebra;
d) La reestructuracin patrimonial sujeta al Decreto Legislativo N 845.
(49) Artculo 48.- Procedimiento de extincin por motivos econmicos y anlogos
La extincin de los contratos de trabajo por las causas objetivas previstas en el inciso b) del artculo 46, solo
proceder en aquellos casos en los que se comprenda a un nmero de trabajadores no menor al diez (10)
por ciento del total del personal de la empresa ().
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La extincin del contrato de trabajo
Constitucin, y que, por ende, las situaciones empresariales vinculadas con la fuer-
za mayor y el caso fortuito; los motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o
anlogos; la disolucin y liquidacin, por quiebra; y la reestructuracin empresarial,
son actos plenamente constitucionales a condicin de que estos se practiquen de
conformidad con los procedimientos y requisitos establecidos por ley. () Por con-
siguiente, el Tribunal ampar la demanda formulada por el Sindicato Unitario de
Trabajadores de Telefnica del Per S.A. (SUTC) y la Federacin de Trabajadores de
Telefnica del Per (Fetratel), ya que contra sus afiliados se practicaron ceses masi-
vos de trabajadores utilizando la va destinada a la extincin individual de contratos
de trabajo. () Tal accin practicada por la empresa demandante es cuestionable
y amparable por la va de una accin de garanta, en razn de haberse desnaturali-
zado en los hechos la naturaleza, causas y efectos sociales de un despido colectivo
por causas objetivas, los mismos que son plenamente distintos a los previstos por
razones de conducta o capacidad del trabajador.
Del derecho ingls, la nocin del Law of the land pas a la Constitucin de los
Estados Unidos, bajo el trmino de Dues process of law, a travs de la incorpora-
cin de las Enmiendas V y XIV, con las cuales se instaura la garanta de que nadie
podr ser privado de su propiedad o su libertad sin un debido proceso legal. Luego
tuvo un gran desarrollo en la jurisprudencia norteamericana, donde pas de ser una
(50) En opinin de Elas Mantero, que suscribimos, No existe ninguna norma en nuestro ordenamiento legal
que prohba despedir sin causa a cualquier nmero de trabajadores. Dicha prohibicin recin surgira si se
considera que la declaracin del Tribunal Constitucional con respecto al artculo 34, es de carcter general
a pesar de que pretende escindirse dicho artculo en dos partes, que en realidad constituyen una sola. Es
lo mismo el despido sin causa que el despido con causa no susceptible de comprobacin), lo que aparen-
temente nos lleva siempre al mismo resultado: vigencia de la estabilidad absoluta por interpretacin del
Tribunal Constitucional (ELAS MANTERO, Fernando. Ob. cit., p. 57). De ah que en nuestra legislacin no
debera hablarse de un despido colectivo escalonado y encubierto como figura particular o diferenciada del
incausado, ms all de lo resuelto por el Tribunal Constitucional.
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(51) BERAN, Max y MANTARI, Manuel. Visin tridimensional del debido proceso, definicin e historia. En:
<http://www.justiciaviva.org.pe>.
(52) MIXN MASS, Florencio. Categoras y actividad probatoria en el procedimiento penal. Ediciones B.G.L. Lima.
1996, p. 121.
(53) TICONA POSTIGO, Vctor. Anlisis y comentarios al Cdigo Procesal Civil. Tercera edicin aumentada,
Grijley, Lima, 1999, p. 8.
(54) LANDA ARROYO, Csar. Teora del Derecho Procesal Constitucional. Primera edicin, Palestra, Lima, 2003.
p. 196.
199
La extincin del contrato de trabajo
En este sentido, podemos concluir que el debido proceso debe ser definido ya
no como un derecho circunscrito solamente al mbito jurisdiccional, sino como el
derecho fundamental que busca el cumplimiento de todas las garantas, requisitos
y normas de orden pblico que deben observarse en las instancias procesales de
todos los procedimientos, incluidos los administrativos, a fin de que las personas
estn en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto
del Estado que pueda afectarlos(56). Por lo cual, cualquier actuacin u omisin de
los rganos estatales, dentro de un proceso, sea este administrativo o jurisdiccional,
debe respetar el debido proceso legal.
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La extincin del contrato de trabajo
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Otro supuesto de lesin del debido proceso en el marco del despido sera la
violacin del principio de inmediatez. Sucedi as en la STC Exp. N 795-98-AA/TC
respecto de un trabajador que fue despido por motivos o hechos de aos anteriores
y no acusados en su momento por el empleador(67).
De igual modo, el Tribunal ha sealado que como afectacin del debido pro-
ceso el sealamiento deficiente de la causa o hechos de despido. Sucedi as en la
(67) En la STC Exp. N 264-2001-AA/TC se seal que hay condonacin de la supuesta falta grave y se hace
inviable el despido posterior si desde la fecha de la supuesta comisin de aquella hasta la fecha en que se le
comunic el despido al demandante transcurri un tiempo prolongado (siete aos), con lo cual se transgrede
el principio de inmediatez.
(68) Dijo as el Tribunal que: En este caso, la inmediatez supone un nexo de causalidad entre la conducta que
ha sido sancionada penalmente y la decisin del empleador de despedir al trabajador condenado, de modo
que si el empleador, pese a haber tomado conocimiento de que su trabajador fue condenado, permanece
indiferente, debe entenderse que ha desestimado la opcin de despedirlo.
203
La extincin del contrato de trabajo
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Ttulo 4
La extincin del contrato de trabajo en su
jurisprudencia
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II. JUBILACIN
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La extincin del contrato de trabajo
III. RENUNCIA
1. Aspectos relevantes
Se puede nulificar la renuncia presentada por un trabajador?
Constituyendo la renuncia un acto jurdico sera anulable si se demuestra la
existencia de un vicio de la voluntad, como la coaccin, amenaza o la intimidacin
(Exp. N 2852-99-IDS).
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
un plazo mayor a treinta das entre la fecha de la renuncia (por mutuo disenso) y su
presunta aceptacin (Cas. N 086-2003-La Libertad).
Cules son los requisitos para que la puesta a disposicin del cargo sea vlida?
El acto por el cual el trabajador pone su cargo a disposicin como supuesto
para la terminacin de la relacin laboral constituye un acto jurdico unilateral re-
cepticio que como tal requiere para su validez no solo la concurrencia de los requi-
sitos que contempla el artculo ciento cuarenta del Cdigo Civil, sino tambin que
la voluntad exteriorizada del agente concuerde con su voluntad interna, lo que se
produce cuando esta ha sido adoptada con plena libertad, intencin y discernimien-
to (Cas. N 2115-2004-Lima).
209
La extincin del contrato de trabajo
solo puede calificar quien lo otorga, en este caso el empleador o el personal de direccin,
quienes as como la otorgan pueden retirarla, para lo cual es necesario que de alguna
manera hagan saber al trabajador que ha perdido la confianza. El artculo 28 del Decreto
Supremo N 001-96-TR establece que la puesta a disposicin del cargo aceptada por el
empleador, equivale a una renuncia y se encuentra comprendida dentro de los alcances
del artculo 5 de la ley. De lo expuesto, se puede concluir que tanto fctica como jurdi-
camente resulta procedente equiparar la puesta a disposicin del cargo de confianza con
una renuncia del mismo (Exp. N 225-2004-INDS).
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reclamo por parte del trabajador, se compensare con la suma que motivo el cese el
pago de sus beneficios sociales, siendo que, en todo caso, su compensacin resulta
coherente con el pago de la indemnizacin por despido arbitrario, por ser de la
misma naturaleza (Exp. N 6906-05-BES).
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La extincin del contrato de trabajo
V. DESPIDO
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
del trabajador (inciso b del artculo 24). Por ello, el empleador debe especificar o
detallar cul es la causal justa (capacidad o conducta) por la que despide al trabaja-
dor y, debe comprobarla o demostrarla, mas no solo mencionarla (Laudo N 022-
2005-CCRD-FPF-B).
Para que proceda el cese por causal de incapacidad del trabajador, deber
concedrsele en primer lugar un plazo de treinta das naturales para que este de-
muestre su capacidad o corrija su deficiencia, vencido el cual, y sin que se haya
superado la deficiencia, recin podr cursrsele la comunicacin escrita del despi-
do (Cas. N 875-2001-Lima).
La falta grave debe ser una actividad personal y directa del trabajador?
Para que se configure la falta grave, esta debe provenir de una actividad perso-
nal del trabajador, la cual deber ser, adems, similar a las que efecta al servicio
del empleador. Asimismo, la falta deber ser cometida directamente por el traba-
jador y tendr que ser de tal naturaleza que haga irrazonable la subsistencia de la
relacin laboral entre empleador y trabajador (Cas. N 620-98-SCON).
213
La extincin del contrato de trabajo
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
2. Despido nulo
2.1. Por desarrollo de actividades sindicales
La causal de nulidad de despido de un representante sindical se aplica
solo respecto de quienes gozan del fuero sindical?
La nulidad de despido por tener la calidad de representante sindical nica-
mente es aplicable en aquellos casos en que estos gozan de la proteccin del fuero
sindical, situacin de la cual no goza el trabajador que es afiliado al sindicato con
la calidad de asesor interno, y que por tanto no rene las caractersticas de un repre-
sentante y menos le puede alcanzar tal proteccin (Cas. N 953-2001-Ucayali).
215
La extincin del contrato de trabajo
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Es nulo el despido del trabajador que recolecta firmas con el fin de citar a
asamblea general extraordinaria del sindicato?
Constituye despido nulo el efectuado contra un trabajador por haber promovi-
do actividades de carcter gremial-sindical mediante la recoleccin de firmas con
el fin de citar a asamblea general extraordinaria del sindicato de la empresa (Cas.
N 1675-98Huaura).
Para que se configure la nulidad de despido por queja, deben existir con-
ductas precedentes del empleador a fin de impedir arbitrariamente el re-
clamo?
El supuesto contenido en el artculo 47 del Decreto Supremo 001-96-TR, re-
ferido a que la queja o reclamo debe necesariamente encontrarse precedida de
actitudes o conductas del empleador que evidencien el propsito de impedir arbi-
trariamente reclamos de sus trabajadores, excede el marco de la ley reglamentada
Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, pues no interpreta o
reglamenta estrictamente, sino que agrega un supuesto de hecho no contenido en
la norma principal. En tal virtud, no corresponde aplicar en el presente proceso el
artculo 47 del Decreto Supremo N 001-96-TR a efectos de interpretar el artculo
29 inciso c) del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, pues dicha
norma restringe indebidamente los supuestos legales para declarar nulo el despido,
desnaturalizando la norma reglamentada en contravencin del citado artculo 118
inciso 8 de la Carta Magna (Cas. N 1887-2006-Lima).
Para que se configure la causal de nulidad de despido por queja o reclamo ante
el empleador es necesario que el trabajador no solo presente una queja o reclamo
contra el empleador ante las autoridades competentes, sino que es requisito sine
qua non para su procedencia que existan actitudes o conductas precedentes de este
ltimo que evidencien el propsito de impedir arbitrariamente cualquier reclamo de
sus trabajadores (Cas. N 1080-2001-Lima).
Para que se configure la causal de despido nulo se requiere que la queja o re-
clamo hayan sido planteados contra el empleador ante las autoridades administrati-
vas o judiciales competentes, y que se acredite que las mismas estuvieron motivadas
217
La extincin del contrato de trabajo
por las actitudes o conductas del empleador dirigidas a impedir arbitrariamente los
reclamos de sus trabajadores; supuestos jurdicos que exigen por parte del rgano
jurisdiccional un examen riguroso de la evidencia presentada (Cas. N 763-2002-
Lambayeque).
Es nulo el despido que tenga por motivo presentar una queja o participar en
un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes. Sin embargo,
es necesario para que se configure esta causal que ambos presupuestos hayan sido
precedidos por actitudes o conductas del empleador que evidencien su propsito
de impedir arbitrariamente los reclamos de sus trabajadores, entre las cuales pue-
den considerarse la rebaja de los trabajadores en su categora laboral, as como el
impedimento de su ingreso al centro de labores, no obstante haber hecho uso de
un descanso mdico, que a su vez hayan motivado que los trabajadores solicitaran
la intervencin de la autoridad administrativa de trabajo e interpusieran demanda
sobre cese de actos de hostilidad (Cas. N 663-2002-Lambayeque).
Para que sea nulo el despido por queja, debe acreditarse el nexo causal
entre el reclamo y el despido?
En caso de nulidad de despido, el trabajador no solo debe acreditar su
despido sino adems el motivo de este para lo cual no es suficiente demostrar
la existencia del proceso judicial instaurado sino que es de su cargo probar la
existencia del nexo-causal entre el despido y la causa alegada, esto es, que el
hecho fue producto de una represalia por parte del empleador (Cas. N 673-
2006-Junn, PV).
Un despido nulo debe tener un nexo de causalidad con el motivo real que lo
produce, siendo de cargo del trabajador la prueba de aquel despido (Cas. N 2095-
2000-La Libertad).
Para que sea nulo el despido por queja contra el empleador, el reclamo
debe preexistir al despido?
La configuracin del despido nulo puede sustentarse en uno de los supuestos
que contempla el artculo 29 de la Ley de Productividad y Competitividad, norma
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Para que se configure el despido nulo la queja debe ser de ndole laboral?
Para que se configure la causal del inciso c) del artculo 29 de la Ley de Produc-
tividad y Competitividad Laboral la queja o el proceso entablado contra el emplea-
dor debe ser de ndole laboral, es decir, debe referirse a afectaciones de los dere-
chos laborales derivadas de la relacin de trabajo o de los derechos fundamentales
(Cas. N 800-2002-Lima).
Es una causal de nulidad del despido el hecho de que el trabajador haya pre-
sentado una queja o participe en un proceso contra su empleador ante las autori-
dades competentes, debiendo tenerse en cuenta que el reclamo puede ser de natu-
raleza administrativa o judicial en materia de trabajo. Por otro lado la Ley Procesal
del Trabajo en el artculo 24 inc. 3 ha establecido que corresponde al trabajador
probar la existencia de la nulidad del despido cuando la invoque; sin embargo, esta
disposicin ha sido interpretada por la jurisprudencia en el sentido de que recae
sobre el trabajador la carga de aportar indicios razonables que demuestren que su
despido se encuentra afectado por alguna causal de nulidad, ya que no es posible
aportar una prueba evidente o directa, debido a que la parte patronal generalmente
en estos casos oculta los verdaderos mviles de su decisin resolutoria, los que no
se manifiestan al exterior, por lo que difcilmente podran ser probados por el traba-
jador (Exp. N 591-2002-N.D.AyS).
Para que se configure el despido nulo, la queja o reclamo tiene que plan-
tearse necesariamente en la va procesal laboral?
La queja, reclamo o proceso al que se refiere el inciso c), del artculo 29 del D.S.
N 003-97-TR hace referencia a los incumplimientos o conductas del empleador que
afecten los derechos del trabajador derivados de la relacin de trabajo o sus derechos
fundamentales. No resulta vlida la interpretacin que pretende reducir los reclamos
a los presentados en la va procesal laboral en sentido lato, excluyendo la defensa de
los derechos que el trabajador intente en otra va (Exp. N 3134-2002-NDS).
219
La extincin del contrato de trabajo
el empleador, motivados por los actos de este orientados a impedir el ejercicio del
derecho de reclamacin de sus trabajadores, no distingue si se trata de proceso con-
tencioso o no contencioso (Exp. N 0349-99-ND).
Para que se configure la nulidad del despido por queja, debe haber una
reaccin inmediata del empleador frente al proceso iniciado por el traba-
jador?
Se considera que el despido no constituye una represalia del empleador por
haber formulado el trabajador reclamaciones de carcter laboral en procesos judi-
ciales y administrativos, si ha transcurrido tiempo suficiente desde la interposicin
de las mencionadas reclamaciones, por lo que no puede considerarse que existi
una reaccin inmediata del empleador (Exp. N 2851-97-NDS).
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La extincin del contrato de trabajo
Cules son los juzgados competentes para conocer las solicitudes de cese
de hostilidad?
Los juzgados de paz letrados son los competentes para conocer las acciones de ca-
rcter individual de los trabajadores sobre cese de hostilidad (Exp. N 2660-93-IDA).
El plazo para accionar judicialmente los casos de hostilizacin, entre otros, caduca
a los treinta das naturales de producido el hecho. El cmputo del plazo se inicia desde
el da siguiente de vencido el plazo otorgado al empleador para que efecte su descargo
o enmiende su conducta. Se debe entender que el hecho hostilizatorio no se configura
con la conducta del empleador, sino con la negativa de este a enmendar dicha conducta
despus del requerimiento cursado por el trabajador, la cual otorga recin a esta parte, el
plazo para accionar judicialmente (Cas. N 762-98-Lima).
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
1. Nocin
Qu es un cese colectivo por causas objetivas?
El cese colectivo por causas objetivas es una forma de extincin del contrato de
trabajo motivada por factores externos, y el cual tiene, entre otros propsitos, dejar
sin efecto diversos puestos de trabajo que no resultan necesarios para el empleador
(Cas. N 1058-2001-Junn).
2. Constitucionalidad
Es constitucional la aplicacin de ceses colectivos por causas objetivas?
El artculo 46 del Decreto Legislativo N 728 es compatible con la Constitu-
cin, y que, por ende, las situaciones empresariales vinculadas con la fuerza mayor
y el caso fortuito; los motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos;
la disolucin y liquidacin por quiebra; y la reestructuracin empresarial son actos
plenamente constitucionales a condicin de que estos se practiquen de conformi-
dad con los procedimientos y requisitos establecidos por ley (Exp. N 1124-2001-
AA/TC Resolucin aclaratoria, 16/09/2002).
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4. Requisitos formales
b. Procedimiento
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Sin embargo, cuando se precisa que ese desarrollo debe ser adecuado, se
est resaltando aunque innecesariamente que esto no debe afectar el contenido
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La extincin del contrato de trabajo
esencial del derecho del trabajador. En efecto, todo desarrollo legislativo de los
derechos constitucionales presupone para su validez el que se respete su conteni-
do esencial, es decir, que no se desnaturalice el derecho objeto de desarrollo. Por
esta razn, no debe considerarse el citado artculo 27 como la consagracin, en
virtud de la propia Constitucin, de una facultad de despido arbitrario hacia el
empleador (Exp. N 1124-2001-AA, 11/07/02, f. j. 12).
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La extincin del contrato de trabajo
4. Clases de despido
a. Despido nulo
En qu casos procede el proceso de amparo contra el despido nulo?
Los despidos originados en la discriminacin por razn de sexo, raza, reli-
gin, opinin, idioma o de cualquier otra ndole tendrn proteccin a travs del
amparo, as como los despidos producidos con motivo del embarazo, toda vez
que, conforme al artculo 23 de la Constitucin, el Estado protege especialmente a
la madre. Deber que se traduce en las obligaciones estatales de adoptar todas las
medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera del
empleo, prohibiendo, en especial, bajo pena de sanciones, el despido por motivo
de embarazo o licencia de maternidad, as como la discriminacin sobre la base del
estado civil y prestar proteccin especial a la mujer durante el embarazo (artculo 11
numerales 1 y 2 literales a y d de la Convencin sobre la eliminacin de todas las
formas de discriminacin contra la mujer de Naciones Unidas) (Exp. 0206-2005-PA/
TC, 28/11/2005, f. j.15).
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b. Despido incausado
En qu consiste el despido incausado?
El despido incausado consiste en remover al trabajador, sea de manera verbal,
sea mediante comunicacin escrita, como en el caso de autos, sin expresarle causa
alguna derivada de su conducta o su labor que la justifique (Exp. N 2252-2003-AA,
21/01/04, f. j. 3).
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La extincin del contrato de trabajo
c. Despido fraudulento
Qu es el despido fraudulento?
Nos encontramos frente al despido fraudulento cuando se imputa al trabajador
hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios, o se le atribuye una falta no
prevista legalmente, solo ser procedente la va del amparo cuando el demandante
acredite fehaciente e indubitablemente que existi fraude, pues en caso contrario,
es decir, cuando haya controversia o duda sobre los hechos, corresponder a la va
ordinaria laboral determinar la veracidad o falsedad de ellos (Exp. N 0206-2005-
PA, 28/11/05, f. j. 8).
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Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
de causa, razn por la cual este acto deviene lesivo del derecho constitucional al
trabajo (Exp. N 0976-2001-AA, 13/03/03, f. j. 15.c).
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La extincin del contrato de trabajo
g) Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la dignidad del tra-
bajador.
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La extincin del contrato de trabajo
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Ttulo 5
Jurisprudencia constitucional relevante
CASO TELEFNICA DEL PER S.A.
TEMAS :
- Contenido esencial del derecho al trabajo
- Despidos escalonados
- Proteccin adecuada contra el despido arbitrario
EXP. N 1124-2001-AA/TC
LIMA
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por el Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per
S.A. y la Federacin de Trabajadores de Telefnica del Per (FETRATEL) contra la sentencia expe-
dida por la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de
Justicia de Lima, de fojas seiscientos setenta y siete, su fecha nueve de marzo de dos mil uno, que
declar improcedente la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Los recurrentes, con fecha 29 de mayo de 2000, interponen accin de amparo contra las empresas
Telefnica del Per S.A.A. y Telefnica Per Holding S.A., con el objeto de que se abstengan de
amenazar y vulnerar los derechos constitucionales de los trabajadores a los cuales representan, en
virtud de la aplicacin de un Plan de Despido Masivo contenido en un Resumen Ejecutivo elaborado
por la Gerencia de Recursos Humanos de la primera de las demandadas.
Sostienen que se han vulnerado los derechos constitucionales a la igualdad ante la ley, al debido
proceso, a la legtima defensa, al trabajo, a la libertad sindical y a la tutela jurisdiccional efectiva de los
trabajadores de Telefnica del Per S.A.A, dado que esta ha iniciado una poltica de despidos masivos
con el propsito del despido de la totalidad de trabajadores sindicalizados. Acompaan como anexo
una lista de setenta y siete trabajadores, alegando que ha sido elaborada por la primera accionada, en
la que se encuentra una relacin del personal a ser desvinculado de esta.
Contestan la demanda Telefnica del Per S.A.A. y Telefnica Per Holding S.A. Esta ltima propone
las excepciones de representacin defectuosa e insuficiente de los demandantes y de caducidad y
falta de legitimidad para obrar del demandado. En cuanto al fondo de la controversia, afirman que no
existe ninguna amenaza de cierta e inminente realizacin. La primera de las demandadas seala que
no se conoce la autora del resumen ejecutivo, dado que es un documento sin firma, lo mismo que
la relacin del personal a ser desvinculado. Indica tambin que, incluso suponiendo que el primer
documento haya sido efectivamente elaborado por ella, solo contiene propuestas y no una decisin
adoptada. Agrega que, siguiendo el argumento de las demandantes, a esa fecha ya se deban haber
243
La extincin del contrato de trabajo
producido los ceses y que, sin embargo, ello no ha ocurrido, quedando demostrado que el denomi-
nado plan de despido masivo solo existe en la imaginacin de los accionantes.
El Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho Pblico, con fecha diecisiete de
julio de dos mil, declar infundadas las excepciones propuestas y fundada la demanda, considerando
que a partir de la copia del resumen ejecutivo, junto con la totalidad de documentos presentados por
los demandantes, tales como aquellos que sealan la transferencia del personal a filiales en nuevas
condiciones laborales que conllevan la prdida de derechos de sindicalizacin se demuestra la
amenaza de violacin a los derechos constitucionales de los accionantes.
FUNDAMENTOS
Petitorio de la demanda
1. El objeto de la demanda es que las demandadas se abstengan de amenazar y vulnerar los dere-
chos constitucionales de los trabajadores afiliados a [sus] sindicatos, en virtud de la aplicacin de
un ilegal plan de despido masivo, contenido en un resumen ejecutivo elaborado por la Gerencia
de Recursos Humanos (...), cuya inminente ejecucin afecta [sus] derechos constitucionales a la
igualdad ante la ley, a trabajar libremente, a la legtima defensa, al trabajo, a que ninguna relacin
pueda limitar el ejercicio de los derechos constitucionales ni desconocer o rebajar la dignidad del
trabajador, al carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley, a la
adecuada proteccin contra el despido arbitrario, a la libertad sindical, al debido proceso y a la
tutela jurisdiccional efectiva.
4. En vista de que solo son revisables ante este Tribunal los extremos impugnados por la parte de-
mandante a travs del recurso extraordinario, no corresponde que este Colegiado se pronuncie
respecto de las excepciones de representacin defectuosa e insuficiente de los codemandantes,
y de caducidad de la demanda, al haber sido declaradas infundadas por la sentencia de vista.
244
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Por otro lado, s corresponde que se examine la excepcin de falta de legitimidad para obrar
del demandado propuesta por Telefnica Per Holding S.A., al haberse impugnado la sentencia
recurrida en el extremo que la declar fundada. As, este Tribunal considera que al ser planteada
la demanda ante la amenaza de ceses masivos de los trabajadores de Telefnica del Per S.A.A.
y en representacin de estos, no existe relacin material con la empresa Telefnica Per Holding
S.A. que sustente la relacin procesal entablada con ella, dado que esta ltima no es la entidad
empleadora.
Telefnica del Per S.A.A. ha procedido al despido sobre la base de lo establecido en el artculo
34 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitivi-
dad Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR, tal como se constata en las respectivas cartas de
despido. Por esta razn, este extremo de la controversia conduce a determinar si dicho disposi-
tivo es o no compatible con la Constitucin, para segn ello establecer la validez o no del acto
cuestionado.
7. Esto mismo ha de proyectarse a las relaciones privadas entre empleador y trabajador como el
caso de Telefnica del Per S.A.A. y de los demandantes, respectivamente. Si bien aquella dis-
pone de potestades empresariales de direccin y organizacin y, constituye, adems, propiedad
privada, aquellas deben ejercerse con irrestricto respeto de los derechos constitucionales del
empleado o trabajador. En la relacin laboral se configura una situacin de disparidad donde el
empleador asume un status particular de preeminencia ante el cual el derecho y, en particular, el
derecho constitucional, se proyecta en sentido tuitivo hacia el trabajador. Desde tal perspectiva,
las atribuciones o facultades que la ley reconoce al empleador no pueden vaciar de contenido
los derechos del trabajador; dicho de otro modo, no pueden devenir en una forma de ejercicio
irrazonable. Es por esto que la Constitucin precisa que ninguna relacin laboral puede limitar
el ejercicio de los derechos constitucionales ni desconocer o disminuir la dignidad del trabajador
(art. 23, segundo prrafo). Es a partir de esta premisa impuesta por la Constitucin que debe
abordarse toda controversia surgida en las relaciones jurdicas entre empleador y trabajador, en
todo momento: al inicio, durante y al concluir el vinculo laboral. Por esta razn, la culminacin de
la relacin laboral por voluntad unilateral del empleador, como en la presente controversia, debe
tambin plantearse tomando como base a la eficacia inter privatos de los derechos constitucio-
nales.
245
La extincin del contrato de trabajo
Libertad sindical
8. La Constitucin reconoce la libertad sindical en su artculo 28, inciso 1) Este derecho constitu-
cional tiene como contenido esencial un aspecto orgnico, as como un aspecto funcional. El
primero consiste en la facultad de toda persona de constituir organizaciones con el propsito de
defender sus intereses gremiales. El segundo consiste en la facultad de afiliarse o no afiliarse a
este tipo de organizaciones. A su vez, implica la proteccin del trabajador afiliado o sindicado a
no ser objeto de actos que perjudiquen sus derechos y tuvieran como motivacin real su condi-
cin de afiliado o no afiliado de un sindicato u organizacin anloga.
Desde luego, debe entenderse que lo anterior no conlleva a que el contenido esencial del citado
derecho constitucional se agote en los aspectos antes relevados. Por el contrario, es posible el
desarrollo de ulteriores concretizaciones o formas de proyeccin del citado derecho constitucio-
nal que, en principio, no pueden, como tampoco deben, ser enunciadas de manera apriorstica.
Los derechos constitucionales albergan contenidos axiolgicos que, por su propia naturaleza,
pueden y deben desarrollarse, proyectando su vis expansiva a travs de remozadas y, otrora,
inusitadas manifestaciones.
9. De conformidad con la cuarta disposicin final y transitoria de la Constitucin, los derechos cons-
titucionales deben interpretarse dentro del contexto de los tratados internacionales suscritos por
el Estado peruano en la materia. Segn esta norma, estos tratados constituyen parmetro de
interpretacin de los derechos reconocidos por la Constitucin, lo que implica que los conceptos,
alcances y mbitos de proteccin explicitados en dichos tratados, constituyen parmetros que
deben contribuir, de ser el caso, al momento de interpretar un derecho constitucional. Todo ello,
claro est, sin perjuicio de la aplicacin directa que el tratado internacional supone debido a que
forma parte del ordenamiento peruano (art. 55, Const.).
11. En el presente caso, las personas que fueron despedidas por Telefnica del Per S.A.A. son
miembros del sindicato. Resulta coincidente que las personas con las que la mencionada de-
mandada concluy unilateralmente la relacin laboral hayan sido precisamente las que confor-
man tanto el Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y de la Federacin
de Trabajadores de Telefnica del Per. Como se aprecia, es el criterio de afiliacin sindical el
que ha determinado la aplicacin de la medida de despido. Por esta razn, el acto cuestionado
lesiona el citado derecho constitucional en la medida que significa atribuir consecuencias perju-
diciales en los derechos de los trabajadores por la sola circunstancia de su condicin de afiliado
a uno de los mencionados sindicatos. Ms concretamente, en este caso, se trat de la lesin de
la libertad de sindicacin al haberse procedido al despido de personas que tienen la condicin de
afiliados a los sindicatos antes mencionados; circunstancia que implica la vulneracin al citado
derecho constitucional, conclusin que resulta clara cuando se tiene en cuenta el contenido de
este a partir o conforme lo establecido por el citado Convenio sobre libertad sindical.
Derecho al trabajo
12. El derecho al trabajo est reconocido por el artculo 22 de la Constitucin. Este Tribunal estima
que el contenido esencial de este derecho constitucional implica dos aspectos. El de acceder a
un puesto de trabajo, por una parte y, por otra, el derecho a no ser despedido sino por causa
justa. Aunque no resulta relevante para resolver la causa, cabe precisar que, en el primer caso,
246
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
el derecho al trabajo supone la adopcin por parte del Estado de una poltica orientada a que
la poblacin acceda a un puesto de trabajo; si bien hay que precisar que la satisfaccin de este
aspecto de este derecho constitucional implica un desarrollo progresivo y segn las posibilidades
del Estado. El segundo aspecto del derecho es el que resulta relevante para resolver la causa.
Se trata del derecho al trabajo entendido como proscripcin de ser despedido salvo por causa
justa.
Sin embargo, cuando se precisa que ese desarrollo debe ser adecuado, se est resaltando
aunque innecesariamente que esto no debe afectar el contenido esencial del derecho del tra-
bajador. En efecto, todo desarrollo legislativo de los derechos constitucionales presupone para
su validez el que se respete su contenido esencial, es decir, que no se desnaturalice el derecho
objeto de desarrollo. Por esta razn, no debe considerarse el citado artculo 27 como la con-
sagracin, en virtud de la propia Constitucin, de una facultad de despido arbitrario hacia el
empleador.
Por este motivo, cuando el artculo 27 de la Constitucin establece que la ley otorgar adecuada
proteccin frente al despido arbitrario, debe considerarse que este mandato constitucional al
legislador no puede interpretarse en absoluto como un encargo absolutamente abierto y que
habilite al legislador una regulacin legal que llegue al extremo de vaciar de contenido el ncleo
duro del citado derecho constitucional. Si bien es cierto que el legislador tiene en sus manos la
potestad de libre configuracin de los mandatos constitucionales, tambin lo es que dicha potes-
tad se ejerza respetando el contenido esencial del derecho constitucional. Una opcin interpreta-
tiva diferente solo conducira a vaciar de contenido el mencionado derecho constitucional y, por
esa razn, la ley que la acogiera resultara constitucionalmente inadmisible.
Ahora bien, el segundo prrafo del artculo 34 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo
N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR, esta-
blece que frente a un despido arbitrario corresponde una indemnizacin como nica repara-
cin. No prev la posibilidad de reincorporacin. El denominado despido ad nutum impone solo
una tutela indemnizatoria. Dicha disposicin es incompatible con la Constitucin, a juicio de este
Tribunal, por las siguientes razones:
a. El artculo 34, segundo prrafo, es incompatible con el derecho al trabajo porque vaca de
contenido este derecho constitucional. En efecto, si, como qued dicho, uno de los aspec-
tos del contenido esencial del derecho al trabajo es la proscripcin del despido salvo por
247
La extincin del contrato de trabajo
causa justa, el artculo 34, segundo prrafo, al habilitar el despido incausado o arbitrario al
empleador, vaca totalmente el contenido de este derecho constitucional.
b. La forma de aplicacin de esta disposicin por la empresa demandada evidencia los extre-
mos de absoluta disparidad de la relacin empleador/trabajador en la determinacin de la
culminacin de la relacin laboral. Ese desequilibrio absoluto resulta contrario al principio
tuitivo de nuestra Constitucin del trabajo que se infiere de las propias normas constitucio-
nales tuitivas del trabajador (irrenunciabilidad de derechos, pro operario y los contenidos
en el artculo 23 de la Constitucin) y, por lo dems, como consecuencia inexorable del
principio de Estado social y democrtico de derecho que se desprende de los artculos 43
(Repblica social) y 3 de la Constitucin, respectivamente. El constante recurso de la
demandada a este dispositivo legal es la evidencia de cmo este principio tuitivo desapa-
rece con la disparidad empleador/trabajador respecto a la determinacin de la conclusin
de la relacin laboral.
c. La forma de proteccin no puede ser sino retrotraer el estado de cosas al momento de co-
metido el acto viciado de inconstitucionalidad, por eso la restitucin es una consecuencia
consustancial a un acto nulo. La indemnizacin ser una forma de restitucin complemen-
taria o sustitutoria si as lo determinara libremente el trabajador, pero no la reparacin de
un acto ab initio invlido por inconstitucional.
Si bien, como alega Telefnica del Per S.A.A., el apartado d del artculo 7 del Protocolo Adicio-
nal a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, contempla la posibilidad de reparacin indemnizatoria, juntamente con la
restitutoria, frente al despido arbitrario, debe tenerse en cuenta que el derecho internacional de
los derechos humanos enuncia mnimos derechos que siempre pueden ser susceptibles de ma-
yores niveles de proteccin y no pueden significar, en absoluto, el menoscabo de los derechos
reconocidos por la Constitucin conforme lo establece el artculo 4 del propio Protocolo antes
citado, ni mucho menos cuando ello conlleva al menoscabo del mismo contenido esencial de
los derechos constitucionales. La interpretacin de estos debe efectuarse siempre en sentido
dirigido a alcanzar mayores niveles de proteccin. Es por ello que la doctrina sostiene que los
derechos constitucionales han de interpretarse como mandatos de optimizacin.
El control difuso es un acto complejo en la medida en que significa preterir la aplicacin de una
norma cuya validez, en principio, resulta beneficiada de la presuncin de legitimidad de las nor-
mas del Estado. Por ello, su ejercicio no es un acto simple, requirindose, para que l sea vlido,
la verificacin en cada caso de los siguientes presupuestos:
248
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
b. Que la norma a inaplicarse tenga una relacin directa, principal e indisoluble con la resolu-
cin del caso, es decir, que ella sea relevante en la resolucin de la controversia.
En el presente caso, se cumplen los tres presupuestos: a) el acto de despido realizado por el
empleador se sustenta en la norma contenida en el citado artculo 34 (segundo prrafo); b) la
constitucionalidad o no de esta norma es relevante para la resolucin del proceso debido a que
los despidos tienen como fundamento el artculo 34 (segundo prrafo); y, finalmente, c) el hecho
de que no es posible interpretar el citado artculo de conformidad con la Constitucin, pues resul-
ta evidentemente inconstitucional, conforme se sostuvo lneas arriba.
En el presente caso, al haber efectuado Telefnica del Per S.A.A. los despidos de acuerdo con
un dispositivo inconstitucional como el citado artculo 34, segundo prrafo, dichos actos resultan
nulos.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la
Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica,
FALLA
confirmando en parte la recurrida en el extremo que declar FUNDADA la excepcin de falta de le-
gitimidad para obrar propuesta; y, la REVOCA en el extremo que declar improcedente la demanda,
reformndola declara FUNDADA la accin de amparo e inaplicable el artculo 34, segundo prrafo,
del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR; ordena la reincorporacin al trabajo de las personas afilia-
das a los sindicatos demandantes que fueron despedidas por Telefnica del Per S.A.A. y dispone
que dicha empresa se abstenga de continuar con el ejercicio de lo establecido por el citado artculo
34 por su incompatibilidad con la Constitucin, respecto de los afiliados que continan trabajando.
Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la devolucin e
los actuados.
SS. REY TERRY; REVOREDO MARSANO; ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GON-
ZALES OJEDA; GARCA TOMA
249
CASO TELEFNICA DEL PER S.A. (ACLARACIN)
TEMAS :
- Contenido esencial del derecho al trabajo
- Despidos escalonados
- Proteccin adecuada contra el despido arbitrario
EXP. N 1124-2001-AA-TC
LIMA
Resolucin del Tribunal Constitucional
Lima, 16 de setiembre de 2002
VISTA
La solicitud de nulidad presentada por Telefnica del Per S.A.A. de la sentencia expedida por este
Tribunal Constitucional en el Exp. N 1124-2001-AA/TC, en la que, alternativamente, se solicita la
aclaracin de los alcances que esta debe tener respecto de las personas que han ejercido el derecho
de recurrir al amparo constitucional, as como si este fallo alcanzar a hechos futuros o solo a los
hechos pasados; y,
ATENDIENDO A
Que, conforme seala el artculo 45 de la Ley N 26435, los fallos del Tribunal Constitucional, que
estimen o denieguen la pretensin, agotan la jurisdiccin interna.
1.1. Aparece del cargo respectivo que dicha resolucin fue notificada el 27 de junio a la demandada
Telefnica del Per S.A.A. en su domicilio ubicado en la avenida Pablo Carriquir N 349, San
Isidro.
1.2. Don Jorge Balbi Calmet, apoderado judicial de la referida demandada, mediante escrito
de fecha 1 de julio de 2002, reconoce haber recibido dicha notificacin, la misma que de-
vuelve afirmando que ya no ejerce la representatividad y defensa de Telefnica del Per
S.A.A.
1.3. Sin embargo, del testimonio de escritura pblica que corre de fojas 398 a 404 del expe-
diente principal, aparece que tanto el doctor Jorge Balbi Calmet como el doctor Fausto
Viale Salazar, quien inform en la vista de la causa en representacin de la codemandada
Telefnica Per Holding S.A., son apoderados de las compaas mencionadas.
1.4. Despus de la audiencia, mediante escrito de fecha 15 de agosto del corriente, el Sindicato
Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A.A. Expresa que [...] habindose rea-
lizado la vista de la causa y estando pendiente de resolver [...], ofrece nmerosos medios
probatorios.
250
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
1.5. El referido escrito y sus anexos son puestos en conocimiento de las codemandadas, por el
plazo de cinco das, segn resolucin fechada el 16 de agosto del presente ao.
1.6. Telefnica del Per S.A.A., por escrito de fecha 26 de agosto, entregado el 27 del mismo
mes y ao, seala domicilio real en Av. Arequipa N 1155, Santa Beatriz, Lima; domicilio
procesal en el Abonado N 4431 del Departamento de Notificaciones del Ilustre Colegio
de Abogados de Lima, 4 Piso del Palacio Nacional de Justicia, Lima, y domicilio de sus
representantes procesales en la calle Roma N 254, San Isidro; es decir, tres domicilios.
1.7. Mediante el testimonio de escritura pblica de fecha 25 de octubre de 1999, que acompaa
al citado escrito, que acredita que se deja subsistentes los poderes otorgados anterior-
mente a terceros para que ejerzan la representacin judicial y admnistrativa de Telefnica
del Per S.A.A., por lo que no ces la representacin judicial de don Jorge Balbi Calmet,
conforme al artculo 78 del Cdigo Procesal Civil.
1.9. Consecuentemente, la codemandada Telefnica del Per S.A.A. tuvo conocimiento opor-
tuno de la mencionada audiencia pblica.
1.11. Por ltimo, el pedido de nulidad, por lo dems extemporneo, es, procesal y lgicamente,
contradictorio con el pedido de aclaracin de la sentencia expedida por este Colegiado,
con fecha 11 de julio de 2002, da en que se vio y qued al voto la causa, valorando los
instrumentos y alegatos de las partes posteriores a esa fecha y en uso de la facultad que
le confiere el artculo 57 de su Ley Orgnica y el artculo 197 del Cdigo Procesal Civil.
2.1. La interpretacin de la normatividad constitucional est hecha por este Colegiado sobre la
base del conjunto de sus disposiciones, a partir de la declaracin contenida en el artculo 1
de la Carta Poltica vigente, que literalmente expresa: La defensa de la persona humana
y el respecto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.
2.2. La sentencia se ajusta a las disposiciones de los artculos 1, 6, incisos 1) y 2), 7, inciso d;
8, inciso 1-a, del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador),
aprobado por Resolucin Legislativa N 26448, por cuanto garantizan el derecho al traba-
jo, la estabilidad de los trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las caractersticas de
las industrias y profesiones y con las causas de justa separacin.
251
La extincin del contrato de trabajo
2.3. La sentencia est expedida con arreglo al Convenio N 87, OIT, relativo a la Libertad Sin-
dical y a la Proteccin del Derecho de Sindicacin, aprobado por Resolucin Legislativa
N 13281, y al Convenio N 98, OIT, relativo a los Principios del Derecho de Sindicacin y
de Negociacin Colectiva, aprobado por Resolucin Legislativa N 14712.
2.4. El Tribunal Constitucional, a travs de su sentencia de fecha 11 de julio del 2002, ha con-
siderado que Telefnica del Per S.A.A. ha vulnerado los derechos constitucionales de los
trabajadores previstos en el inciso 1) del artculo 28 y el artculo 22 de la Constitucin.
En el segundo caso, el derecho al trabajo se ha visto afectado dado que no puede despe-
dirse a una persona que ya goza de ese derecho sin previa y formal expresin de causa.
En tal sentido, el Tribunal Constitucional ha establecido como contrario a la propia Consti-
tucin por tanto, afectada de nulidad plena la facultad prevista ab initio del artculo 34 del
Decreto Legislativo N 728, que habilitaba al empleador a extinguir un contrato de trabajo
sin motivar dicha decisin.
a) Telefnica del Per S.A.A. ha venido utilizando el artculo 34 del Decreto Legislativo N 728,
que en su conjunto est referido a la extincin individual de los contratos de trabajo, para
practicar lo que la doctrina califica como perversamente ceses colectivos escalonados.
252
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
b) Telefnica del Per S.A.A. ha efectuado la extincin de contratos de trabajo al amparo del
artculo 34, ab initio, del Decreto Legislativo N 728 sin motivar la causa del despido; hecho
frente al cual este Tribunal considera que dicha parte del referido texto se inconstitucional
por las razones expuestas en los considerandos de su sentencia y por la presente aclara-
cin solicitada por la parte demandante.
Dicha disposicin de reincorporacin alcanza a todos los afiliados de los referidos sindi-
catos que, entre el periodo comprendido entre el 29 de mayo de 2000 (fecha de la inter-
posicin de la demanda) y el 11 de julio de 2002 (fecha de expedicin de la sentencia) se
hubiesen encontrado laborando para Telefnica del Per S.A.A. y hayan sido objeto de una
extincin unilateral sin causa de su correspondiente contrato de trabajo.
Los lmites o efectos derivados de la inaplicacin del segundo prrafo del artculo 34 del
Decreto Legislativo N 728.
2.7. La inaplicacin del segundo prrafo del artculo 34 del Decreto Legislativo N 728, en con-
creto, est referida a la inconstitucional atribucin conferida por el legislador ordinario para
practicar despidos individuales sin expresin de causa.
EL PRECEDENTE VINCULATORIO
2.8. Tal como lo dispone la Primera Disposicin General de la Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional, los jueces y tribunales de la Repblica debern interpretar y aplicar los
alcances del Decreto Legislativo N 728 de conformidad con lo expuesto y resuelto en
la sentencia de fecha 11 de julio de 2002, siempre que se reproduzcan los hechos y
circunstancias generadas en la controversia establecida entre las partes litigantes en el
Expediente N 1124-2001-AA/TC, con arreglo al artculo 5 de la Ley N 25398.
2.9. En cuanto al pedido alternativo de aclaracin, el Tribunal Constitucional seala que, se-
gn el artculo 1 de la Ley N 23506, el objeto del amparo es volver las cosas al estado
anterior al momento de la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucio-
nal. En el marco del ejercicio de sus funciones jurisdiccionales y, particularmente, dentro
del proceso del amparo, este Colegiado no se pronuncia sobre hechos futuros, an no
253
La extincin del contrato de trabajo
RESUELVE
SS. REY TERRY; REVOREDO MARSANO; ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GON-
ZALES OJEDA; GARCA TOMA
254
CASO BAYLN FLORES
TEMAS :
EXP. N 0206-2005-PA/TC
HUAURA
CSAR ANTONIO BAYLN FLORES
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 28 das del mes de noviembre de 2005, el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno
Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen,
Vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguien-
te sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Csar Antonio Bayln Flores contra la senten-
cia de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Huaura, de fojas 461, su fecha 9 de diciembre
de 2005, que declar infundada la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 21 de abril de 2004, el recurrente interpone demanda de amparo contra la E.P.S. EMAPA
HUACHO S.A. y don Vctor Manuel Hacen Bernaola, en su calidad de Gerente General de la citada
empresa, solicitando que se declaren inaplicables la carta notarial de imputacin de cargos de fecha
3 de marzo de 2004 y la carta notarial de despido de fecha 17 de marzo de 2004; y que, por consi-
guiente, se lo reponga en el puesto de asistente de control patrimonial, con el pago de sus remunera-
ciones dejadas de percibir. Asimismo, solicita que los demandados le paguen una indemnizacin de
daos y perjuicios equivalente a 10,000.00 nuevos soles y que se disponga la apertura de instruccin
al Gerente General por ser responsable de la agresin sufrida.
Manifiesta haber sido despedido debido a que, con posterioridad a la poca en que ocup el cargo de
Jefe del Equipo de Facturacin, se detectaron una serie de irregularidades con motivo del Examen
especial sobre presuntas irregularidades efectuadas en la manipulacin del sistema SICI llevado a
cabo por el rgano de control de la empresa. Al respecto, refiere que no se hizo una adecuada califi-
cacin de la causa justa de despido y que no se observ el principio de inmediatez, contemplado en
el artculo 31 del Decreto Supremo N 003-97-TR, TUO de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, toda vez que el despido se produjo mucho tiempo despus de la fecha en que ocurrieron los
hechos por los cuales fue despedido. Agrega que tales actos vulneran sus derechos constitucionales
su derecho constitucional al trabajo, a la adecuada proteccin contra el despido arbitrario y al debido
proceso.
E.P.S. EMAPA HUACHO S.A. propone la excepcin de incompetencia por razn de la materia, adu-
ciendo que la va del amparo no resulta idnea para este tipo de casos, pues existe una va laboral
donde se puede dilucidar mejor la controversia con el despliegue de una amplia actuacin de material
255
La extincin del contrato de trabajo
probatorio. Sostiene que en el caso del actor se procedi a su despido por la gravedad de las faltas
cometidas, respetndose, en todo momento, el debido proceso y sus derechos constitucionales, por
lo que solicita que la demanda sea declarada infundada.
El codemandado Vctor Manuel Hacen Bernaola solicita que la demanda sea declarada infundada,
alegando que no le une vnculo alguno con el actor y que la sancin impuesta se debi nica y exclu-
sivamente a la configuracin de una falta grave cometida por el recurrente. Manifiesta que el proceso
de despido del demandante se realiz sin mala fe, dolo y arbitrariedades.
El Tercer Juzgado Civil de Huaura, con fecha 5 de julio de 2004, declara infundada la excepcin
propuesta considerando que el proceso de amparo tiene carcter alternativo, es decir, que ante la
violacin de un derecho constitucional, el demandante puede escoger dicha va para defender sus
derechos constitucionales; e, infundada la demanda argumentando que el actor cometi las faltas
graves que se le imputan, observndose para su despido el debido proceso que establece la ley.
FUNDAMENTOS
1. En el caso sobre la Ley Marco del Empleo Pblico, Exp. N 0008-2005-PI/TC, (Fundamentos
17 a 42), este Tribunal precis una serie de criterios jurisprudenciales relativos a los principios
laborales constitucionales, tales como in dubio pro operario, la igualdad de oportunidades, la no
discriminacin en materia laboral y la irrenunciabilidad de derechos. Igualmente, en el citado
caso, se hizo referencia a los derechos colectivos de los trabajadores que reconoce la Consti-
tucin, entre los que destacan de libertad sindical, de sindicacin, de negociacin colectiva y de
huelga. Al respecto, se sostuvo que tales disposiciones, con las particularidades y excepciones
que ella misma prev, se aplican tanto al rgimen laboral privado como al pblico. El Tribunal
Constitucional se ratifica en tales criterios y reitera su carcter vinculante para la resolucin de
los casos en materia laboral que se resuelvan en sede constitucional u ordinaria.
4. Al respecto, este Colegiado precis que (...) tanto lo que estableci en su momento la Ley N 23506
y lo que prescribe hoy el Cdigo Procesal Constitucional, respecto al Amparo Alternativo y al
Amparo Residual, ha sido concebido para atender requerimientos de urgencia que tienen que ver
con la afectacin de derechos directamente comprendidos dentro de la calificacin de fundamen-
tales por la Constitucin Poltica del Estado. Por ello, si hay una va efectiva para el tratamiento
256
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
de la temtica propuesta por el demandante, esta no es la excepcional del Amparo que, como se
dijo, constituye un mecanismo extraordinario. (Exp. N 4196-2004-AA/TC, Fundamento 6).
6. Consecuentemente, solo en los casos en que tales vas ordinarias no sean idneas, satisfacto-
rias o eficaces para la cautela del derecho, o por la necesidad de proteccin urgente, o en situa-
ciones especiales que han de ser analizadas, caso por caso, por los jueces, ser posible acudir
a la va extraordinaria del amparo, correspondiendo al demandante la carga de la prueba para
demostrar que el proceso de amparo es la va idnea y eficaz para restablecer el ejercicio de su
derecho constitucional vulnerado, y no el proceso judicial ordinario de que se trate.
7. El Tribunal Constitucional estima que esta nueva situacin modifica sustancialmente su com-
petencia para conocer de controversias derivadas de materia laboral individual, sean privadas
o pblicas. Sin embargo, los criterios jurisprudenciales establecidos en el caso Eusebio Llanos
Huasco, Exp. N 976-2004-AA/TC, para los casos de despidos incausados (en los cuales no
exista imputacin de causa alguna), fraudulentos y nulos, se mantendrn en esencia. En efecto,
si tal como hemos sealado, el contenido del derecho constitucional a una proteccin adecuada
contra el despido arbitrario supone la indemnizacin o la reposicin segn corresponda, a elec-
cin del trabajador, entonces, en caso de que en la va judicial ordinaria no sea posible obtener
la reposicin o la restitucin del derecho vulnerado, el amparo ser la va idnea para obtener
la proteccin adecuada de los trabajadores del rgimen laboral privado, incluida la reposicin
cuando el despido se funde en los supuestos mencionados.
9. Con relacin al despido nulo, si bien la legislacin laboral privada regula la reposicin y la indem-
nizacin para los casos de despido nulo conforme a los artculos 29 y 34 del Decreto Supremo N
003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
el Tribunal Constitucional ratifica los criterios vertidos en el caso Eusebio Llanos Huasco, en el
punto referido a su competencia para conocer los casos de urgencia relacionados con la viola-
cin de los derechos constitucionales que originan un despido nulo, dadas las particularidades
que reviste la proteccin de los derechos involucrados.
10. En efecto, la libertad sindical y el derecho de sindicacin reconocidos por el artculo 28, inciso
1 de la Constitucin (Exp. N 0008-2005-PI/TC, fundamentos 26, 27 y 28), e interpretados con-
forme a la cuarta disposicin final y transitoria de la Constitucin y al artculo V del Ttulo Preli-
minar del Cdigo Procesal Constitucional, imponen la obligacin estatal de adoptar las medidas
necesarias y apropiadas para garantizar a los trabajadores y empleadores el libre ejercicio del
257
La extincin del contrato de trabajo
12. Por tanto, debemos considerar que la libertad sindical, en su dimensin plural o colectiva, tambin
protege la autonoma sindical, esto es, que los sindicatos funcionen libremente sin injerencias o
actos externos que los afecten. Protege, asimismo, las actividades sindicales que desarrollan los
sindicatos y sus afiliados, as como a los dirigentes sindicales, para garantizar el desempeo de
sus funciones y que cumplan con el mandato para el que fueron elegidos. Sin esta proteccin no
sera posible el ejercicio de una serie de derechos y libertades, tales como el derecho de reunin
sindical, el derecho a la proteccin de los representantes sindicales para su actuacin sindical, la
defensa de los intereses de los trabajadores sindicalizados y la representacin de sus afiliados
en procedimientos administrativos y judiciales. Del mismo modo, no sera posible un adecuado
ejercicio de la negociacin colectiva y del derecho de huelga.
13. Es por ello que, a criterio del Tribunal Constitucional, la dimensin plural o colectiva de la libertad
sindical garantiza no solo la proteccin colectiva de los trabajadores sindicalizados (como fue
reconocido por este Colegiado en el Exp. N 1124-2001-AA/TC, Fundamento 11), sino que tam-
bin reconoce una proteccin especial para los dirigentes sindicales, toda vez que estos ltimos,
libremente elegidos, detentan la representacin de los trabajadores sindicalizados a fin de defen-
der sus intereses. Consecuentemente, todo acto lesivo, no justificado e irrazonable, que afecte a
los trabajadores sindicalizados y a sus dirigentes y que haga impracticable el funcionamiento del
sindicato, deber ser reparado.
14. Este Tribunal Constitucional, en opinin coincidente con el Tribunal Constitucional Espaol, es-
tima que las garantas descritas se justifican por cuanto los sindicatos son formaciones con
relevancia social que integran la sociedad democrtica (STC 292/1993, fundamento 5, del 9 de
noviembre de 1993), adase, para la proteccin y promocin de sus intereses (artculo 8.1.a.
del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de De-
rechos Econmicos, Sociales o Culturales o Protocolo de San Salvador). Consiguientemente,
los despidos originados en la lesin a la libertad sindical y al derecho de sindicacin siempre
tendrn la tutela urgente del proceso de amparo, aun cuando las vas ordinarias tambin puedan
reparar tales derechos.
15. Del mismo modo, los despidos originados en la discriminacin por razn de sexo raza, religin,
opinin, idioma o de cualquier otra ndole, tendrn proteccin a travs del amparo, as como los
despidos producidos con motivo del embarazo, toda vez que, conforme al artculo 23 de la Cons-
titucin, el Estado protege especialmente a la madre. Deber que se traduce en las obligaciones
258
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
estatales de adoptar todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer
en la esfera del empleo, prohibiendo, en especial, bajo pena de sanciones, el despido por motivo
de embarazo o licencia de maternidad, as como la discriminacin sobre la base del estado civil y
prestar proteccin especial a la mujer durante el embarazo (artculo 11 numerales 1 y 2 literales a
y d de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer de
Naciones Unidas).
Igualmente, el proceso de amparo ser el idneo frente al despido que se origina en la condicin
de impedido fsico mental, a tenor de los artculos 7 y 23 de la Constitucin que les garantiza
una proteccin especial de parte del Estado. En efecto, conforme al artculo 18 del Protocolo adi-
cional a la Convencin Americana de Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales o Protocolo de San Salvador, sobre proteccin de los minusvlidos, toda
persona afectada por una disminucin en sus capacidades fsicas o mentales tiene derecho a
recibir una atencin especial con el fin de alcanzar el mximo desarrollo de su personalidad.
16. Por tanto, cuando se formulen demandas fundadas en las causales que configuran un despido
nulo, el amparo ser procedente por las razones expuestas, considerando la proteccin urgente
que se requiere para este tipo de casos, sin perjuicio del derecho del trabajador a recurrir a la va
judicial ordinaria laboral, si as lo estima conveniente.
17. Por otro lado, la Ley Procesal del Trabajo, N 26636, prev en su artculo 4 la competencia por
razn de la materia de las Salas Laborales y Juzgados de Trabajo. Al respecto, el artculo 4.2 de
la misma ley establece que los Juzgados de Trabajo conocen, entre las materias ms relevantes
de las pretensiones individuales por conflictos jurdicos, las siguientes:
b) Cese de actos de hostilidad del empleador, incluidos los actos de hostigamiento sexual,
conforme a la ley sobre la materia.
18. A su turno, el artculo 30 del Decreto Supremo N 003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo N 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, considera que constituyen actos de hostilidad:
c) El traslado del trabajador a lugar distinto de aquel en el que preste habitualmente servicios,
con el propsito de ocasionarle perjuicio.
f) Los actos de discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma.
g) Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la dignidad del trabajador.
259
La extincin del contrato de trabajo
19. De otro lado, conforme a la lnea jurisprudencial en materia de derechos laborales de carcter
individual (por todas Exp. N 2526-2003-AA), se ha establecido que el amparo no es la va idnea
para el cuestionamiento de la causa justa de despido imputada por el empleador cuando se trate
de hechos controvertidos, o cuando, existiendo duda sobre tales hechos, se requiera la actua-
cin de medios probatorios a fin de poder determinar la veracidad, falsedad o la adecuada califi-
cacin de la imputacin de la causa justa de despido, que evidentemente no pueden dilucidarse
a travs del amparo. En efecto, es claro que, en este supuesto, para que se produzca certeza en
el juzgador, respecto de los puntos controvertidos, y pueda as sustentar su fallo en determinado
sentido, necesariamente tendr que desarrollar la actividad probatoria a travs de sus diversas
etapas, en particular respecto de la actuacin y valoracin de la prueba que, entre otras muchas,
se relacionarn con declaraciones de parte, testigos, documentos (libros de planillas, informes),
peritajes y, especialmente, las pruebas de oficio.
20. Por tanto, aquellos casos que se deriven de la competencia por razn de materia de los jueces
de trabajo, los actos de hostilidad y aquellos derivados del cuestionamiento y calificacin del
despido fundado en causa justa que se refieran a hechos controvertidos, mencionados en los
puntos precedentes, no sern tramitados en el proceso de amparo, sino en el proceso laboral
de la jurisdiccin laboral ordinaria, a cuyos jueces corresponde, en primer lugar, la defensa de
los derechos y libertades constitucionales y de orden legal que se vulneren con ocasin de los
conflictos jurdicos de carcter individual en el mbito laboral privado. Solo en defecto de tal
posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la demostracin objetiva y fehaciente por parte del
demandante de que la va laboral ordinaria no es la idnea, corresponder admitir el amparo.
22. En efecto, si en virtud de la legislacin laboral pblica (Decreto Legislativo N 276, Ley N 24041
y regmenes especiales de servidores pblicos sujetos a la carrera administrativa) y del proceso
contencioso administrativo es posible la reposicin, entonces las consecuencias que se deriven
de los despidos de los servidores pblicos o del personal que sin tener tal condicin labora para
el sector pblico (Ley N 24041), debern dilucidarse en la va contenciosa administrativa por ser
la idnea, adecuada e igualmente satisfactoria, en relacin al proceso de amparo, para resolver
las controversias laborales pblicas.
23. Lo mismo suceder con las pretensiones por conflictos jurdicos individuales respecto a las ac-
tuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la administracin pblica y
que se derivan de derechos reconocidos por la ley, tales como nombramientos, impugnacin de
adjudicacin de plazas, desplazamientos, reasignaciones o rotaciones, cuestionamientos relati-
vos a remuneraciones, bonificaciones, subsidios y gratificaciones, permisos, licencias, ascensos,
promociones, impugnacin de procesos administrativos disciplinarios, sanciones administrati-
vas, ceses por lmite de edad, excedencia, reincorporaciones, rehabilitaciones, compensacin
260
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
24. Por tanto, conforme al artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucional, las demandas de
amparo que soliciten la reposicin de los despidos producidos bajo el rgimen de la legislacin
laboral pblica y de las materias mencionadas en el prrafo precedente debern ser declaradas
improcedentes, puesto que la va igualmente satisfactoria para ventilar este tipo de pretensiones
es la contencioso administrativa. Solo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o
a la demostracin objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la va contenciosa ad-
ministrativa no es la idnea, proceder el amparo. Igualmente, el proceso de amparo ser la va
idnea para los casos relativos a despidos de servidores pblicos cuya causa sea: su afiliacin
sindical o cargo sindical, por discriminacin, en el caso de las mujeres por su maternidad, y por
la condicin de impedido fsico o mental conforme a los fundamentos 10 a 15 supra.
25. El Tribunal Constitucional estima que, de no hacerse as, el proceso de amparo terminar sustitu-
yendo a los procesos judiciales ordinarios como el laboral y el contencioso administrativo, con su
consiguiente ineficacia, desnaturalizando as su esencia, caracterizada por su carcter urgente,
extraordinario, residual y sumario.
27. De otro lado, el demandante sostiene que se habra vulnerado el principio de inmediatez. So-
bre este punto debe precisarse que la causa de despido se origina en el Informe N 009-2003
EPS EMAPA-HUACHO-OCI Examen especial: sobre presuntas irregularidades efectuadas en
la manipulacin del SICI, sistema informtico comercial integrado, llevado a cabo por el rgano
de control interno de la empresa demandada, en el que se concluy que se favoreci a terceras
personas en la facturacin del servicio de agua en perjuicio de la empresa. Dicho informe deter-
min la responsabilidad administrativa del recurrente, as como la de otros empleados.
28. Si bien es cierto que los hechos se produjeron durante el periodo 2002-2003, en que el deman-
dante ocup el cargo de Jefe del Equipo de Facturacin, no lo es menos que las responsabilida-
des por las irregularidades solo se pudieron conocer una vez que culmin el informe llevado a
cabo por el rgano de control de la empresa, y que fue comunicado a la alta direccin en enero
de 2004, previa investigacin en la que el recurrente tambin ejerci su derecho de defensa.
Consiguientemente, el Tribunal Constitucional estima que el procedimiento de despido, reco-
mendado por el asesor legal externo, no vulner el principio de inmediatez, toda vez que se
inici dentro de un plazo razonable (Exp. N 0585-2003-AA). Por tal razn, este extremo de la
demanda tambin debe desestimarse.
29. Asimismo, el recurrente cuestiona los hechos que se invocan como causas justas de despido.
Entre otros, que la demandada, apoyndose en el informe del rgano de control interno de la
empresa, concluye que el demandante concedi, de manera irregular, rebajas al usuario Lnea
Interprovincial de Transportistas S.A.-LITSA; que se emitieron facturas a la empresa EMSAL
cuando tales servicios ya haban sido cancelados, con su consiguiente ingreso en el registro de
ventas de la empresa; que se hizo una rebaja en el cobro del servicio al seor Estanislao Loyola
Hurtado; y que se cometieron irregularidades en la facturacin del cliente Molitalia S.A. por la
instalacin de un medidor y la conexin de agua.
261
La extincin del contrato de trabajo
30. El recurrente niega tales imputaciones y afirma que se deben a los defectos del sistema infor-
mtico; asimismo, refiere que a nivel de la Fiscala se decidi archivar la denuncia penal por los
mismos hechos, puesto que no se comprob responsabilidad penal alguna. Independientemente
de las responsabilidades civiles o penales, el Tribunal Constitucional estima que, en el presente
caso, de los actuados se advierte la existencia de hechos controvertidos, relativos a la declara-
cin de responsabilidad del demandante en la causa justa de despido, cuya dilucidacin no es
posible en el proceso de amparo por su anotado carcter sumario. Por tanto, este extremo de la
demanda debe declararse improcedente.
31. Con relacin a los pedidos de pago de remuneraciones dejadas de percibir y de indemnizacin
por daos y perjuicios, deben ser declarados improcedentes, pues el amparo no es la va idnea
para resolver tales reclamos. Lo mismo debe declararse sobre la solicitud de que se denuncie
penalmente al gerente general de la demandada.
Precedente vinculante
32. Hasta la fecha de dilucidacin del presente caso los criterios de la jurisdiccin constitucional ha-
ban sido sumamente flexibles y amplios en la evaluacin de una gran variedad de controversias
laborales de carcter individual, sea en el mbito laboral privado o en el pblico, sobre la base
del carcter alternativo del proceso constitucional del amparo. Sin embargo, y dentro del marco
de la funcin de ordenacin del Tribunal Constitucional, se hace indispensable, para los casos
de materia laboral individual, privada o pblica, tramitados en la va del proceso de amparo, la
aplicacin de los criterios establecidos en el presente caso, con relacin al carcter residual
del proceso de amparo y de los criterios jurisprudenciales sustantivos relativos a los derechos
laborales desarrollados a travs de la jurisprudencia de este Tribunal Constitucional, a fin de no
desnaturalizar el carcter extraordinario, breve y expeditivo del proceso de amparo.
33. Por ello, de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional, los criterios contenidos en los fundamentos 7 a 25 supra, constituyen
precedente vinculante, puesto que son indispensables para determinar la procedencia de la va
del proceso constitucional de amparo.
34. Con ello el Tribunal Constitucional busca perfeccionar el proceso de amparo a fin de que sea
realmente eficaz y expeditivo. Por tanto, el precedente establecido ser de vinculacin inme-
diata a partir del da siguiente de su publicacin en el diario oficial El Peruano, de modo que
toda demanda que sea presentada y que no rena las condiciones del precedente, o las que se
encuentren en trmite e igualmente no renan tales condiciones, debern ser declaradas impro-
cedentes.
35. A partir de la expedicin de la sentencia del caso Manuel Anicama Hernndez (Exp. N 1417-
2005-AA/TC), el Tribunal Constitucional estableci los casos de materia pensionaria que cono-
cera, encausndose a la va contenciosa administrativa las demandas que, por tal razn, se
declarasen improcedentes.
262
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
a) El proceso laboral ordinario, para las controversias de carcter laboral individual privado.
37. Por lo tanto, haciendo uso de las funciones de ordenacin y pacificacin inherentes a este Tri-
bunal Constitucional, se dispone que las demandas de amparo sobre materia laboral, que en
aplicacin de los criterios previstos en los fundamentos 21 a 25 supra, de la presente sentencia,
sean declaradas improcedentes, debern seguir las reglas procesales establecidas en los funda-
mentos 53 a 58 y 60 a 61 del caso Manuel Anicama Hernndez (Exp. N 1417-2005-AA/TC), con
las adaptaciones necesarias a la materia laboral pblica.
38. Para los casos de procesos de amparo en materia laboral individual privada, fundamentos 7 a
20 supra, los jueces laborales debern adaptar tales demandas conforme al proceso laboral
que corresponda segn la Ley N 26636, observando los principios laborales que se hubiesen
establecido en su jurisprudencia laboral y los criterios sustantivos en materia de derechos cons-
titucionales que este Colegiado ha consagrado en su jurisprudencia para casos laborales.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitu-
cin Poltica del Per
HA RESUELTO
3. Declarar que los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral,
previstos en los fundamentos 7 a 25, supra, constituyen precedente vinculante inmediato de
conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del CPConst.; motivo por el cual, a partir del
da siguiente de la publicacin de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano, toda de-
manda de amparo que sea presentada o que se encuentre en trmite y que no cumpla con tales
condiciones, debe ser declarada improcedente.
4. Declarar que las reglas procesales de aplicacin a las demandas de amparo en materia laboral p-
blica que a la fecha de publicacin de esta sentencia se encuentren en trmite, sern las previstas
en los fundamentos 53 a 58 y 60 a 61 del caso Manuel Anicama Hernndez (Exp. N 1417-2005-
AA/TC), de modo que sern vinculantes tanto para los jueces que conocen los procesos de am-
paro, como para los jueces que resulten competentes para conocer las demandas contencioso
administrativas a que se refiere la Ley N 27584.
5. Declarar que las demandas de amparo de materia laboral individual privada, precisadas en
los fundamentos 7 a 20 supra, debern ser adaptadas al proceso laboral que corresponda
segn la Ley N 26636 por los jueces laborales conforme a los principios laborales que han
establecido en su jurisprudencia laboral y a los criterios sustantivos en materia de derechos
constitucionales que este Colegiado ha establecido en su jurisprudencia para casos laborales.
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA; VERGA-
RA GOTELLI; LANDA ARROYO
263
CASO LLANOS HUASCO (criterio reemplazado por el asu-
mido en el caso Bayln Flores)
TEMAS :
- Carcter alternativo del amparo en materia laboral
- Contenido esencial del derecho al trabajo
- Despido
EXP. N 976-2001-AA/TC
ASUNTO
Recuso extraordinario interpuesto por don Eusebio Llanos Huasco contra la resolucin de la Sala
Civil de la Corte Superior de Hunuco-Pasco de fecha 14 de agosto del 2001 que, confirmando la
apelada, declara infundadas las defensas previas y excepcin de incompetencia formuladas por la
demandada as como infundada la demanda interpuesta.
ANTECEDENTES
Con fecha 18-04-2001, don Eusebio Llanos Huasco interpone accin de amparo contra Telefnica
del Per S.A. solicitando se deje sin efecto legal la Carta Notarial de fecha 16-02-2001, por conside-
rar que vulnera su derecho constitucional al trabajo, por la que solicita su inmediata reposicin en el
puesto que vena desempeando hasta antes del 21-02-2001.
Especifica el demandante que ha laborado en la empresa Telefnica del Per desde marzo de 1981
hasta el 21-02-2001, fecha en la que se le impidi ingresar a su centro de trabajo. Durante dicho
periodo nunca ha tenido problemas con la empresa demandada, ni tampoco ha sido sancionado
administrativamente por algn hecho; por el contrario, ha sido un trabajador eficiente y responsable,
habiendo obtenido incluso el reconocimiento de la empresa como uno de los ms sobresalientes
trabajadores, como lo acredita mediante instrumentales que adjunta. No obstante, seala que la de-
mandada le ha cursado la antes citada Carta Notarial, mediante la que le comunica que ha decidido
dar por concluido su contrato de trabajo, por haber incurrido en supuestas faltas graves contempla-
das en los literales a), c) y d) del artculo 25 del TUO del Decreto Legislativo N 728, aprobado por
D.S. N 003-97-TR, tales como: a) haber brindado informacin falsa presentando documentos sobre
valuados; b) quebrantar la buena fe laboral al hacer mal uso de la confianza depositada generando
un documento en complicidad con el propietario del Hostal Latino de Tingo Mara; c) presentar do-
cumentos sobre valuados para conseguir beneficios personales con la intencin de causar dao a la
empresa, y d) perjudicar econmicamente a la empresa; imputaciones todas estas que se le han he-
cho en base a un supuesto informe u oficio remitido por el propietario del citado Hostal Latino donde
se indica que a solicitud del demandante, se habra sobre valuado la Factura N 009641 por el impor-
te de S/. 300.00 Nuevos Soles. Sostiene que dichos cargos enervados mediante las comunicaciones
264
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
que curs con fechas 21-12-2000 y 05-02-2001, en las que desvirta las afirmaciones hechas por
la demandada; incluso el mismo accionante, con fecha 15-02-2001, ha cursado carta notarial al pro-
pietario del Hostal Latino, a fin de que dicha persona rectificara el informe falso y malicioso que se
curso al Jefe Zonal de Huancayo con fecha 17-01-2001 (sic), no obstante lo cual hasta la fecha no se
ha dado respuesta a su comunicacin. Agrega que se le ha perjudicado como represalia por haber
interpuesto a la misma demandada, una accin judicial sobre reconocimiento de aos de servicios
y pago de remuneraciones insolutas, la misma que actualmente se encuentra en trmite y donde a
nivel de primera instancia ha obtenido resolucin favorable a su pretensin.
Telefnica del Per S.A. solicita se declare inadmisible o infundada la pretensin. Especifica que
la accin debe rechazarse de plano porque la violacin alegada se ha convertido en irreparable al
haberse despedido al demandante de acuerdo a ley; en todo caso, la reposicin no procede sino
en los supuestos de despidos nulos, lo que no sucede en el presente caso. Agrega, adems, que la
presente va, por su carencia de etapa probatoria, no resulta la idnea, sino la va laboral, motivo por
lo que deduce la excepcin de incompetencia. Por ltimo, y en cuanto al fondo, precisa que no se ha
vulnerado los derechos constitucionales reclamados, habida cuenta que su despido se ha producido
tras haberse comprobado la existencia de una falta grave, frente a la cual el de demandante ha he-
cho uso de su derecho de defensa.
El Segundo Juzgado Mixto de Hunuco, con fecha 13-06-2001, a fojas 151 a 159, declara infundadas
las defensas previas y la excepcin de incompetencia, e infundada la demanda, por considerar que
resulta imposible reponer las cosas al estado anterior a la violacin del derecho invocado, por cuanto
el demandante fue despedido en aplicacin de la ley y conforme a la misma se le dio el derecho a
efectuar sus descargos. Por otra parte, las faltas imputables al actor estn previstas en la ley, por lo
que el empleador ha procedido a aplicar la misma; en todo caso, para discutir dicha controversia se
requiere de estacin probatoria de la cual carece el amparo. Finalmente el artculo 27 de la Constitu-
cin, no supone la posibilidad de que se reponga al trabajador.
La recurrida confirm la apelada, fundamentalmente por considerar que el demandante ha sido debi-
damente informado de los cargos formulados en su contra, los que adems se encuentran tipificados
en la ley, por lo que no se ha vulnerado sus derechos constitucionales.
FUNDAMENTOS
I. Petitorio
1. Conforme aparece en el petitorio de la demanda, el objeto del presente proceso constitucional
se dirige a que se deje sin efecto legal la Carta Notarial de fecha 16 de febrero de 2001, por con-
siderar que se ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo. En consecuencia, solicita que
se ordene su inmediata reposicin en el puesto que vena desempeando hasta antes del 21 de
febrero de 2001.
Sobre el particular, el Tribunal debe recordar que, en nuestro ordenamiento jurdico, el afectado
en sus derechos constitucionales laborales no est obligado a acudir previamente a las instancias
265
La extincin del contrato de trabajo
judiciales ordinarias, y solo si en ellas no se hubiera obtenido una tutela judicial adecuada, acu-
dir al amparo. En nuestro pas, en efecto, el amparo constitucional no es una va excepcional,
residual o extraordinaria, a la cual el justiciable debe recurrir cuando ha agotado todas las vas
judiciales idneas para tutelar los derechos constitucionales.
Al contrario, nuestra legislacin (inciso 3 del artculo 6 de la Ley N 23506) condena con la des-
estimacin de la demanda si es que antes de acudir a la accin de amparo, el justiciable opt por
la va ordinaria. Lo que significa que, contrariamente a lo que sucede en otros ordenamientos,
como el argentino o el espaol, en nuestro pas el amparo es un proceso, por llamarlo as, alter-
nativo, es decir, al que se puede acudir no bien se culmina con agotar la va previa, y siempre
que con l se persiga la proteccin de derechos reconocidos en la Constitucin.
Tal carcter alternativo del amparo nada tiene que ver con el hecho de que dicho instituto carezca
de estacin probatoria (lo que no implica impedimento alguno para actuar medios de prueba),
ya que mediante este proceso no se dilucida la titularidad de un derecho, como sucede en otros,
sino solo se restablece su ejercicio. Ello supone, como es obvio, que quien solicita tutela en esta
va mnimamente tenga que acreditar la titularidad del derecho constitucional cuyo restableci-
miento invoca, en tanto que este requisito constituye un presupuesto procesal, a lo que se suma
la exigencia de tener que demostrar la existencia del acto cuestionado.
De ah que este remedio procesal, en buena cuenta, constituya un proceso al acto, en el que el
juez no tiene tanto que actuar pruebas, sino juzgar en esencia sobre su legitimidad o ilegitimidad
constitucional. Como dice Juventino Castro [El sistema del derecho de amparo, Editorial Porra,
Mxico 1992, Pg. 169] en el (...) amparo hay dos hechos a probar esencialmente: la existen-
cia del acto reclamado, que en ocasiones es una cuestin de hecho, y su constitucionalidad o
inconstitucionalidad, que generalmente es una cuestin de derecho, valorable finalmente por el
juzgador.
266
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Hoy, desde luego, los derechos fundamentales no son solo derechos pblicos subjetivos, esto
es, libertades que garantizan solo un status negativus, la preservacin de un mbito de auto-
noma personal oponible al Estado. A juicio del Tribunal Constitucional, al lado de la idea de
los derechos fundamentales como derechos subjetivos, tambin hay que reconocer en ellos el
establecimiento de verdaderos valores supremos, es decir, el componente estructural bsico del
orden constitucional, en razn de que son la expresin jurdica de un sistema de valores, que,
por decisin del constituyente, ha de informar el conjunto de la organizacin jurdica y poltica; (...)
el fundamento del orden jurdico y de la paz social. [STC de Espaa 53/1985, Fund. Jur. N 4].
Ello significa que los derechos fundamentales no solo demandan abstenciones o que se respete
el mbito de autonoma individual garantizado en su condicin de derechos subjetivos, sino
tambin verdaderos mandatos de actuacin y deberes de proteccin especial de los poderes
pblicos, al mismo tiempo que informan y se irradian las relaciones entre particulares, actuando
como verdaderos lmites a la autonoma privada.
Este especial deber de proteccin que se deriva de esta concepcin objetiva de los derechos
fundamentales, impone como una tarea especial del Estado su intervencin en todos aquellos
casos en los que estos resulten vulnerados, independientemente de dnde o de quines pueda
proceder la lesin. Con lo cual entre los sujetos pasivos de los derechos ya no solo se encuentra
el Estado, sino tambin a los propios particulares.
Como se ha dicho, esta eficacia horizontal de los derechos fundamentales en las relaciones
entre privados se deriva del concepto de Constitucin como Ley Fundamental de la Sociedad,
que en nuestro ordenamiento se encuentra plasmado a travs del artculo 1 de la Constitucin
de 1993, que pone nfasis en sealar que La defensa de la persona humana y el respeto de su
dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.
267
La extincin del contrato de trabajo
Se trata, adems, de una consecuencia que se deriva, en todos sus alcances, del propio artculo
38 de la Constitucin, segn el cual Todos los peruanos tienen el deber (...) de respetar, cumplir
(...) la Constitucin (...). Con dicho precepto constitucional se establece que la vinculatoriedad
de la Constitucin se proyecta erga omnes, no solo al mbito de las relaciones entre los parti-
culares con el Estado, sino tambin a aquellas establecidas entre particulares. De manera que
la fuerza normativa de la Constitucin, su fuerza activa y pasiva, as como su fuerza reguladora
de las relaciones jurdicas, se proyecta tambin a las establecidas entre particulares, por lo que
cualquier acto proveniente de una persona natural o persona jurdica de derecho privado, que
pretenda conculcarlos o desconocerlos, deviene inexorablemente en inconstitucional.
En suma, pues, los derechos constitucionales informan y se irradian por todos los sectores del
ordenamiento jurdico, incluidos los referidos a la materia laboral pues ellos forman parte esen-
cial del orden pblico constitucional.
Como expres la Corte Suprema de Justicia de Argentina, en 1957, en el Leanding Case Angel
Siri: Nada hay, ni en la letra ni en el espritu de la Constitucin, que permita afirmar que la pro-
teccin de los llamados derechos humanos (...) est circunscrita a los ataques que provengan
solo de la autoridad. Nada hay, tampoco, que autorice la afirmacin de que el ataque ilegtimo,
grave y manifiesto contra cualquiera de los derechos que integran la libertad, latu sensu, carezca
de la proteccin constitucional adecuada (...) por la sola circunstancia de que ese ataque emane
de otros particulares o de grupos organizados de individuos (...).
An menos admisible es el distingo a que antes se ha hecho referencia, considerando las con-
diciones en que se desenvuelve la vida social de estos ltimos cincuenta aos. Adems de los
individuos humanos y del Estado, hay una tercera categora de sujetos, con o sin personalidad
jurdica, que solo raramente conocieron los siglos anteriores: los consorcios, los sindicatos, las
asociaciones profesionales, las grandes empresas, que acumulan casi siempre un enorme po-
dero material o econmico (...).
7. En cambio, se dice que los derechos fundamentales solo tienen eficacia indirecta cuando no
tienen la capacidad de regular directamente las relaciones inter privatos, sino que tal eficacia se
materializa mediatamente a travs de su recepcin por la ley y la proteccin de los jueces de la
jurisdiccin ordinaria, quienes estn llamados a aplicar las leyes y reglamentos de conformidad
con la Constitucin y, en especial, con el contenido constitucionalmente protegido de los dere-
chos fundamentales. Tal teora de la eficacia de los derechos fundamentales matiza la incidencia
de estos en el mbito del derecho privado, filtrndolos a travs de las normas propias de cada
sector del ordenamiento (civil, laboral, etc.).
Lo anterior no quiere decir que tales problemas no puedan ser resueltos en algn momento a
travs del amparo, sino que, para que ello suceda, es precisa la mediacin del juez ordinario,
a quien por ficcin, en caso de no dispensar una tutela adecuada, se le termina imputando la
268
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
lesin de los derechos constitucionales. Como puede observarse, tal construccin en torno a la
eficacia indirecta de los derechos se realiza en un marco donde es difcil salirse del esquema de
los derechos fundamentales como derechos pblicos subjetivos, de modo que mientras no exista
acto estatal que se interponga, no es posible que mediante el amparo se pueda resolver este tipo
de problemas.
As sucede en Espaa y en Alemania, pases donde sus tribunales constitucionales, por dispo-
sicin de sus leyes que los regulan, han proclamado que los derechos solo pueden tener una
eficacia indirecta o mediata entre particulares, por lo que a travs del recurso de queja constitu-
cional o del amparo no es posible que sean tutelados directamente [Alexei Julio Estrada, Los
tribunales constitucionales y la eficacia entre particulares de los derechos fundamentales, en
Miguel Carbonell, Compilador, Teora constitucional y derechos fundamentales, Comisin Nacio-
nal de Derechos Humanos, Mxico D.F. 2002, pg. 203 y ss.].
Tambin es el caso de los Estados Unidos de Norteamerica, cuya Corte Suprema, pese a los
serios reparos que se la ha hecho, se ha negado ha efectuar un control de constitucionalidad
directo de los actos imputables a los particulares, entre tanto no exista una state action. De esa
forma, los derechos reconocidos en la sucesivas enmiendas al texto constitucional, se han com-
prendido como que solo vinculan al Estado y no pueden invocarse si no es en presencia de una
accin estatal presuntamente ilcita [Juan Mara Bilbao Ubillos, Los derechos fundamentales en
la frontera entre lo pblico y lo privado (La nocin de state action en la jurisprudencia norteame-
ricana), McGraw-Hill, Madrid 1997].
Que cualquiera pueda interponer un amparo contra acciones u omisiones provenientes de una
persona (natural o jurdica de derecho privado), quiere decir que los derechos constitucionales
vinculan directamente esas relaciones inter privatos y, precisamente porque vinculan, su lesin
es susceptible de repararse mediante esta clase de procesos.
Evidentemente, tal cosa no quiere decir que el juez constitucional pueda realizar un control de la
misma intensidad como la que normalmente se realiza en los actos que emanan de los poderes
pblicos. Con frecuencia existen justificaciones para la realizacin de conductas o acto de los
privados que no podran aducirse nunca respecto de los actos emanados de rganos estatales.
Ello es consecuencia, naturalmente, de que en la figura del amparo contra particulares, las par-
tes que en ella participan son titulares de derechos constitucionales.
De ah que, a juicio del Tribunal Constitucional, el control constitucional de los actos de particula-
res debe realizarse caso por caso y a travs de un delicado juicio de proporcionalidad y razona-
bilidad.
9. Sin embargo, que problemas constitucionales de esta naturaleza puedan resolverse en el mbito
de la justicia constitucional de la libertad, no excluye que tambin puedan plantearse y resolverse
en el mbito de la justicia ordinaria. Es decir, que los derechos fundamentales tambin puedan
tener una eficacia indirecta.
269
La extincin del contrato de trabajo
Si, como antes se ha indicado, los derechos fundamentales no solo constituyen derechos sub-
jetivos, sino tambin el componente estructural bsico del orden constitucional, quiere ello decir
que estos tienen la capacidad de irradiarse por todo el ordenamiento jurdico, empezando, desde
luego, por la ley y las normas con rango de ley. Lo que significa que las leyes deben de interpre-
tarse y aplicarse de conformidad con los derechos fundamentales y que, en caso de que as no
suceda, los jueces ordinarios se encuentran especialmente comprometidos en resolver las con-
troversias para los cuales son competentes, de conformidad con esos derechos. Como tambin
antes se ha expresado, ello se deriva del especial deber de proteccin que todos los poderes
pblicos estn llamados a desarrollar a partir del carcter objetivo de los derechos fundamenta-
les.
Esta hiptesis, es decir, que problemas relativos a derechos fundamentales entre particulares
pueda resolverse en sede de la justicia ordinaria, es tambin una lectura que se deriva implcita-
mente del inciso 3) del artculo 6 de la Ley N 23506, al sealar que el afectado en sus derechos
constitucionales puede optar por recurrir o bien a la justicia constitucional o bien a la justicia
ordinaria, con la condicin de que si acude a esta ltima, con posterioridad ya no podr utilizar la
accin de amparo.
En definitiva, ello significa que en nuestro pas los derechos fundamentales tienen eficacia en las
relaciones entre particulares, ya sea de manera directa o indirecta. Lo que vale tanto como afir-
mar que dichas controversias pueden resolverse bien en sede constitucional o bien en la justicia
ordinaria.
La diferencia entre uno y otro sistema de proteccin jurisdiccional de los derechos es que am-
bos no siempre tienen la misma finalidad y, por tanto, los alcances de su proteccin pueden ser
distintos. Aparte, desde luego, de las necesarias limitaciones a los que est sujeto el amparo en
relacin con los dems procesos ordinarios (vg. la inexistencia de estacin probatoria, etc.). De
ah que, como en innumerables oportunidades lo ha advertido este Tribunal, para que eventuales
abusos en las relaciones entre privados sean susceptibles de ser dilucidados en el mbito de los
procesos constitucionales, no basta que se produzca un acto arbitrario o que se haya vulnerado
un inters o derecho subjetivo de orden estrictamente legal, sino que es preciso que este reper-
cuta directamente sobre un derecho constitucional.
De esta situacin, por cierto, no se excluyen los problemas en materia de derechos constitu-
cionales que se pudieran derivar de las relaciones entre empleadores y trabajadores sujetos al
rgimen de la actividad privada. Los derechos fundamentales, en cuanto elementos objetivos
del ordenamiento constitucional, deben ser protegidos con independencia del sector o parte del
ordenamiento en el que las lesiones o amenazas de violaciones de derechos se pudieran pre-
sentar.
Por ello, este Tribunal Constitucional no comparte el criterio sostenido por la demandada segn
el cual el amparo no es la va idnea para resolver esta controversia, pese a haberse alegado
la violacin de un derecho constitucional, pues el ordenamiento ha previsto que tal tipo de pro-
blemas pueden (o deben) resolverse mediante los procesos laborales. Como se ha indicado, un
problema de la naturaleza que ahora tiene que resolver el Tribunal bien puede resolverse o a
travs del amparo, con las limitaciones que le son propias, o mediante los procesos ordinarios,
con las notas que son propias de la proteccin jurisdiccional ordinaria.
270
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Ante la diversidad de las formas cmo el legislador nacional puede desarrollar el contenido del
derecho en referencia, para lo que goza un amplio margen de discrecionalidad dentro de lo
permitido constitucionalmente, este Tribunal considera que dicho tema puede ser abordado, por
decirlo as, desde dos perspectivas: por un lado a travs de un rgimen de carcter sustantivo
y, por otro, con un rgimen de carcter procesal:
12. a) Segn la primera, en su dimensin sustantiva, esto es, aquella que atae al modo cmo ha de
entenderse la proteccin adecuada contra el despido arbitrario regulado por el artculo 27 de la
Constitucin, el legislador puede adoptar, entre otras frmulas intermedias, por las siguientes:
Segn este modo posible de desarrollo legislativo del artculo 27 de la Constitucin, el con-
tenido del derecho puede ser configurado por el legislador de modo tal que se prevenga,
evite o impida que un trabajador pueda ser despedido arbitrariamente. Es decir, que
mediante ley se prevea que no se puede despedir arbitrariamente al trabajador si es que
no es por alguna causal y en la medida que esta se pruebe, previo procedimiento disci-
plinario, si fuera el caso. Recibe la calificacin de preventiva debido a que la proteccin
adecuada que enuncia el artculo 27 de la Constitucin se traduce en evitar el despido
arbitrario.
271
La extincin del contrato de trabajo
El Tribunal Constitucional considera que el rgimen resarcitorio es compatible con los prin-
cipios y valores constitucionales en aquellos casos en los que, o bien el trabajador, una vez
que fue despedido arbitrariamente, cobra la indemnizacin correspondiente o, en su de-
fecto, inicia una accin judicial ordinaria con el objeto de que se califique el despido como
injustificado, con el propsito de exigir del empleador el pago compulsivo de la referida
indemnizacin. En cualesquiera de esos casos, por tratarse de una decisin enteramente
asumida conforme a su libre albedro por el trabajador, la proteccin adecuada contra el
despido arbitrario debe traducirse inexorablemente en el pago de la correspondiente in-
demnizacin. En tal caso, el trabajador decide que la proteccin adecuada es el pago de
su indemnizacin.
Este es, por cierto, el rgimen legal que ha sido adoptado por el legislador tratndose de traba-
jadores sujetos a la actividad privada. Por ello, a juicio del Tribunal Constitucional, el artculo 34
del Decreto Legislativo N 728, en concordancia con lo establecido en el inciso d) del artculo 7
del Protocolo de San Salvador vigente en el Per desde el 7 de mayo de 1995, ha previsto la
indemnizacin como uno de los modos mediante los cuales el trabajador despedido arbitraria-
mente puede ser protegido adecuadamente y, por ello, no es inconstitucional.
272
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Se trata de un sistema de proteccin adecuada contra el despido arbitrario que tiene una
eficacia resarcitoria y, como tal, se trata de un derecho que el ordenamiento reconoce al
trabajador, tal como se desprende, por lo dems, de la propia ubicacin estructural asigna-
da al artculo 34 dentro del Decreto Legislativo N 728.
b.2). Sin embargo, como antes se ha anotado, al lado de ella, puede establecerse un sistema o
rgimen de proteccin jurisdiccional con alcances diferentes. Es decir, que en vez de pre-
ver una eficacia resarcitoria, pueda establecerse una va procesal de eficacia restitutoria.
Es lo que sucede con el rgimen de proteccin procesal previsto a travs del proceso de
amparo constitucional.
Por la propia finalidad del amparo, el tipo de proteccin procesal contra el despido arbi-
trario no puede concluir, como en las acciones deducibles en la jurisdiccin ordinaria, en
ordenar el pago de una indemnizacin frente a la constatacin de un despido arbitrario;
sino en, como expresamente indica el artculo 1 de la Ley N 23506, reponer las cosas al
estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional.
En el mbito del amparo, en efecto, ese estado anterior al cual debe reponerse las cosas no es
el pago de una indemnizacin. Es la restitucin del trabajador a su centro de trabajo, del cual fue
precisamente despedido arbitrariamente.
14. Por todo lo expuesto, este Tribunal Constitucional considera que el rgimen de proteccin ade-
cuada enunciado en el artculo 27 de la Constitucin y que se confi disearlo al legislador
ordinario, no puede entenderse, para el caso de los trabajadores sometidos al rgimen privado,
nicamente circunscrito al Decreto Legislativo N 728, sino de cara a todo el ordenamiento jurdi-
co, pues este (el ordenamiento) no es una agregacin catica de disposiciones legales, sino uno
basado en las caractersticas de coherencia y completud.
Adems, como antes se ha dicho, en el caso de la accin de amparo, la proteccin que se dis-
pensa al trabajador no est referida a la arbitrariedad del despido, que depender de la prueba
de la existencia de la causa justa imputada, sino al carcter lesivo de los derechos constituciona-
les presente en dicho despido.
Por ello, el Tribunal Constitucional no puede compartir la tesis de la demandada, segn la cual
en el amparo no cabe ordenarse la restitucin del trabajador despedido arbitrariamente, sino
nicamente ordenarse el pago de una indemnizacin. Tal postura, en torno a las implicancias
del artculo 27 de la Constitucin, desde luego, soslaya el rgimen procesal que tambin cabe
comprender dentro de dicha clusula constitucional y que constituye un derecho del trabajador
despedido arbitrariamente.
273
La extincin del contrato de trabajo
a) Despido nulo
Aparece esta modalidad de conformidad con lo establecido en el artculo 29 del Decreto
Legislativo N 728 y como consecuencia de la necesidad de proteger, entre otros, dere-
chos tales como los previstos en el inciso 2) del artculo 2; inciso 1) del artculo 26 e inciso
1) del artculo 28 de la Constitucin.
Se despide al trabajador por razones de ser portador de Sida (Cfr. Ley N 26626).
b) Despido incausado
Aparece esta modalidad de conformidad con lo establecido en la sentencia del Tribunal
Constitucional de fecha 11 de julio de 2002 (Caso Telefnica, Expediente N 1124-2002-
AA/TC). Ello a efectos de cautelar la vigencia plena del artculo 22 de la Constitucin y
dems conexos.
c) Despido fraudulento
Aparece esta modalidad de conformidad con lo establecido implcitamente en la sentencia
del Tribunal Constitucional recada en el Exp. N 0628-2001-AA/TC, de fecha 10 de julio
de 2002. En aquel caso se pretendi presentar un supuesto de renuncia voluntaria cuando
en realidad no lo era. En tal caso, este Tribunal consider que El derecho del trabajo no
ha dejado de ser tuitivo conforme aparecen de las prescripciones contenidas en los art-
culos 22 y siguientes de la Carta Magna, debido a la falta de equilibrio de las partes, que
caracteriza a los contratos que regula el Derecho Civil. Por lo que sus lineamientos consti-
tucionales, que forman parte de la gama de los derechos constitucionales, no pueden ser
meramente literales o estticos, sino efectivos y oportunos ante circunstancias en que se
vislumbra con claridad el abuso del derecho en la subordinacin funcional y econmica
(...). (Fun. Jur. N 6).
274
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Esos efectos restitutorios obedecen al propsito de cautelar la plena vigencia, entre otros,
de los artculos 22, 103 e inciso 3) del artculo 139 de la Constitucin.
Se despide al trabajador con nimo perverso y auspiciado por el engao, por ende, de
manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aun cuando se
cumple con la imputacin de una causal y los cnones procedimentales, como sucede
cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios
o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de
tipicidad, como lo ha sealado, en este ltimo caso, la jurisprudencia de este Tribunal
(Exp. N 415-987-AA/TC, 555-99-AA/TC y 150-2000-AA/TC); o se produce la extincin
de la relacin laboral con vicio de voluntad (Exp. N 628-2001-AA/TC) o mediante la
fabricacin de pruebas.
En estos supuestos, al no existir realmente causa justa de despido ni, al menos, hechos
respecto de cuya trascendencia o gravedad corresponda dilucidar al juzgador o por tratar-
se de hechos no constitutivos de causa justa conforma a la ley, la situacin es equiparable
al despido sin invocacin de causa, razn por la cual este acto deviene lesivo del derecho
constitucional al trabajo.
16. En mrito a todo lo expuesto, el Tribunal Constitucional estima que la proteccin adecuada contra
el despido arbitrario previsto en el artculo 27 de la Constitucin ofrece dualmente una opcin
reparadora (readmisin en el empleo) o indemnizatoria (resarcimiento por el dao causado),
segn sea el caso.
No es este el lugar donde el Tribunal Constitucional deba de indicar que el principio de razonabi-
lidad, implcitamente derivado del principio de igualdad, y expresamente formulado en el artculo
200 de la Constitucin, no tolera ni protege que se realicen o expidan actos o normas arbitrarias.
Razonabilidad, en su sentido mnimo, es lo opuesto a la arbitrariedad y a un elemental sentido
de justicia.
Por ello, cuando el artculo 27 de la Constitucin establece que, contra el despido arbitrario, la
ley dispensar una proteccin adecuada, tal disposicin no puede entenderse en el sentido de
que con ella se est constitucionalizando el derecho del empleador de despedir arbitrariamente,
como parece entenderlo la demandante. Al amparo de un acto arbitrario, como el despido inmoti-
vado, no puede reclamarse el reconocimiento de derecho constitucional alguno. Simplemente el
ordenamiento sanciona la realizacin de actos arbitrarios, aunque, como se ha visto, esa sancin
al despido arbitrario pueda tener, en determinadas circunstancias, tanto una proteccin de efica-
cia restitutoria como de eficacia resarcitoria.
18. Manuel Alonso Garca [Curso de Derecho del Trabajo, Editorial Ariel, Madrid 1981, pg. 559]
define el despido como el acto unilateral de la voluntad del empresario por virtud del cual, este,
decide poner fin a la relacin de trabajo.
275
La extincin del contrato de trabajo
Ante la proclividad del ejercicio abusivo de la facultad de despedir, el derecho ha impuesto a esta
institucin la exigencia de la causalidad. As, cuando la extincin unilateral del vnculo laboral
no se funda en una causa justa previamente establecida en la ley, los rganos jurisdiccionales
tienen competencia para calificar el despido como justificado o injustificado.
19. En ese orden de ideas, el artculo 22 del Decreto Legislativo N 728 establece las situaciones en
donde se considera la existencia de causa justa de despido. Entre las causas relativas a la capa-
cidad del trabajador aparecen el detrimento de facultades o ineptitud sobrevenida; el rendimiento
deficiente; la negativa injustificada del trabajador a someterse a exmenes mdicos o a cumplir
la medidas profilcticas o curativas prescritas. Entre las causas relativas a la conducta del traba-
jador aparecen el incumplimiento de obligaciones y desobediencia; la paralizacin intempestiva
de las labores; la disminucin deliberada y reiterada del rendimiento; la falta de honradez; la vio-
lacin del deber de buena fe laboral; la violacin del secreto; la informacin falsa; la sustraccin
o utilizacin no autorizada de documentos de la empresa; la competencia desleal; la violacin de
los deberes de conducta; la violencia grave, indisciplina, injuria o faltamiento de palabra grave;
el sabotaje; el abandono de trabajo; las inasistencias injustificadas e impuntualidad reiterada; la
condena penal por delito doloso, la inhabilitacin para el ejercicio de una actividad; etc.
De esta forma, un despido ser justificado o injustificado, legal o arbitrario, en tanto la voluntad
extintiva de la relacin laboral manifestada por el empleador se lleve a cabo con expresin o sin
expresin de causa; con el cumplimiento o incumplimiento de las formalidades procedimentales;
con probanza o no probanza de la causa en caso de haber sido esta invocada en el marco
de un proceso. Asimismo, la competencia y actuacin de la va jurisdiccional ordinaria o cons-
titucional y los alcances de la proteccin jurisdiccional reposicin o indemnizacin dependen
de la opcin que adopte el trabajador despedido, as como de la naturaleza de los derechos
supuestamente vulnerados.
El Tribunal Constitucional estima que frente al despido arbitrario, en funcin a sus competencias
y responsabilidades, le cabe determinar la existencia o inexistencia de respeto al orden consti-
tucional. Y en esa perspectiva ya sea por defecto de las normas infraconstitucionales o por las
conductas de los sujetos de una relacin laboral, si se ha producido el respeto o la afectacin
de los derechos fundamentales all consagrados.
20. Por tal motivo, este Colegiado cumple con precisar las consecuencias que se deriven de la plu-
ralidad de acciones anteriormente descritas.
El Tribunal Constitucional estima que la extincin unilateral de la relacin laboral, fundada nica
y exclusivamente en la voluntad del empleador, est afectada de nulidad y por consiguiente
el despido carecer de efecto legal cuando se produce con violacin de los derechos funda-
mentales de la persona, reconocidos por la Constitucin o los tratados relativos a la promocin,
defensa y proteccin de los derechos humanos.
Como seala Carlos Blancas Bustamante [ El despido en el Derecho Laboral Peruano, Ara Edi-
tores, Lima, 2002, pg. 282], en criterio que este Tribunal comparte, la afirmacin de tales de-
rechos en el mbito laboral supone el superar la nocin tradicional segn la cual el contrato de
trabajo acotaba a favor del empleador una <zona franca y segregada de la sociedad civil> en la
que los derechos civiles y libertades del trabajador quedaban en la <puerta de la fbrica> care-
ciendo, por consiguiente, de relevancia en la vida de la relacin de trabajo.
La prdida de toda eficacia legal de cierto tipo de despidos, deriva de la conexin directa e in-
mediata entre el acto de extincin de la relacin laboral y la contravencin de la Constitucin o
los tratados en materia de derechos humanos. As, se encontrar afectada de plena nulidad toda
aquella voluntad de empleador que restrinja, limite, disminuya, impida o conculque el goce de los
referidos derechos a uno o ms de sus dependientes.
276
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
En este singular caso, la naturaleza misma del acto inconstitucional es la que determina la
ineficacia legal del despido, en razn de que el principio de primaca constitucional, contenido en
el artculo 51 de nuestra Norma Fundamental, no admite que puedan reputarse como legtimas
y eficaces aquellas conductas y actuaciones que importan la vulneracin de los derechos que
dicho conjunto normativo consagra.
En efecto, la lesin de los derechos fundamentales de la persona constituye, per se, un acto
inconstitucional, cuya validez no es en modo alguno permitida por nuestro supra ordenamiento.
En ese contexto, y, al amparo de la Constitucin, el Tribunal Constitucional tiene la obligacin de
disponer a favor del agraviado la tutela ms amplia, efectiva y rpida posible, restituyndole en el
goce integral y en el ejercicio pleno de su derecho amenazado o vulnerado; lo que se conseguir
mediante la cesacin del acto lesivo y la privacin de efecto legal alguno que por arbitrariedad el
empleador quisiese consumar.
El recurrente ha sostenido que su despido se origin a raz de la comunicacin dirigida por el pro-
pietario del Hostal Latino a la demandada, mediante la cual le informo que la sobrevaloracin
del monto de la Factura N 009641, por concepto de alojamiento del recurrente, se debi a su
propia solicitud y exigencia.
La demandante alega que esta falta grave constituye un motivo para terminar la relacin de tra-
bajo con el recurrente. Por su parte, este sostiene que es falso que se haya alterado el importe
real de la factura a la que antes se ha hecho referencia, y que afirmndose tal hecho se ha vio-
lado su derecho al honor y a la buena reputacin.
Con el objeto de acreditar esta ltima situacin, el actor ha adjuntado copia simple de un acta de
comparendo seguido con el propietario del Hostal Latino, donde se aprob la conciliacin entre
ambas partes, y en donde adems consta la afirmacin de don Nolberto Gutirrez Vargas en el
sentido de que el monto pagado por el recurrente, por concepto de alojamiento y otros servicios,
es el que est consignado en la factura N 009641.
Con el objeto de justificar el despido efectuado, en fecha posterior a la vista de la causa realizada
el 21 de agosto de 2001 y despus de que se expidiera la sentencia recada en el Exp. N 1001-
2002-A/TC, la demandada, con fecha 25 de noviembre de 2002, ha presentado ante este Tri-
bunal copia simple de la comunicacin enviada por el gerente del Hostal Latino, de fecha 16 de
enero de 2001, donde se informa la razn de la sobrevaloracin de la factura N 009641, en la
277
La extincin del contrato de trabajo
que se afirma, literalmente, que la explicacin a la diferencia real o sobrevaloracin de los gas-
tos se debe a la solicitud y exigencia de dichos seores, quienes indicaron la cantidad que deba
ponerse de lo contrario se hospedaran en otro hotel.
Aunque este caso sea similar, en los hechos, al que resolvi este Tribunal con la sentencia reca-
da en el Exp. N 1001-2002-AA/TC, es de advertir que, por las especiales circunstancias que se
han derivado de la presentacin de los documentos a los que en el prrafo anterior se ha hecho
referencia, la dilucidacin de la controversia requiere de medios de prueba adicionales que no se
pueden actuar en este proceso, que carece de estacin probatoria, por lo que al desestimarse la
pretensin, debe dejarse a salvo el derecho del actor para que lo haga valer conforme a ley.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones conferidas por la
Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar infundada la demanda. REFOR-
MNDOLA declara IMPROCEDENTE la accin de amparo interpuesta. Dispone la notificacin a las
partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; REY TERRY; REVOREDO MARSANO; GON-
ZALES OJEDA; GARCA TOMA
278
CASO ANICAMA
TEMAS :
- Procedencia del amparo en materia laboral y pensio-
naria
- Contenido esencial del derecho a la pensin
EXP. N 1417-2005-AA/TC
LIMA
MANUEL ANICAMA HERNNDEZ
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 8 das del mes julio de 2005, el Tribunal Constitucional, en sesin de Pleno Jurisdic-
cional, con la asistencia de los seores Magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen,
Vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguien-
te sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Manuel Anicama Hernndez, contra la sen-
tencia de la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 148, su fecha 6 de
octubre de 2004, que declar improcedente la demanda de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 6 de mayo de 2003, el recurrente interpone demanda de amparo contra la Oficina de
Normalizacin Previsional (ONP), con el objeto que se declare la nulidad de la Resolucin N
0000041215-2002-ONP/DC/DL 19990, de fecha 2 de agosto de 2002, por considerar que vulnera
su derecho fundamental a la pensin, toda vez que resolvi denegar su solicitud de pensin de
jubilacin adelantada.
Manifiesta que ces en sus actividades laborales el 25 de mayo de 1992 contando con ms de 20
aos de aportaciones, luego de que la Autoridad Administrativa de Trabajo autoriz a su empresa
empleadora a reducir personal; sin embargo, al calificar su solicitud de pensin de jubilacin, la
entidad demandada consider que las aportaciones efectuadas durante los aos 1964 y 1965 ha-
ban perdido validez conforme al Reglamento de la Ley N 13640, por lo que, incluso si realizara la
verificacin de las aportaciones efectuadas desde 1973 a 1992 no reunira los 20 aos de aportacin
al Sistema Nacional de Pensiones que se requieren como mnimo para obtener el derecho a la
pensin de jubilacin por reduccin de personal. Agrega que el Tribunal Constitucional en reiterada
jurisprudencia ha sealado que los periodos de aportacin no pierden validez, y que sumados sus
periodos de aportaciones, acredita los exigidos por la legislacin vigente, razn por la que solicita el
reconocimiento de su derecho a la pensin, as como los devengados e intereses generados desde
la vulneracin de su derecho fundamental.
279
La extincin del contrato de trabajo
El Dcimo Cuarto Juzgado Civil de Lima, con fecha 8 de enero de 2003, declar fundada la demanda
en el extremo en que se solicita la validez de las aportaciones efectuadas en los aos 1964 y 1965,
ordenando su reconocimiento y la verificacin del periodo de aportaciones de 1973 a 1992, respecto
del cual no se ha emitido pronunciamiento administrativo.
La recurrida reform la apelada declarndola improcedente, por estimar que es necesario que la pre-
tensin se ventile en la va judicial ordinaria, toda vez que el proceso de amparo carece de estacin
probatoria.
FUNDAMENTOS
1. El inciso 2) del artculo 200 de la Constitucin, establece que el proceso de amparo procede
contra el acto u omisin, por parte de cualquier persona, que vulnera o amenaza los derechos
reconocidos por la Constitucin, distintos de aquellos protegidos por el hbeas corpus (libertad
individual y derechos conexos) y el hbeas data (acceso a la informacin y autodeterminacin
informativa). En tal sentido, es presupuesto para la procedencia del proceso de amparo (y en
general, de cualquier proceso constitucional) que el derecho que se alegue afectado sea uno
reconocido directamente por la Constitucin.
tanto los presupuestos ticos como los componentes jurdicos, significando la relevancia
moral de una idea que compromete la dignidad humana y sus objetivos de autonoma
moral, y tambin la relevancia jurdica que convierte a los derechos en norma bsica ma-
terial del Ordenamiento, y es instrumento necesario para que el individuo desarrolle en la
sociedad todas sus potencialidades. Los derechos fundamentales expresan tanto una mo-
ralidad bsica como una juridicidad bsica. (Peces-Barba, Gregorio. Curso de Derechos
Fundamentales. Teora General. Madrid: Universidad Carlos III de Madrid. Boletn Oficial
del Estado, 1999, pg. 37).
3. Es por ello que el Captulo I del Ttulo I de la Constitucin, denominado Derechos Fundamenta-
les de la Persona, adems de reconocer al principio-derecho de dignidad humana como el pre-
supuesto jurdico de los dems derechos fundamentales (artculo 1) y de enumerar a buena parte
de ellos en su artculo 2, prev en su artculo 3 que dicha enumeracin no excluye los dems
derechos reconocidos en el texto constitucional (vg. los derechos fundamentales de carcter
social y econmico reconocidos en el Captulo II y los polticos contenidos en el Captulo III).
ni otros de naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los princi-
pios de soberana del pueblo, del Estado democrtico de derecho y de la forma republica-
na de gobierno.
280
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
5. As, por ejemplo, con relacin al derecho a la verdad el Tribunal Constitucional ha sostenido
que:
El Tribunal Constitucional considera que si bien detrs del derecho a la verdad se encuen-
tran comprometidos otros derechos fundamentales, como la vida, la libertad o la seguridad
personal, entre otros, este tiene una configuracin autnoma, una textura propia, que la
distingue de los otros derechos fundamentales a los cuales se encuentra vinculado, debido
tanto al objeto protegido, como al telos que con su reconocimiento se persigue alcanzar
(STC 2488-2002-HC/TC, Fundamentos 13 a 15).
6. Por su parte, los derechos fundamentales, como objetivo de autonoma moral, sirven para:
designar los derechos humanos positivizados a nivel interno, en tanto que la frmula dere-
chos humanos es la ms usual en el plano de las declaraciones y convenciones internacio-
nales (Prez Luo, Antonio. Derechos Humanos. Estado de Derecho y Constitucin. 4ta.
ed. Madrid: Tecnos, 1991, p 31)
7. A lo cual cabe agregar que, segn la cuarta disposicin final y transitoria de la Constitucin, los
derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin, deben ser interpretados de conformi-
dad con los tratados sobre derechos humanos ratificados por el Per.
Asimismo, y con relacin al proceso de amparo en particular, el artculo 38 del CPConst., establece
que este no procede:
281
La extincin del contrato de trabajo
En estricto, pues, con los dispositivos citados, el legislador del CPConst. no ha incorporado al orde-
namiento jurdico una nueva regla de procedencia para los procesos constitucionales de la libertad.
Tan solo ha precisado legislativamente determinados presupuestos procesales que son inherentes
a su naturaleza. En efecto, en tanto procesos constitucionales, el hbeas corpus, el amparo y el
hbeas data, solo pueden encontrarse habilitados para proteger derechos de origen constitucional
y no as para defender derechos de origen legal.
Sin embargo, es preciso que este Tribunal analice, de un lado, el sustento constitucional directo
del derecho invocado, y de otro, el contenido constitucionalmente protegido del derecho, como
presupuestos procesales del proceso de amparo.
10. Un derecho tiene sustento constitucional directo, cuando la Constitucin ha reconocido, explcita
o implcitamente, un marco de referencia que delimita nominalmente el bien jurdico susceptible
de proteccin. Es decir, existe un baremo de delimitacin de ese marco garantista, que transita
desde la delimitacin ms abierta a la ms precisa.
282
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
12. Los derechos fundamentales cuya configuracin requiera de la asistencia de la ley no carecen
de un contenido per se inmediatamente exigible a los poderes pblicos, pues una interpretacin
en ese sentido sera contraria al principio de fuerza normativa de la Constitucin. Lo nico que
ello implica es que, en tales supuestos, la ley se convierte en un requisito sine qua non para la
culminacin de la delimitacin concreta del contenido directamente atribuible al derecho funda-
mental.
Y es que si bien algunos derechos fundamentales pueden tener un carcter jurdico abierto, ello
no significa que se traten de derechos en blanco, es decir, expuestos a la discrecional regula-
cin del legislador, pues el constituyente ha planteado un grado de certeza interpretativa en su
reconocimiento constitucional directo.
Aqu se encuentra de por medio el principio de libre configuracin de la ley por el legislador,
conforme al cual debe entenderse que es el legislador el llamado a definir la poltica social del
Estado social y democrtico de derecho. En tal sentido, este goza de una amplia reserva legal
como instrumento de la formacin de la voluntad poltica en materia social. Sin embargo, dicha
capacidad configuradora se encuentra limitada por el contenido esencial de los derechos funda-
mentales, de manera tal que la voluntad poltica expresada en la ley debe desenvolverse dentro
de las fronteras jurdicas de los derechos, principios y valores constitucionales.
A esta ltima categora pertenecen los derechos fundamentales econmicos, sociales y cultu-
rales (DESC) que, en tanto derechos subjetivos de los particulares y obligaciones mediatas del
Estado, necesitan de un proceso de ejecucin de polticas sociales para que el ciudadano pueda
gozar de ellos o ejercitarlos de manera plena. Tal es el sentido de la Undcima Disposicin Final
y Transitoria (UDFT) de la Constitucin, al establecer que:
14. Si bien los DESC son derechos fundamentales, tienen la naturaleza propia de un derecho pblico
subjetivo, antes que la de un derecho de aplicacin directa. Lo cual no significa que sean crea-
cin del legislador. En tanto derechos fundamentales, son derechos de la persona reconocidos
por el Estado y no otorgados por este.
15. Lo expuesto significa que en determinadas circunstancias los DESC no pueden ser objeto de una
pretensin susceptible de estimacin al interior del proceso de amparo (vg. la exigencia judicial
al Estado de un puesto de trabajo o una prestacin de vivienda). Ello, sin embargo, no puede ser
considerado como una regla absoluta.
283
La extincin del contrato de trabajo
no puede ser entendido con carcter indeterminado y, de este modo, servir de alegato fre-
cuente ante la inaccin del Estado, pues para este Colegiado la progresividad del gasto no
est exenta de observar el establecimiento de plazos razonables, ni de acciones concretas
y constantes del Estado para la implementacin de polticas pblicas. (STC 2945-2003-
AA, Fundamento 36).
En esa perspectiva, entre los deberes del Estado previstos en el artculo 44 de la Constitucin, no
solo se encuentra el garantizar la plena vigencia de los derechos fundamentales, sino tambin
16. Por ello, si bien es cierto que la efectividad de los DESC requiere la actuacin del Estado a tra-
vs del establecimiento de servicios pblicos, as como de la sociedad mediante la contribucin
de impuestos, ya que toda poltica social necesita de una ejecucin presupuestal, tambin lo es
que estos derivan en obligaciones concretas por cumplir, por lo que los Estados deben adoptar
medidas constantes y eficaces para lograr progresivamente la plena efectividad de los mismos
en igualdad de condiciones para la totalidad de la poblacin.
17. Los DESC cumplen efectos positivos, vinculando al Estado y a los particulares en la promocin
de las condiciones para su cabal eficacia. Asimismo, generan efectos negativos, al proscribir
toda conducta gubernamental o particular que niegue u obstaculice su goce y ejercicio.
toda poltica pblica nace de obligaciones objetivas concretas que tienen como finalidad
primordial el resguardo de derechos tomando como base el respeto a la dignidad de la
persona, y que en el caso de la ejecucin presupuestal para fines sociales, esta no debe
considerarse como un gasto sino como una inversin social.
Por esta razn, sostener que los derechos sociales se reducen a un vnculo de responsabilidad
poltica entre el constituyente y el legislador, no solo es una ingenuidad en cuanto a la existencia
de dicho vnculo, sino tambin una distorsin evidente en cuanto al sentido y coherencia que
debe mantener la Constitucin (Morn Daz, Fabio. La dignidad y la solidaridad como principios
rectores del diseo y aplicacin de la legislacin en materia de seguridad social. Anuario de De-
recho Constitucional. CIEDLA. Buenos Aires 2000. Pg. 668) (...).
19. As las cosas, en el Estado social y democrtico de derecho, la ratio fundamentalis no puede ser
privativa de los denominados derechos de defensa, es decir, de aquellos derechos cuya plena
vigencia se encuentra, en principio, garantizada con una conducta estatal abstencionista, sino
que es compartida tambin por los derechos de prestacin que reclaman del Estado una inter-
vencin concreta, dinmica y eficiente, a efectos de asegurar las condiciones mnimas para una
vida acorde con el principio-derecho de dignidad humana.
284
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
21. As las cosas, todo mbito contitucionalmente protegido de un derecho fundamental se recon-
duce en mayor o menor grado a su contenido esencial, pues todo lmite al derecho fundamental
solo resulta vlido en la medida de que el contenido esencial se mantenga inclume.
Este Tribunal Constitucional considera que la determinacin del contenido esencial de los de-
rechos fundamentales no puede efectuarse a priori, es decir, al margen de los principios, los
valores y los dems derechos fundamentales que la Constitucin reconoce. En efecto, en tanto
el contenido esencial de un derecho fundamental es la concrecin de las esenciales manifes-
taciones de los principios y valores que lo informan, su determinacin requiere un anlisis sis-
temtico de este conjunto de bienes constitucionales, en el que adquiere participacin medular
el principio-derecho de dignidad humana, al que se reconducen, en ltima instancia, todos los
derechos fundamentales de la persona.
En tal sentido, el contenido esencial de un derecho fundamental y los lmites que sobre la base
de este resultan admisibles, forman una unidad (Hberle, Peter. La libertad fundamental en el
Estado Constitucional. Lima: Fondo Editorial de la PUCP, 1997, p. 117); por lo que, en la pon-
deracin que resulte necesaria a efectos de determinar la validez de tales lmites, cumplen una
funcin vital los principios de interpretacin constitucional de unidad de la Constitucin y de
concordancia prctica, cuyo principal cometido es opmitimizar la fuerza normativo-axiolgica
de la Constitucin en su conjunto.
22. Si bien es cierto que la exactitud de aquello que constituye o no el contenido protegido por parte
de un derecho fundamental, y, ms especficamente, el contenido esencial de dicho derecho,
solo puede ser determinado a la luz de cada caso concreto, no menos cierto es que existen
determinadas premisas generales que pueden coadyuvar en su ubicacin. Para ello, es preciso
tener presente la estructura de todo derecho fundamental.
2.5 La estructura de los derechos fundamentales: las disposiciones, las normas y las posi-
ciones de derecho fundamental
23. Tal como expresa Bernal Pulido, siguiendo la doctrina que Robert Alexy expone en su Teora de
los derechos fundamentales. (Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1997):
De esta forma cabe distinguir entre las disposiciones de derecho fundamental, las normas de
derecho fundamental y las posiciones de derecho fundamental.
24. Las disposiciones de derecho fundamental son los enunciados lingsticos de la Constitucin
que reconocen los derechos fundamentales de la persona. Las normas de derecho fundamental
son los sentidos interpretativos atribuibles a esas disposiciones. Mientras que las posiciones de
derecho fundamental, son las exigencias concretas que al amparo de un determinado sentido
interpretativo vlidamente atribuible a una disposicin de derecho fundamental, se buscan hacer
valer frente a una determinada persona o entidad.
285
La extincin del contrato de trabajo
Las posiciones de derecho fundamental son relaciones jurdicas que (...) presentan una es-
tructura tridica, compuesta por un sujeto activo, un sujeto pasivo y un objeto. El objeto de las
posiciones de derecho fundamental es siempre una conducta de accin o de omisin, prescrita
por una norma que el sujeto pasivo debe desarrollar en favor del sujeto activo, y sobre cuya
ejecucin el sujeto activo tiene un derecho, susceptible de ser ejercido sobre el sujeto pasivo.
(Ob. cit. pg. 80. Un criterio similar, Cfr. Alexy, Robert. La institucionalizacin de los derechos
humanos en el Estado Constitucional Democrtico, D&L, N 8, 2000, pg. 12 y ss.).
Por ello, cabe afirmar que las posiciones de derecho fundamental, son los derechos fundamen-
tales en sentido estricto, pues son los concretos atributos que la persona humana ostenta al am-
paro de las normas (sentidos interpretativos) vlidas derivadas directamente de las disposiciones
contenidas en la Constitucin que reconocen derechos.
26. Estas atributos que, como se ha dicho, vinculan a todas las personas y que, por tanto, pueden
ser exigidas al sujeto pasivo, se presentan en una relacin jurdica sustancial, susceptibles de
ser proyectadas en una relacin jurdica procesal en forma de pretensiones al interior de los
procesos constitucionales de la libertad(sea el amparo, el hbeas corpus o el hbeas data).
27. As las cosas, la estimacin en un proceso constitucional de las pretensiones que pretendan
hacerse valer en reclamo de la aplicacin de una determinada disposicin que reconozca un de-
recho fundamental, se encuentran condicionadas, cuando menos, a las siguientes exigencias:
a) A que dicha pretensin sea vlida, o, dicho de otro modo, a que sea consecuencia de un
sentido interpretativo (norma) que sea vlidamente atribuible a la disposicin constitucio-
nal que reconoce un derecho.
b) A que en los casos de pretensiones vlidas, estas deriven directamente del contenido
esencial de un derecho protegido por una disposicin constitucional. En otras palabras,
una demanda planteada en un proceso constitucional de la libertad, resultar procedente
toda vez que la proteccin de la esfera subjetiva que se aduzca violada pertenezca al con-
tenido esencial del derecho fundamental o tenga una relacin directa con l. Y, contrario
sensu, resultar improcedente cuando la titularidad subjetiva afectada tenga su origen en
la ley o, en general, en disposiciones infraconstitucionales.
En efecto, dado que los procesos constitucionales de la libertad son la garanta jurisdiccio-
nal de proteccin de los derechos fundamentales, no pueden encontrarse orientados a la
defensa de los derechos creados por el legislador, sino solo aquellos reconocidos por el
Poder Constituyente en su creacin; a saber, la Constitucin.
286
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Sin embargo, es preciso tener presente que prima facie las posiciones jurdicas que se
deriven vlidamente de la ley y no directamente del contenido esencial de un derecho fun-
damental, no son susceptibles de ser estimadas en el proceso de amparo constitucional,
pues ello implicara pretender otorgar proteccin mediante los procesos constitucionales a
derechos que carecen de un sustento constitucional directo, lo que conllevara su desna-
turalizacin.
Y si bien la distincin concreta entre aquello regulado por la ley que forma parte de la de-
limitacin del contenido directamente protegido por un derecho fundamental y aquello que
carece de relevancia constitucional directa no es una tarea sencilla, los criterios de inter-
pretacin que sirvan a tal cometido debern encontrarse inspirados, en ltima instancia, en
el principio-derecho de dignidad humana, pues, como ha sealado Ingo Von Mnch, si bien
resulta sumamente difcil determinar de modo satisfactorio qu es la dignidad humana:
Por su parte, el artculo 11 constitucional, estipula la obligacin del Estado de garantizar y super-
visar eficazmente el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades
pblicas, privadas o mixtas.
287
La extincin del contrato de trabajo
La seguridad social
Este derecho es una concrecin del derecho a la vida, en su sentido material, en atencin
al principio de indivisibilidad de los derechos fundamentales y al telos constitucional orien-
tado a la proteccin de la dignidad de la persona humana, consagrado en el artculo 1 de
la Constitucin Poltica, en los siguientes trminos:
De esta forma, nuestro texto constitucional consagra la promocin de una digna calidad
de vida entre sus ciudadanos como un autntico deber jurdico, lo que comporta al mismo
tiempo una definida opcin en favor de un modelo cualitativo de Estado que encuentre en
la persona humana su presupuesto ontolgico, de expreso rechazo a una forma de mero
desarrollo social y econmico cuantitativo.
288
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
34. Referir que el derecho fundamental a la pensin es uno de configuracin legal, alude a que la
ley constituye fuente normativa vital para delimitar el contenido directamente protegido por dicho
derecho fundamental y dotarle de plena eficacia.
En tanto que la plena exigibilidad de los contenidos del derecho fundamental a la pensin resulta
de su desarrollo legislativo, este es un derecho fundamental de configuracin legal, y por ello,
dentro de los lmites del conjunto de valores que la Constitucin recoge, queda librada al legisla-
dor ordinario la regulacin de los requisitos de acceso y goce de las prestaciones pensionarias.
Por otra parte, es preciso tener en cuenta que no todas las disposiciones de la legislacin or-
dinaria que tienen por objeto precisar los beneficios o prestaciones relacionadas con materia
previsional, dotan de contenido esencial al derecho fundamental a la pensin. Solo cumplen
dicha condicin aquellas disposiciones legales que lo desarrollan de manera directa (tal como
ocurre, por ejemplo, con las condiciones para obtener una pensin dentro de un determinado
rgimen). Por el contrario, las condiciones indirectas relativas al goce efectivo de determinadas
prestaciones, como por ejemplo, asuntos relacionados al monto de la pensin (en la medida
que no se comprometa el mnimo vital), topes, mecanismos de reajuste, entre otros, no podran
considerarse como componentes esenciales del derecho fundamental referido, sino como con-
tenidos no esenciales y, en su caso, adicionales, y, en tal medida, tampoco como disposiciones
legales que lo configuran. (STC 0050-2004-AI / 0051-2004-AI / 0004-2005-AI / 0007-2005-AI /
0009-2005-AI, acumulados, Fundamento 120).
289
La extincin del contrato de trabajo
35. As las cosas, cuando el inciso 20) del artculo 37 del CPConst. establece que el amparo procede
en defensa del derecho a la pensin, ello no supone que todos los derechos subjetivos que se
deduzcan de las disposiciones contenidas en el rgimen legal relacionado al sistema previsional
pblico o privado, habilitan un pronunciamiento sobre el fondo en un proceso de amparo, pues
un razonamiento en ese sentido apuntara a una virtual identidad entre derecho legal y derecho
constitucional de configuracin legal, lo que a todas luces resulta inaceptable.
37. En base a dicha premisa, sobre la base de los alcances del derecho fundamental a la pensin
como derecho de configuracin legal y de lo expuesto a propsito del contenido esencial y la
estructura de los derechos fundamentales, este Colegiado procede a delimitar los lineamientos
jurdicos que permitirn ubicar las pretensiones que, por pertenecer al contenido esencial dicho
derecho fundamental o estar directamente relacionadas a l, merecen proteccin a travs del
proceso de amparo:
a) En primer trmino, forman parte del contenido esencial directamente protegido por el dere-
cho fundamental a la pensin, las disposiciones legales que establecen los requisitos del
libre acceso al sistema de seguridad social consustanciales a la actividad laboral pblica o
privada, dependiente o independiente, y que permite dar inicio al periodo de aportaciones
al Sistema Nacional de Pensiones. Por tal motivo, sern objeto de proteccin por va del
amparo los supuestos en los que habiendo el demandante cumplido dichos requisitos
legales se le niegue el acceso al sistema de seguridad social.
b) En segundo lugar, forma parte del contenido esencial directamente protegido por el de-
recho fundamental a la pensin, las disposiciones legales que establecen los requisitos
para la obtencin de un derecho a la pensin. As, ser objeto de proteccin en la va de
amparo los supuestos en los que, presentada la contingencia, se deniegue a una persona
el reconocimiento de una pensin de jubilacin o cesanta, a pesar de haber cumplido los
requisitos legales para obtenerla (edad requerida y determinados aos de aportacin), o
de una pensin de invalidez, presentados los supuestos previstos en la ley que determinan
su procedencia.
c) Por otra parte, dado que, como qued dicho, el derecho fundamental a la pensin tiene
una estrecha relacin con el derecho a una vida acorde con el principio-derecho de dig-
nidad, es decir, con la trascendencia vital propia de una dimensin sustancial de la vida,
antes que una dimensin meramente existencial o formal, forman parte de su contenido
esencial aquellas pretensiones mediante las cuales se busque preservar el derecho con-
creto a un mnimo vital, es decir:
290
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
En tal sentido, en los supuestos en los que se pretenda ventilar en sede constitucional
pretensiones relacionadas no con el reconocimiento de la pensin que debe conceder el
sistema previsional pblico o privado, sino con su especfico monto, ello solo ser proce-
dente cuando se encuentre comprometido el derecho al mnimo vital.
Por ello, tomando como referente objetivo que el monto ms alto de lo que en nuestro
ordenamiento previsional es denominado pensin mnima, asciende a S/. 415,00 (dispo-
sicin transitoria de la Ley N 27617 e inciso 1 de la cuarta disposicin transitoria de la Ley
N 28449), el Tribunal Constitucional considera que, prima facie, cualquier persona que
sea titular de una prestacin que sea igual o superior a dicho monto, deber acudir a la va
judicial ordinaria a efectos de dilucidar en dicha sede los cuestionamientos existentes en
relacin a la suma especfica de la prestacin que le corresponde, a menos que, a pesar
de percibir una pensin o renta superior, por las objetivas circunstancias del caso, resulte
urgente su verificacin a efectos de evitar consecuencias irreparables (vg. los supuestos
acreditados de graves estados de salud).
291
La extincin del contrato de trabajo
41. Este Tribunal ha precisado en reiteradas ejecutorias, que constituyen precedentes de observan-
cia obligatoria, que para la calificacin de las pensiones se debe tener en cuenta que:
a) A tenor del artculo 57 del Decreto Supremo N 011-74-TR, Reglamento del Decreto Ley
N 19990, los periodos de aportacin no pierden su validez, excepto en los casos de ca-
ducidad de las aportaciones declaradas por resoluciones consentidas o ejecutoriadas con
fecha anterior al 1 de mayo de 1973. En ese sentido, la Ley N 28407, vigente desde el
3 de diciembre de 2004, recogi este criterio y declar expedito el derecho de cualquier
aportante para solicitar la revisin de cualquier resolucin que se hubiera expedido con-
traviniendo lo dispuesto en los artculos 56 y 57 del decreto supremo referido, Reglamento
del Decreto Ley N 19990.
292
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
42. En ese sentido, para acreditar la titularidad de derecho a la pensin y el cumplimiento de los
requisitos legales que configuran el derecho, el demandante ha acompaado una serie de docu-
mentos, respecto de los cuales este Tribunal determina los siguiente:
42.1. Edad
2) Copia de dos Certificados de Trabajo expedidos por Motor Per S.A. en el ao 1992, en papel
membretado y en formato del IPSS, y adicionalmente, otro Certificado de Trabajo otorgado en el
ao 1994 por Motor Per S.A. en liquidacin, en todos los cuales se certifica que el demandante
trabaj en la empresa desde el 5 de marzo de 1973 hasta el 25 de mayo de 1992, es decir, por
un periodo de 19 aos, 2 meses y 20 das.
2) Copia del Acta de Extraproceso de fecha 3 de julio de 1992, suscrita ante el Director Regional de
Trabajo de Lima, por los representantes de Motor Per S.A. y el Sindicato de Trabajadores de la
empresa, en la cual se transcribe la relacin del personal afectado por la reduccin de personal,
entre los que se encuentra el demandante. Asimismo, el cronograma de pago de los beneficios
sociales que se entregar conjuntamente con el certificado de trabajo, previa presentacin de las
cartas de renuncia de los trabajadores con fecha 25 de mayo de 1992.
43. En consecuencia, el Tribunal Constitucional considera que aun cuando en el proceso de amparo
no se encuentra prevista una etapa probatoria, el demandante ha presentado suficiente medios
probatorios que no requieren actuacin (artculo 9 del CPConst.), que demuestran: i) que cumple
con el requisito de edad exigido para obtener la pensin solicitada; ii) que fue cesado en el em-
pleo por causal de reduccin de personal; y, iii) que teniendo en cuenta su tiempo de servicios
en Motor Per S.A. corroborados previamente por la Autoridad de Trabajo y las aportaciones
realizadas durante el periodo cuya validez indebidamente no se reconoci, acredita por lo me-
nos 20 aos de aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones.
293
La extincin del contrato de trabajo
En tal sentido, ha acreditado que rene todos los requisitos legales exigidos para la percepcin
de la pensin de jubilacin adelantada por reduccin de personal reclamada, y consiguientemen-
te, que se ha desconocido arbitrariamente el derecho constitucional a la pensin que le asiste,
por lo que la demandada debe reconocer su derecho a la pensin de jubilacin y disponer su
percepcin desde la fecha en que se verifica el agravio constitucional, es decir, en la fecha de la
apertura del Expediente N 01300311802 en el que consta la solicitud de la pensin denegada.
Adicionalmente, se debe ordenar a la ONP que efecte el clculo de los devengados correspon-
dientes desde la fecha del agravio constitucional, as como el de los intereses legales generados
de acuerdo a la tasa sealada en el artculo 1246 del Cdigo Civil, y proceda a su pago, en la
forma y modo establecido por el artculo 2 de la Ley N 28266.
7. Precedente vinculante
44. Es evidente que con relacin al derecho fundamental a la pensin reconocido en el artculo 11 de
la Constitucin, en la jurisprudencia de este Tribunal ha existido un criterio de procedibilidad ms
flexible que aquel desarrollado en el Fundamento 37 supra. Ello, en su momento, se encontraba
plenamente justificado en aras de proyectar desde la jurisprudencia de este Colegiado las pau-
tas de interpretacin que permitan convertir al sistema de seguridad social, y, concretamente, al
derecho fundamental a la pensin, en uno plenamente identificado con los principios constitucio-
nales que lo informan (dignidad, igualdad y solidaridad).
45. Las materias que son competencia de la jurisdiccin constitucional no se desarrollan sobre un
espectro rgido e inmutable. Por el contrario, la incuestionable ligazn existente entre realidad
social y Constitucin en los Estados sociales y democrticos de derecho, imponen un margen
de razonable flexibilidad al momento de decidir las causas que merecen un pronunciamiento
por parte de la jurisdiccin constitucional, sobre todo en aquellas latitudes en las que esta tiene
reciente data. Solo as es posible sentar por va de la jurisprudencia las bases mnimas para una
verdadera identidad constitucional en cada uno de los mbitos del derecho, y solo as es posible
que este Tribunal mantenga inclumes sus funciones de valoracin, ordenacin y pacificacin.
46. El Tribunal Constitucional considera que dicho cometido ha sido cubierto con la abundante juris-
prudencia emitida en materia pensionaria, motivo por el cual considera pertinente, a partir de la
presente sentencia, restringir los criterios de procedibibilidad en dicha materia sobre la base de
pautas bastante ms identificadas con la naturaleza de urgencia del proceso de amparo.
47. En tal sentido, este Tribunal advierte que los criterios jurdicos contenidos en el Fundamento 37
supra para determinar la procedencia de demandas de amparo en materia pensionaria, a partir
de la determinacin del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin, reconocido
en el artculo 11 de la Constitucin, constituyen precedente vinculante, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del CPConst.
48. Por lo dems, dicho cambio de precedente se encuentra amparado por el principio de autonoma
procesal que informa a las funciones de valoracin, ordenacin y pacificacin de este Tribunal,
conforme al cual, dentro del marco normativo de las reglas procesales que le resultan aplicables,
este goza de un margen razonable de flexibilidad en su aplicacin, de manera que toda formali-
dad resulta finalmente supeditada a la finalidad de los procesos constitucionales: la efectividad
del principio de supremaca de la Constitucin y la vigencia de los derechos fundamentales
(artculo II del Ttulo Preliminar del CPConst.).
El artculo III del Ttulo Preliminar del CPConst. establece la obligacin del juez constitucional
de:
adecuar la exigencia de las formalidades previstas en este Cdigo al logro de los fines de
los procesos constitucionales.
294
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
por lo que goza de cierto grado de autonoma para establecer determinadas reglas procesales o
interpretar las ya estipuladas, cuando se trate de efectivizar los fines de los procesos constitucio-
nales.
49. El precedente sentado es de vinculacin inmediata, motivo por el cual a partir del da siguiente de
la publicacin de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano, toda demanda de amparo
que sea presentada o que se encuentre en trmite y cuya pretensin no verse sobre el contenido
constitucional directamente protegido por el derecho fundamental a la pensin (Fundamento 37
supra), debe ser declarada improcedente.
51. La va idnea para dilucidar los asuntos pensionarios que no versen sobre el contenido directa-
mente protegido por el derecho fundamental a la pensin, es el proceso contencioso administrati-
vo. En efecto, en tanto que es la Administracin Pblica la encargada de efectuar el otorgamiento
de las pensiones especficas una vez cumplidos los requisitos previstos en la ley, es el proceso
contencioso administrativo la va orientada a solicitar la nulidad de los actos administrativos que
se consideren contrarios a los derechos subjetivos que a pesar de encontrarse relacionados
con materia previsional, sin embargo, no derivan directamente del contenido constitucionalmente
protegido por el derecho fundamental a la pensin. As lo estipula el artculo 1 de la Ley N 27584.
52. Por ende, en los supuestos en los que se pretenda la estimacin en juicio de pretensiones que no
se encuentren relacionadas con el contenido directamente protegido por el derecho fundamental
a la pensin, los justiciables debern acudir el proceso contencioso administrativo a efectos de
dilucidar el asunto controvertido.
las actuaciones de la administracin pblica solo pueden ser impugnadas en el proceso con-
tencioso administrativo, salvo en los casos en que se pueda recurrir a los procesos constitucio-
nales,
es decir, salvo en los casos en los que la actuacin (u omisin) de la Administracin Pblica
genere la afectacin del contenido directamente protegido por un derecho constitucional.
295
La extincin del contrato de trabajo
53. De conformidad con los artculos 8 y 9 de la Ley N 27584 es competente para conocer la deman-
da el Juez Especializado en lo Contencioso Administrativo (o el Juez Civil o Mixto en los lugares
en que no exista Juez Especializado en lo Contencioso Administrativo), del lugar del domicilio del
demandado o del lugar donde se produjo la actuacin impugnable, a eleccin del demandante.
9. Reglas procesales aplicables a las demandas de amparo en trmite que sean declaradas
improcedentes como consecuencia del precedente vinculante contenido en esta senten-
cia
54. Las demandas de amparo en trmite que, en aplicacin de los criterios de procedibilidad pre-
vistos en el Fundamento 37 supra, sean declaradas improcedentes, debern ser remitidas al
juzgado de origen (Juez Civil encargado de merituar el proceso de amparo en primera instancia),
quien deber remitir el expediente judicial al Juez Especializado en lo Contencioso Administrativo
(en los lugares en los que estos existan) o deber avocarse al conocimiento del proceso (en los
lugares en los que no existan Jueces Especializados en lo Contencioso Administrativo).
Una vez que el Juez competente del proceso contencioso administrativo se avoque al conoci-
miento de la causa, deber entenderse presentada y admitida la demanda contencioso adminis-
trativa, y, en aplicacin del principio de suplencia previsto en el inciso 4) del artculo 2 de la Ley
N 27584, se otorgar al demandante un plazo razonable a efectos de que adece su demanda
conforme a las reglas previstas para la etapa postulatoria del proceso contencioso administrati-
vo. Transcurrido dicho plazo sin que el demandante realice la respectiva adecuacin, proceder
el archivo del proceso.
Estas reglas son dictadas en virtud del principio de autonoma procesal del Tribunal Constitucio-
nal al que se ha hecho alusin en el Fundamento 48 supra.
55. Por otra parte, en aplicacin del principio pro actione que impone al Juez intepretar los requisitos
de admisibilidad de las demandas en el sentido que ms favorezca el derecho de acceso a la
jurisdiccin, en los supuestos en los que en el expediente de amparo obre escrito en el que la
Administracin contradiga la pretensin del recurrente, el Juez del contencioso administrativo, no
podr exigir el agotamiento de la va administrativa.
56. Por el contrario, los expedientes de amparo en los que no sea posible verificar si la Administra-
cin se ha o no ratificado en torno a la supuesta validez del acto considerado atentatorio de los
derechos previsionales que no configuran el contenido directamente protegido por el derecho
fundamental a la pensin, no sern remitidos al Juez del contencioso administrativo, pues dado
que en estos supuestos es plenamente exigible el agotamiento de la va administrativa prevista
en el artculo 18 de la Ley N 27584, los recurrentes debern agotarla para encontrarse habilita-
dos a presentar la demanda contencioso administrativa.
57. En todo caso, es deber del Juez del contencioso administrativo, aplicar el principio de favoreci-
miento del proceso, previsto en el inciso 3) del artculo 2 de la Ley N 27584, conforme al cual:
296
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Asimismo, en caso de que el Juez tenga cualquier otra duda razonable sobre la proceden-
cia o no de la demanda, deber preferir darle trmite a la misma.
58. Por otra parte, dado que en los asuntos previsionales, es la Administracin o, en su caso, la
entidad en la que prest servicios el ex trabajador, las que se encuentran en mayor capacidad
de proveer al Juez de los medios probatorios que coadyuven a formar conviccin en relacin con
el asunto controvertido, el hecho de que el recurrente no haya presentado los medios probato-
rios suficientes que permitan acreditar su pretensin, en principio, no puede considerarse como
motivo suficiente para desestimar la demanda. En tales circunstancias, es obligacin del Juez
recabar de oficio los medios probatorios que juzque pertinentes; mxime si el artculo 22 de la
Ley N 27584, establece que:
El Juez puede extraer conclusiones en contra de los intereses de las partes atendiendo
a la conducta que estas asumen en el proceso, particularmente cuando se manifiesta
notoriamente en la falta de cooperacin para lograr la finalidad de los medios probatorios,
o con otras actitudes de obstruccin. Las conclusiones del Juez estarn debidamente fun-
damentadas.
Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean insuficientes para formar
conviccin, el Juez en decisin motivada e inimpugnable, puede ordenar la actuacin de
los medios probatorios adicionales que considere convenientes.
En tal sentido, en los casos de demandas contencioso administrativas que versen sobre materia
pensionaria, el Juez se encuentra en la obligacin de considerar el inicio del cmputo de los pla-
zos de caducidad previstos en el artculo 17 de la Ley N 27584, a partir del mes inmediatamente
anterior a aquel en que es presentada la demanda, lo que equivale a decir, que, en ningn caso,
podr declararse la improcedencia de tales demandas por el supuesto cumplimiento del plazo de
caducidad.
297
La extincin del contrato de trabajo
61. Finalmente, el Tribunal Constitucional exhorta al Poder Judicial a aumentar el nmero de Juzga-
dos Especializados en lo Contencioso Administrativo en el Distrito Judicial de Lima y a crearlos
en el resto de Distritos Judiciales de la Repblica, a efectos de atender con diligencia y celeridad
las pretensiones que correspondan ser dilucidadas por la jurisdiccin ordinaria, como conse-
cuencia de la expedicin de la presente sentencia.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional con la autoridad que le confiere la Constitucin
y su Ley Orgnica,
HA RESUELTO
3. Ordena que la entidad demandada cumpla con reconocer la pensin de jubilacin adelantada
por reduccin de personal que corresponde al demandante, y abone las pensiones devengadas,
reintegros e intereses legales correspondientes, conforme a los Fundamentos 40 a 43 supra.
4. Declarar que los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo que versen sobre mate-
ria pensionaria, previstos en el Fundamento 37 supra, constituyen precedente vinculante inme-
diato, de conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del CPConst.; motivo por el cual, a
partir del da siguiente de la publicacin de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano,
toda demanda de amparo que sea presentada o que se encuentre en trmite y cuya pretensin
no verse sobre el contenido constitucional directamente protegido por el derecho fundamental a
la pensin, debe ser declarada improcedente.
5. Declarar que las reglas procesales de aplicacin a las demandas de amparo que a la fecha de
publicacin de esta sentencia se encuentren en trmite, previstas en los Fundamentos 54 a 58
supra, resultan vinculantes tanto para los Jueces que conocen los procesos de amparo, como
para los Jueces que resulten competentes para conocer las demandas contencioso administrati-
vas.
6. Se EXHORTA al Poder Judicial, para que, de conformidad con el Fundamento 61 supra, aumen-
te el nmero de Juzgados Especializados en lo Contencioso Administrativo en el Distrito Judicial
de Lima y los cree en el resto de Distritos Judiciales de la Repblica.
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA; VERGA-
RA GOTELLI; LANDA ARROYO
298
ndice General
Presentacin .................................................................................................. 5
Ttulo 1
LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR
CAUSAS EXTERNAS A LA RELACIN LABORAL
Captulo 1
FALLECIMIENTO DEL TRABAJADOR O DEL
EMPLEADOR - PERSONA NATURAL
I. Fallecimiento del trabajador ..................................................................... 9
1. Causas y formalidades ......................................................................... 10
2. Entrega de liquidacin de beneficios sociales, carta de retiro de la CTS
y certificado de trabajo ........................................................................ 20
3. Pensin de sobrevivencia .................................................................... 27
II. Fallecimiento del Empleador - Persona Natural ........................................ 30
Captulo 2
LA JUBILACIN
Captulo 3
LA INVALIDEZ ABSOLUTA PERMANENTE
I. La incapacidad temporal .......................................................................... 35
II. La incapacidad prolongada ...................................................................... 36
III. La incapacidad absoluta permanente ........................................................ 37
299
La extincin del contrato de trabajo
Ttulo 2
LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR
CAUSAS INTERNAS A LA RELACIN LABORAL
Captulo 1
LA RENUNCIA O RETIRO VOLUNTARIO DEL
TRABAJADOR
I. Nocin de renuncia o retiro voluntario .................................................... 41
II. Modalidades de renuncia o retiro voluntario del trabajador...................... 42
III. Procedimiento de renuncia ...................................................................... 42
IV. La compra de la renuncia y el otorgamiento de incentivos .................... 43
1. Gratificacin extraordinaria ................................................................. 43
2. Incentivos para la constitucin de empresas ........................................ 44
Captulo 2
CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS SUJETOS A
MODALIDAD
Subcaptulo I
Contratacin de personal
I. Aspectos preliminares .............................................................................. 47
II. Modalidades de contratacin ................................................................... 48
1. Contratos de naturaleza temporal ........................................................ 49
2. Contratos de naturaleza accidental ...................................................... 51
3. Contratos para obra o servicio ............................................................. 53
III. Condiciones bsicas para la contratacin ................................................. 56
Subcaptulo II
Supuestos de extincin de los contratos modales
I. El vencimiento del plazo o la conclusin de la obra o servicio especfico 57
II. El cumplimiento de la condicin resolutoria ............................................ 59
Captulo 3
MUTUO DISENSO
I. Definicin ................................................................................................ 61
II. Formalidad............................................................................................... 61
300
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Captulo 4
EL DESPIDO
I. Introduccin ............................................................................................ 63
II. El despido en la legislacin nacional ........................................................ 65
III. El despido por causa justa ........................................................................ 67
1. Conceptualizacin del despido por causa justa y el requisito de causa-
lidad .................................................................................................... 67
2. Las causas justas de despido en la legislacin laboral peruana ............. 70
3. Causas justas de despido relacionadas con la capacidad del trabajador 70
4. Causa justa de despido por la conducta del trabajador ........................ 74
5. Procedimiento de despido ................................................................... 109
IV. Despido nulo ........................................................................................... 116
1. Conceptualizacin .............................................................................. 116
2. Las causales del despido nulo.............................................................. 120
3. La prueba en el despido nulo .............................................................. 138
V. Despido indirecto .................................................................................... 141
1. Conceptualizacin y naturaleza jurdica .............................................. 141
2. Actos de hostilidad .............................................................................. 145
3. Procedimiento en el caso de actos de hostilidad ................................. 163
Captulo 5
EL CESE COLECTIVO
I. Concepto ................................................................................................. 165
II. Causas objetivas para la terminacin colectiva de los contratos de trabajo 166
1. Por motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos ......... 166
2. Por el caso fortuito y la fuerza mayor .................................................. 169
3. Por la disolucin y liquidacin de la empresa...................................... 170
4. Por la reestructuracin patrimonial ...................................................... 170
Ttulo 3
LA PROTECCIN CONSTITUCIONAL DEL DESPIDO
I. Nocin..................................................................................................... 173
II. Efectos de la proteccin constitucional del despido arbitrario................... 176
1. Reposicin del trabajador en su puesto laboral .................................. 176
301
La extincin del contrato de trabajo
Ttulo 4
LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO EN SU
JURISPRUDENCIA
I. Fallecimiento del trabajador ..................................................................... 207
II. Jubilacin................................................................................................. 207
III. Renuncia .................................................................................................. 208
1. Aspectos relevantes ............................................................................. 208
2. Puesta a disposicin del cargo ............................................................. 209
IV. Mutuo disenso ......................................................................................... 210
1. Incentivo por renuncia ........................................................................ 210
V. Despido ................................................................................................... 212
1. Despido por causa justa....................................................................... 212
1.1. Despido por causa justa vinculada con la capacidad del trabaja-
dor .............................................................................................. 212
1.2. Despido por causa justa vinculada a la conducta de trabajador ... 213
2. Despido nulo ....................................................................................... 215
2.1. Por desarrollo de actividades sindicales ....................................... 215
2.2. Por presentar queja o reclamo contra el empleador ..................... 217
2.3. Por discriminacin ...................................................................... 220
2.4. Por motivos de embarazo ............................................................ 221
3. Despido indirecto o actos de hostilidad ................................................ 222
3.1. Nocin y caractersticas............................................................... 222
3.2. Reduccin de remuneracin ....................................................... 223
302
Fernando Rodrguez Garca / Gustavo Quispe Chvez
Ttulo 5
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL RELEVANTE
303