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PRIMERA EDICIN
FEBRERO 2016
3,740 ejemplares
PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N822
DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hidalgo Rivero
DIAGRAMACIN DE INTERIORES
Lucy Morillo Olivera
Impreso en:
Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L.
San Alberto 201Surquillo
Lima 34Per
PRESENTACIN
Uno de los temas principales de las relaciones laborales es, sin duda, el de la
contratacin laboral, no solo por tratarse del primer momento del vnculo laboral,
sino principalmente porque dependiendo de la forma como se contrate dependern
las vicisitudes de su desarrollo contractual.
El presente manual pretende servir de gua de consulta ante las diversas opcio-
nes de modalidades de contratacin temporal que permite la legislacin laboral en
nuestro pas. Todo ello, pues, definitivamente no es lo mismo contratar de forma di-
recta (tanto personal nacional como extranjero) a tiempo completo o tiempo parcial,
o de forma indirecta, mediante subcontracin. O empleando nuevas formas como el
teletrabajo.
Dependiendo del tipo de contrato de trabajo se establecern los derechos y
obligaciones para las partes contractuales, como los periodos de descanso, la den-
sidad de la remuneracin, la continuidad del vnculo laboral, entre otros aspectos.
Por ello, esperamos que la presente obra pueda ser de ayuda al momento de
evaluar una adecuada contratacin de personal de conformidad con la legislacin
laboral a fin de no incurrir en eventuales contingencias laborales, evitando as mul-
tas inspectivas o problemas judiciales.
Los autores
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CAPTULO I
EL CONTRATO DE TRABAJO(*)
I. ASPECTOS GENERALES
1. Definicin
El contrato de trabajo es la institucin ms importante del Derecho Laboral. Su
importancia descansa en que a partir de su configuracin nacen los distintos de-
rechos y obligaciones para las partes que lo integran: el trabajador, de un lado; y el
empleador, de otro. El contrato de trabajo no es otra cosa que el acuerdo de volun-
tades por el cual un trabajador se compromete a prestar sus servicios personales
en forma subordinada, y el empleador al pago de la remuneracin correspondiente.
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EL CONTRATO DE TRABAJO
titular del poder de direccin empodere a otros trabajadores para que, en su repre-
sentacin, velen por sus intereses al interior de la organizacin, como sera el caso
de los gerentes, subgerentes, jefes de rea o similares, de tal manera que exista una
mejor distribucin de dicho poder de cara a que el resto de trabajadores pueda eje-
cutar las rdenes de su jefe inmediato superior sin necesidad de esperar a que se las
dicte el titular de la empresa.
Sin embargo, cabe sealar que el poder de direccin no es un poder absoluto,
ya que en determinados casos puede colisionar con los derechos fundamentales del
trabajador. En efecto, si bien las ordenes emitidas por el empleador se presumen l-
citas, estas solo deben ser realizadas por el trabajador en tanto no vulneren los de-
rechos fundamentales que tiene como ciudadano. Es as que, frente al poder de di-
reccin del empleador, aparece el derecho de resistencia del trabajador.
A modo ejemplificativo podramos mencionar algunos casos en donde sera po-
sible que el trabajador ejerza el derecho de resistencia(1):
En el caso de que la orden atente contra la dignidad del trabajador. Un su-
puesto sera que uno de los directores de la empresa ordenara al gerente
general una nueva funcin: limpiar los servicios higinicos de los trabaja-
dores encontrndose presente todo el personal. Aqu, en funcin del cargo
que ostenta el gerente y atendiendo al carcter de la orden, cabra que el
gerente ejerza el derecho de resistencia alegando que se est atentando
contra su dignidad.
Un segundo supuesto sera que el empleador ordenara al trabajador la co-
misin de un ilcito penal o civil.
Otra situacin se verifica cuando la orden puede afectar la salud del traba-
jador o de terceros.
3. Elementos esenciales
La relacin jurdica laboral configurada por el contrato de trabajo requiere, para
su existencia como tal, de la concurrencia de tres elementos esenciales, sin los cua-
les no podramos sostener que existe dicha relacin y, por tanto, no podra ser objeto
de proteccin por las normas del Derecho del Trabajo.
(1) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Derecho Individual del Trabajo. Gaceta Jurdica, Lima, 2011, p. 197.
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Aspectos generales
el empleador contrata los servicios de esta persona para que realice determinadas
actividades.
3.2. Remuneracin
El trabajador pone a disposicin del empleador su fuerza de trabajo con el fin de
obtener una ventaja patrimonial, es decir, el pago en dinero o en especie que el em-
pleador le hace en retribucin a su prestacin de servicios.
Cabe hacer la precisin de que la remuneracin no es propiamente una conse-
cuencia de la mera existencia del contrato de trabajo sino, antes bien, de las pres-
taciones que surgen de este. A saber, la inasistencia injustificada a un da de trabajo
conlleva que el trabajador pierda el derecho a gozar de la remuneracin por ese da,
muy a pesar de que el contrato de trabajo permanezca vigente, como en efecto lo
est. Lo mismo sucede cuando el vnculo laboral se encuentra vigente pero suspen-
dido de manera perfecta, por ejemplo, por el ejercicio del derecho de huelga, o licen-
cia sin goce de remuneraciones. Constituyen excepciones los supuestos de suspen-
sin imperfecta, en los que igualmente el trabajador percibe remuneracin aunque
no exista prestacin efectiva de labores (por ejemplo, licencia sindical, descanso va-
cacional, etc.).
El contrato de trabajo es un contrato que contiene prestaciones recprocas en-
tre las partes y lo que compete al trabajador es prestar sus servicios en beneficio del
empleador que lo contrata, y este, a cambio, paga la remuneracin. Se admite tam-
bin que la remuneracin es la contraprestacin por la mera puesta a disposicin
por el trabajador de su fuerza de trabajo, cuando el empleador, por la razn que fue-
re, no cumpla con su deber de brindar efectivamente trabajo, y sin que ello desna-
turalice el carcter contraprestativo de la remuneracin. Por ejemplo, el periodo de
tiempo en que la carga de trabajo disminuya ostensiblemente respecto de la media
no implica, en absoluto, la disminucin o negacin de la remuneracin.
3.3. Subordinacin
En virtud del poder jurdico de direccin, se le otorga al empleador el poder de
subordinar jurdicamente al trabajador a travs de la facultad de darle rdenes, ins-
trucciones o directrices con relacin a la labor por la que se le contrat, as como
la de imponerle sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones de trabajo
(poder sancionador o disciplinario).
El empleador tiene la potestad de dirigir, y fiscalizar la labor del trabajador, e in-
cluso podr sancionarlo cuando detecte algn incumplimiento o falta grave. El tra-
bajo debe ser prestado bajo la dependencia del empleador, lo que significa que, al
poner el trabajador su capacidad laborativa a disposicin del empleador, le otorga a
este el poder jurdico de dirigirlo, de darle rdenes y de fiscalizarlo durante el tiempo
de ejecucin del servicio; y l, por su parte, se obliga obedecerlo. Esta subordinacin
es jurdica porque tiene su origen en el acto contractual, y porque el ordenamiento
jurdico le ha dado ese carcter especial.
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EL CONTRATO DE TRABAJO
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El principio protector
(2) PL RODRGUEZ, Amrico. Los Principios del Derecho del Trabajo. 3 edicin, Depalma, Buenos
Aires, 1998, p. 61.
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EL CONTRATO DE TRABAJO
mismo del Derecho Laboral, todas las normas jurdicas que lo componen estn diri-
gidas a ese sentido.
A partir de este principio la doctrina reconoce las siguientes reglas:
In dubio pro operario, que ha sido elevado a la categora de principio por
nuestra Constitucin Poltica del Estado.
N orma ms favorable.
Condicin ms beneficiosa.
(3) NEVES MUJICA, Javier. Introduccin al Derecho Laboral. Fondo Editorial de la Pontificia Univer-
sidad Catlica del Per, Lima, 2007, p. 127.
(4) El mismo autor destaca que cuando una norma de rango inferior contradice una norma de rango
superior, existe lo que se llama contradiccin y no conflicto, no aplicndose en este caso el
principio de norma ms favorable. Por el contrario, el conflicto se produce, pues, cuando dos
o ms normas regulan simultneamente el mismo hecho, de modo incompatible entre s. En
tal hiptesis, el problema central es el de la seleccin de la norma aplicable, cul se escoge y
por qu. dem.
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El principio protector
NOTA
(5) Neves analiza hasta ocho posibles combinaciones que pueden ser resueltas tambin a travs
de criterios de especialidad y temporalidad, sin que quepa lugar a la regla de la norma ms fa-
vorable, a menos que por aplicacin de esta obtengamos el mismo resultado que tales criterios.
Empero, el anlisis siempre debe empezar por estos criterios (especialidad y temporalidad)
porque son los llamados a resolver los conflictos de normas de igual rango. Ibdem, pp. 130-131.
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EL CONTRATO DE TRABAJO
NOTA
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El principio protector
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(10) El profesor Amrico Pl opina que para pretender la proteccin del derecho del trabajo no
basta el contrato, sino que se requiere la prestacin efectiva de la tarea, y que esta determina
aquella proteccin aunque el contrato fuera nulo o no existiera. Esta es la idea bsica encerrada
en la nocin de relacin de trabajo. Aade que en materia laboral ha de prevalecer siempre la
verdad de los hechos por encima de los acuerdos formales. Con respecto al desajuste entre los
hechos y las formas, el mismo autor opina que ello puede deberse a: i) la intencin deliberada
de fingir o simular una situacin jurdica distinta de la real; ii) el error; iii) la falta de actualiza-
cin de los datos, y iv) la falta de cumplimiento de requisitos formales. En cualquiera de estas
cuatro hiptesis los hechos predominan sobre las formas. PL RODRGUEZ, Amrico. Ob. cit.,
pp. 335-326.
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SITUACIN DEL
CONSECUENCIA
VNCULO LABORAL
Si no se produjo incremento de remuneracin, el pago de la remu-
neracin adeudada generar intereses a partir del da siguiente
Vigente en que ocurri el incumplimiento.
De haber existido incremento de salario, no procede el pago de
intereses.
El pago de la remuneracin vacacional adeudada se efecta con
la remuneracin vigente a la fecha de cese ms los intereses le-
gales que se generen a partir del da siguiente y hasta el da de su
pago efectivo.
Extinto
De no haber existido incremento desde el vencimiento de la opor-
tunidad del goce del descanso vacacional hasta la del cese del
trabajador, proceder el pago de intereses desde el da siguiente
en que ocurri dicho incumplimiento.
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El principio protector
Para que una empresa pueda emplear los contratos de trabajo a plazo fijo, ne-
cesariamente tendr que situarse en el supuesto de hecho que justifica la contra-
tacin temporal. En efecto, solamente si la empresa inicia una nueva actividad o
incrementa las ya existentes podr utilizar el contrato por inicio o incremento de ac-
tividad; o si efectivamente se ha presentado en la empresa una coyuntura especial
vinculada a la produccin podr emplear el contrato por necesidades de mercado;
y as sucesivamente segn el supuesto de contratacin temporal que exige la ley.
En otras palabras, los contratos de trabajo a plazo fijo no pueden ser utilizados
indiscriminadamente por las empresas o para cualquier situacin. Hacemos hinca-
pi, los contratos de trabajo a plazo fijo proceden nicamente en los supuestos
detallados anteriormente.
No obstante ello, muchos empleadores, por el solo hecho de evitar la contrata-
cin indefinida, recurren a este tipo de contratos sin estar situados en los supues-
tos requeridos.
Esta situacin irregular puede ser denominada como fraude y est tipificada
como causal de desnaturalizacin de los contratos de trabajo a plazo fijo, segn lo
establecido por el inciso d) del artculo 77 del TUO de la Ley de Productividad y Com-
petitividad Laboral (aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR), tenindose la
relacin como una de naturaleza indeterminada.
Podemos citar como situaciones frecuentes en la realidad en las que los em-
pleadores utilizan indebidamente la contratacin a plazo fijo las siguientes:
La empresa tiene muchos aos en el mercado, sigue realizando las mis-
mas actividades desde que entr en funciones y siempre en un mismo vo-
lumen promedio de operaciones, empero, incorpora nuevos trabajadores
bajo el contrato de trabajo sujeto a modalidad por inicio de actividad. Pese
a que no se trata de un nuevo negocio de la empresa, utiliza indebidamen-
te esta modalidad.
La empresa quiere cubrir un puesto permanente en el organigrama de la
corporacin utilizando el contrato de trabajo sujeto a modalidad para obra
determinada o servicio especfico. Este contrato est dirigido bsicamen-
te a cubrir puestos de trabajo que sabemos que se agotarn con el tiempo,
cuando se cumpla la obra determinada o se agote el servicio especfico.
Un trabajador ha sido contratado a travs del contrato por incremento de
actividad porque, efectivamente, la empresa haba aumentado el volumen
de sus operaciones y justific la contratacin por ese medio durante tres
aos, que es el plazo mximo de duracin.
Vencido este plazo, el empleador, quien desea seguir contando con ese
trabajador pero quiere evitar que adquiera la calidad de indeterminado
(indefinido), lo recontrata bajo otra modalidad tambin a plazo fijo
(contrato por necesidades de mercado) sin estar situado en el supuesto de
hecho que justifica la contratacin.
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EL CONTRATO DE TRABAJO
Las situaciones que hemos descrito no son recomendables por cuanto pueden
acarrear la desnaturalizacin del contrato de trabajo sujeto a modalidad y, en con-
secuencia, que la relacin laboral sea considerada en adelante como una de natura-
leza indefinida o indeterminada.
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(11) Sobre el particular, recomendamos nuevamente ver en esta misma obra lo referido al super-
privilegio del crdito laboral.
(12) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Ob. cit, p. 96.
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Principio de continuidad
Naturalmente que la empresa deudora, al ser consultada por ese crdito, que-
rr mantenerse en su posicin que no se trata de un crdito laboral sino de uno civil
no garantizado (quirografario o de quinto orden).
Si el Indecopi no tuviera la facultad de aplicar el principio que estamos es-
tudiando, queda claro que dicho supuesto locador (en realidad, trabajador su-
bordinado) se ver seriamente perjudicado ya que su crdito no tendr el primer
sino el quinto rango de prelacin. Es por eso justamente que la legislacin concur-
sal, a nuestro entender empleando un buen criterio, le ha conferido al Indecopi la
potestad de aplicar el principio de primaca de la realidad para los crditos labora-
les. No se aplica para crditos de otra naturaleza.
El siguiente extracto corresponde a una Resolucin del Tribunal de Defensa de la
Competencia, en la cual se analizaron las pruebas actuadas y se determin que exista
un contrato de trabajo pese a la negativa de la empresa en reconocerlo(13).
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Principio de continuidad
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Principio de continuidad
EL CONTRATO ES RENOVADO?
SUPUESTO CMO DEBE PROCEDER
EL TRABAJADOR SIGUE
DE HECHO EL EMPLEADOR?
LABORANDO?
El contrato a plazo fijo es reno- El empleador NO debe abonar
Vence el plazo del
vado (renovacin expresa). No la liquidacin de beneficios so-
contrato de trabajo
opera la extincin del vnculo ciales al trmino del primer con-
a plazo fijo
laboral. trato
El contrato a plazo fijo no es re-
novado pero el trabajador conti-
Vence el plazo del na prestando servicios (no hay El empleador NO debe abonar la
contrato de trabajo renovacin expresa pero s des- liquidacin de beneficios socia-
a plazo fijo naturalizacin). les al trmino del contrato
No opera la extincin del vnculo
laboral.
El contrato a plazo fijo no es re- Solo a partir de este momento el
Vence el plazo del novado y el trabajador no sigue empleador S deber pagar la li-
contrato de trabajo laborando luego del vencimiento. quidacin de beneficios sociales,
a plazo fijo S opera la extincin del vnculo porque existe cese definitivo del
laboral. trabajador
(16) En doctrina se admite tambin que el periodo de prueba sirve tambin al trabajador para que
evale la conveniencia del nuevo empleo o si se adapta a l, aunque este anlisis no es materia
del presente estudio.
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EL CONTRATO DE TRABAJO
Por la propia naturaleza del periodo de prueba cuya principal finalidad para
el empleador es evaluar el desempeo de su trabajador recientemente contratado
y del cual no tiene ms opinin que sus referencias previas durante ese lapso de
tiempo el trabajador podr ser cesado incluso sin expresin de causa, aunque real-
mente responda a hechos como: i) no alcanz a cubrir el perfil requerido, ii) reflej
escasa predisposicin para el trabajo, iii) no se identific con los objetivos de la or-
ganizacin, entre otros. El despido durante el periodo de prueba, aun si no se sus-
tenta en hecho alguno o fuese injustificado, no genera el pago al trabajador de la in-
demnizacin por despido arbitrario.
Excepcionalmente, puede ampliarse el periodo de prueba a seis (6) meses para
los trabajadores de confianza, y hasta un (1) ao para quienes ocupan cargos de di-
reccin. Vale decir, para estos grupos especiales de trabajadores la proteccin con-
tra el despido arbitrario puede ser diferida por ms tiempo que para el resto de los
trabajadores comunes, cuyo periodo de prueba no puede exceder en ningn caso
de tres (3) meses, segn ya ha sido mencionado.
Estamos, para el caso de trabajadores de direccin y de confianza, frente a un
rgimen flexible de proteccin, que en rigor puede justificarse pues si las labores
que desempearn son de alta responsabilidad, amerita que el empleador cuente a
su favor con un mayor tiempo para evaluar el desempeo.
Ahora bien, hecha esta breve introduccin al tema, cabe mencionar que el ha-
ber superado el periodo de prueba es un hecho importante en la relacin laboral que
no traer mayores cuestionamientos cuando el vnculo es de naturaleza indefinida
o indeterminada. Simplemente se constatar una vez transcurrido el plazo de 3 me-
ses, o de 6 meses o 1 ao en caso de trabajadores de confianza y de direccin, se-
gn el caso.
La cuestin se complica cuando el contrato de trabajo se celebra a plazo deter-
minado (a plazo fijo) por un lapso igual o menor a 3 meses, y cuando este contrato es
renovado a su vencimiento, en cuyo caso la aplicacin del principio de continuidad
respecto del periodo de prueba podr tener las siguientes consecuencias:
a) Si el contrato de trabajo a plazo fijo tuvo 3 meses de vigencia y es renova-
do inmediatamente, se entiende que al momento que inicie la renovacin
del vnculo el trabajador ya super el periodo de prueba y tiene proteccin
contra el despido arbitrario a partir del inicio de la renovacin.
Se aplica el principio de continuidad en tanto el vnculo laboral no se ha
interrumpido.
b) Si el contrato de trabajo primigenio se celebra por un lapso menor a 3 me-
ses, lo cual es perfectamente legal y posible, y el mismo es renovado in-
mediatamente, consideramos que aun cuando el tiempo de servicios no
alcance todava el lapso de 3 meses igualmente el trabajador ya ha supe-
rado el periodo de prueba, a su favor.
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(17) Cdigo Civil Comentado. 2 edicin, Gaceta Jurdica, Tomo I, 2007, p. 300.
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(18) En las sociedades con fines de lucro, la Junta General de Accionistas o de Socios es el rgano
supremo; mientras que, en las asociaciones, este rgano supremo est constituido por la Asamblea
de Asociados.
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(19) ARCE ORTIZ, Elmer. Grupo de Empresas y Derecho Laboral. En: Ius et Veritas. N 26, ao XIII,
PUCP, Lima, junio de 2003, p. 248.
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Principio de continuidad
por tiempo de servicios (CTS), gratificaciones legales y descanso vacacional, sin dis-
tincin alguna.
Las causales de extincin del vnculo laboral entre la persona natural con ne-
gocio, o empresa unipersonal; y sus trabajadores son las mismas que la legislacin
ha previsto para los casos en que el empleador sea una persona jurdica (despido,
renuncia, mutuo disenso, etc.), aadindosele que tambin se extinguir dicha rela-
cin en caso de fallecimiento del titular, naturalmente, porque se trata de una per-
sona humana. La muerte del titular del negocio o empresa unipersonal conlleva la
desaparicin de una de las dos partes esenciales de la relacin laboral, en este caso
del empleador.
Esta causal est prevista en el literal a) del artculo 16 del TUO de la Ley de Pro-
ductividad y Competitividad Laboral (aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR),
que tipifica como causal de extincin del contrato de trabajo el fallecimiento del
trabajador o del empleador si es persona natural.
Corresponder entonces, al deceso del empleador, pagar al trabajador la co-
rrespondiente liquidacin de beneficios sociales.
Ahora bien, el artculo 17 de la misma ley estipula que, no obstante el falleci-
miento del empleador, el trabajador podr continuar laborando por un tiempo adi-
cional si as lo acuerda con los herederos de aquel, mientras se lleva a cabo la liqui-
dacin del negocio que antes conduca el difunto titular.
Es decir, el acuerdo debe tener por objeto que el trabajador ayude a la fami-
lia en la liquidacin de la empresa unipersonal. En la prctica, este pacto se suele
suscribir con el contador, cuya intervencin suele ser imprescindible en el proceso
de extincin de un negocio, aunque, claro est, puede celebrarse tambin con otros
trabajadores.
Por disposicin expresa de la ley, el plazo del convenio entre el trabajador y los
herederos no podr ser mayor a un (1) ao. Este acuerdo debe celebrarse por escri-
to y ser presentado a la Autoridad Administrativa de Trabajo (AAT) para su registro.
En consecuencia, apreciamos una manifestacin del principio de continuidad
en cuanto a las relaciones laborales al interior de una persona natural con ne-
gocio, en cuyo caso se entender que el vnculo laboral continuar, ahora, con
los herederos del empleador, aunque con la nica finalidad de liquidar los bie-
nes del negocio. Como principales consecuencias de ello podemos considerar las
siguientes:
a) No obstante el fallecimiento del empleador, quien es una de las partes
esenciales de la relacin de trabajo, y que ello determinara la extincin
del vnculo laboral, al haberse celebrado el acuerdo con los herederos
para continuar la relacin laboral, no procede pago de liquidacin de be-
neficios sociales.
b) Como consecuencia de ello, el pago de la liquidacin de beneficios socia-
les se realizar nicamente al finalizar el acuerdo de continuacin suscrito
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EL CONTRATO DE TRABAJO
con los herederos, tomando como fecha de ingreso la real, esto es, cuando
se incorpor a la persona natural con negocio, cuando el causante viva.
c) Se entiende que el trabajador ya super el periodo de prueba y, por tanto,
no est sujeto a nueva evaluacin, ahora con los miembros de la sucesin
de quien en vida fue el titular de la empresa unipersonal.
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Principio de continuidad
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EL CONTRATO DE TRABAJO
TERCERO: Las partes acuerdan el reconocimiento por parte de LA EMPRESA 2 del tiempo
de servicios acumulado por EL TRABAJADOR en LA EMPRESA 1, as como de los derechos
laborales de los que vena gozando el segundo durante su relacin laboral con esta l-
tima.
QUINTO: Por el presente documento, las partes convienen que LA EMPRESA 2 abonar a EL
TRABAJADOR una remuneracin ascendente a S/ __________.
50
PRINCIPIO DE CONTINUIDAD
Que, mediante el presente documento, cumplimos con informarles que nuestra empresa
ha celebrado con la empresa _______________ con RUC N ________________ sendos
convenios privados de transferencia de trabajadores, en virtud de los cuales se estableci
que, a partir del _____ de __________ del ao _____, estos trabajadores mantendran
una relacin laboral con nuestra empresa.
POR TANTO:
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CAPTULO II
SUPUESTOS
DE DESNATURALIZACIN
DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO(*)
53
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
(21) Al respecto puede revisarse NEVES MUJICA, Javier. Ob. cit., pp. 37 y 38.
(22) Ibdem.
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El contrato a plazo indeterminado
USO EN EL MBITO
TRMINOS EJEMPLOS
LABORAL
Un convenio de prcticas profe-
sionales se convierte en un con-
trato de trabajo ante la presta-
Desnaturalizacin
cin de servicios luego de que el
practicante ha obtenido el ttulo
profesional.
Se celebra un contrato de trabajo
y no hay prestacin de servicios
Absoluta Para todos estos su-
personales, remunerados y su-
bordinados. puestos se emplea in-
Simulacin distintamente el trmi-
Se encubre una finalidad remune- no desnaturalizacin.
rativa mediante el otorgamiento
Relativa
de una gratificacin extraordi-
naria.
Se celebra un contrato de trabajo,
de naturaleza indeterminada, bajo
Fraude
los trminos de las normas que
regulan la contratacin a plazo
fijo.
55
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
extinguirse por cualquiera de las causales previstas en dicho artculo 16, con excep-
cin de las previstas en el inciso c) del mismo, atendiendo a que dicho acpite indi-
ca, en su parte in fine () en los contratos legalmente celebrados bajo modalidad.
Pues esta idea ha sido totalmente rechazada por la CS mediante la Casacin
Laboral N 4936-2014-Callao, en la que se indica que no existe en la ley una prohi-
bicin expresa que restrinja la aplicacin de las clusulas resolutorias nicamente
a los contratos modales. En ese sentido, segn lo estipulado por el artculo 16 de la
LPCL s pueden incluirse en los contratos laborales de naturaleza indeterminada las
denominadas clusulas de extincin, de manera excepcional y siempre que cumplan
con determinados requisitos.
En efecto, precisa la CS, las clusulas de resolucin de contratos incluidas solo
sern vlidas siempre que cumplan con los siguientes requisitos: a) que la causa o
causas se formulen de manera expresa con conocimiento de ambas partes (em-
pleador y trabajador), b) que la condicin sea real e incierta, y c) que las causas no
sean contrarias a las leyes, a la moral, al orden pblico o constituyan un abuso del
empleador.
De esta manera, la Sala Constitucional confirma lo resuelto por el juez de se-
gunda instancia declarando vlida la utilizacin de las clusulas de resolucin en los
contratos de trabajo a tiempo indeterminado. Sin embargo, seala, su aplicacin se
realizar de manera excepcional, respetndose los derechos y principios constitu-
cionales laborales.
En nuestra consideracin, la CS yerra al llegar a tal conclusin bsicamen-
te por dos razones: i) justamente la parte in fine del inciso c) del artculo 16 de la
LPCL, a la que hemos hecho referencia lneas arriba, precisa con claridad que las
causales referidas en este acpite se aplican para los contratos sujetos a modali-
dad; ii) y si lo mencionado no resultara evidente, en todo caso, dichas causales de
extincin deberan interpretarse restrictivamente toda vez que estamos frente a
un precepto que habilita la extincin del contrato de trabajo, es decir, restringe el
derecho al trabajo.
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Algunos apuntes sobre los contratos sujetos a modalidad
(23) DE LOS HEROS PREZ ALBELA, Alfonso. Los contratos de trabajo de duracin determinada: regla
o excepcin?. En: Los principios del Derecho del Trabajo en el Derecho Peruano. Libro homenaje
al profesor Amrico Pl Rodrguez. 2a ed., Grijley, Lima, 2009, p. 295.
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SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
(24) Artculo 72.- Los contratos de trabajo [modales] necesariamente debern constar por escrito
y por triplicado, debiendo consignarse en forma expresa su duracin, y las causas objetivas
determinantes de la contratacin, as como las dems condiciones de la relacin laboral.
(25) DE LOS HEROS PREZ ALBELA, Alfonso. Ob. cit., p. 296.
(26) Segn Fernando Cuadros Luque y Cristin Snchez Reyes el principio de causalidad guarda una
estrecha vinculacin con el de estabilidad [o continuidad] a tal punto que ambos son necesarios
para garantizar la permanencia del trabajador en el punto de trabajo, otorgndole seguridad
jurdica de los trabajadores en la duracin de sus contratos. En: SANGUINETI RAYMOND, Wilfre-
do. Los contratos de trabajo de duracin determinada. En: Manual Operativo. N 1, Soluciones
Laborales. Gaceta Jurdica, Lima, 2008, p. 168.
(27) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Ob. cit., p. 68.
58
Algunos apuntes sobre los contratos sujetos a modalidad
Cuarto: Que, el rgimen laboral peruano se sustenta, entre otros criterios, en el llama-
do principio de causalidad, en virtud del cual [la] duracin del vnculo laboral debe ser
garantizado mientras subsista la fuente que le dio origen; y, por tanto, existe una mani-
fiesta preferencia por la contratacin laboral por tiempo indefinido respecto de aquella
que pueda tener una duracin determinada que por su propia naturaleza proceden ni-
camente cuando su objeto est referido al desarrollo de labores con un alcance limitado
en el tiempo, sea por la concurrencia de determinadas circunstancias o por la naturaleza
temporal o accidental del servicio que se va a prestar. () como resultado de este carcter
excepcional, la ley establece para la configuracin de contratos sujetos a modalidad el
cumplimiento de formalidades, requisitos, condiciones, plazos especiales e, incluso, san-
ciones, cuando, a travs de ellos, utilizando la simulacin o el fraude, se pretende evadir
la contratacin por tiempo indeterminado.
Casacin N 2182-2005-Puno
() los contratos sujetos a un plazo tienen, por su propia naturaleza, un carcter excep-
cional, y proceden nicamente cuando su objeto lo constituye el desarrollo de labores con
un alcance limitado en el tiempo, sea por la concurrencia de determinadas circunstancias
o por la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar. Como resultado
de ese carcter excepcional, la ley les establece formalidades, requisitos, condiciones,
plazos especiales e, incluso, sanciones, cuando, a travs de ellos, utilizando la simulacin o
el fraude, se pretende evadir la contratacin por tiempo indeterminado.
STC Exp. N 1397-2001-AA/TC
Por otro lado, en caso de que el empleador no acredite la existencia del contrato
a plazo fijo originario, los sucesivos contratos similares solo pretendieron encubrir
una relacin laboral indeterminada. Este criterio es desarrollado en dos sentencias
recientes que resuelven los Expedientes Ns 01113-2011-PA/TC y 01783-2011-PA/TC.
Ahora bien, habra que precisar que en ambos casos la parte demandada alega-
ba que no poda probar la existencia del contrato inicial en tanto conforme a lo dis-
puesto en el artculo 5 del Decreto Ley N 25988, no estara obligada a conservar los
59
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
contratos de trabajo del demandante que tengan una antigedad mayor a cinco aos.
En efecto, los primeros contratos datan de los aos 1998 y 1993, respectivamente.
Sin embargo, aplicando supletoriamente la Ley N 26636 (artculo 27 inciso 2),
el colegiado constitucional consider que el empleador tiene, pese a la existencia de
dicho Decreto Ley, la carga de demostrar en un proceso judicial el cumplimiento de
las obligaciones que se derivan del contrato individual de trabajo y, por ende, de la
legislacin laboral. Precisa adems que esta carga probatoria desplaza a la disposi-
cin eximente de esta ltima en funcin de dos razones: i) porque la ley procesal es
posterior, y ii) por su carcter especial en relacin con la carga probatoria procesal.
Con esta posicin, el colegiado constitucional prcticamente estara conside-
rando la derogacin tcita del artculo 5 de la Ley de Racionalizacin del Sistema Tri-
butario Nacional y de Eliminacin de Privilegios y Sobrecostos en funcin del man-
dato recogido en el artculo 27, inciso 2, de la Ley N 26636.
En relacin con la derogacin tcita, nuestra Constitucin no dice nada expre-
samente, dado que solo establece que la ley se deroga exclusivamente por otra ley
(artculo 103) sin determinar alguna forma en especial. Sin embargo, el contenido de
esta disposicin es precisado por el mismo TC cuando expresa que la derogacin de
una ley puede ser expresa o tcita. La primera modalidad se da cuando una ley pos-
terior declara que la anterior ces en su vigencia. Ser tcita cuando el objeto regu-
lado por la ley vieja es incompatible con la efectuada por la ley nueva, o cuando la
materia de aquella es regulada ntegramente por la ley nueva(28).
Ello es lo que sucedera bsicamente con las reglas procesales establecidas por
la Ley N 26636 al determinar que corresponde al empleador demandado probar el
cumplimiento de las obligaciones contenidas en las normas legales, los convenios
colectivos, la costumbre, el reglamento interno y el contrato individual de trabajo en
defecto de aquel precepto legal que estableca que luego de transcurridos, los cinco
aos contados a partir de la ocurrencia del hecho o la emisin del documento o cierre
de las planillas de pago, segn sea el caso, la prueba de los derechos que se pudie-
ran derivar del contenido de los documentos citados ser de quien alegue el derecho.
Por otro lado, si siguiramos el criterio establecido por el Decreto Ley referi-
do, relativo a trasladarle la prueba al trabajador de que no se suscribi un contrato
a plazo fijo, estaramos frente a la carga de una prueba diablica, la cual, segn el
mismo TC, implicara exigir una prueba de difcil e, incluso, imposible acreditacin,
pero ello no por su inexistencia, sino por el considerable grado de dificultad que im-
plica su obtencin(29).
Ahora bien, hasta antes de la emisin de las sentencias que comentamos, las
empresas tenan la certeza de que podan prescindir de los documentos de corte
60
Algunos apuntes sobre los contratos sujetos a modalidad
laboral luego de los cinco aos de su elaboracin. Esta ha sido una prctica muy
usual hasta nuestros das, inclusive y casi nadie pona en duda su legalidad. Sin em-
bargo, a partir de la emisin de estos fallos, todo indicara que el artculo 5 del De-
creto Ley N 25988 ya no podra ser alegado por los empleadores a efectos de excu-
sarse de presentar documentos laborales que ya no tiene en su poder.
Pues bien, el colegiado constitucional, ante la no probanza por parte del emplea-
dor de la existencia de un contrato escrito a plazo fijo, advierte la ausencia de un requi-
sito esencial para la validez de este tipo de contrato, por lo que concluye que la relacin
laboral examinada es de carcter indeterminado. No se puede llegar a otra conclusin
a raz de lo previsto en los artculos 4 y 72 del Decreto Supremo N 003-97-TR (LPCL).
Por otra parte, podra causar cierta inquietud las fechas en las que se celebra-
ron los contratos primigenios toda vez que la norma no permite la celebracin suce-
siva, con el mismo trabajador, de diversos contratos bajo distintas modalidades en
el centro de trabajo por ms de cinco aos; sin embargo, aquellas se comprenden si
verificamos que los supuestos revisados por el TC giraban en torno a contratos cele-
brados al amparo de las reglas laborales de la exportacin no tradicional, las cuales
permiten la contratacin continua sin tener en cuenta dicho plazo.
Atendiendo a que el contrato por exportacin no tradicional es considerando por
la LPCL como una de las especies de contratos a plazo determinado, somos de la idea
de que nada impedira que la idea plasmada por el TC en estos fallos se predique tam-
bin de las restantes tipos de contratos temporales. He ah la razn del ttulo de nues-
tro comentario, sobretodo respecto de la contratacin sucesiva por contratos por
obra o servicio especfico, los cuales, segn la CS, a manera de precedente de obser-
vancia obligatoria(30), pueden ser celebrados hasta por un plazo mximo de ocho aos.
61
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
(31) En adelante, cuando nos refiramos a la citada norma lo haremos sealando nicamente el
Reglamento de la Ley de Fomento del Empleo.
(32) El acto de comunicacin y registro de los contratos sujetos a modalidad ante el Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE) tiene diferentes procedimientos de acuerdo a las si-
guientes reglas: (i) Para los departamentos del Per con excepcin de Lima Metropolitana y la
Provincia Constitucional del Callo: los contratos de trabajo debern ser registrados de manera
fsica en las oficinas de la autoridad administrativa de la localidad; para tal efecto, deber cele-
brarse el contrato por triplicada, siendo una de esas copias presentadas a la Direccin Regional
de Trabajo de la localidad; (ii) Para Lima Metropolitana y la Provincia Constitucional del Callao:
los empleadores, por nica vez, debern acreditarse. Posteriormente registrarn los contratos
sujetos a modalidad va web, adjuntando el archivo PDF del contrato e ingresando los datos
correspondientes del comprobante de pago de la tasa cancelada en el Banco de la Nacin, entre
otros requisitos.
(33) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Ob. cit., p. 72.
62
Algunos apuntes sobre los contratos sujetos a modalidad
63
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
Por otra parte, los artculos 80 y 82 de la LPCL regulan otras dos modali-
dades de contratacin laboral a plazo fijo, que son el contrato de exportacin
no tradicional, regido por las disposiciones del Decreto Ley N 22342, Ley de
Exportacin No Tradicional; y los contratos temporales innominados. Las cau-
sas objetivas que sustentan la validez de estos contratos temporales se ven a
continuacin:
64
Algunos apuntes sobre los contratos sujetos a modalidad
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SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
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Algunos apuntes sobre los contratos sujetos a modalidad
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SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
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Algunos apuntes sobre los contratos sujetos a modalidad
(36) El contrato de suplencia tena vigencia hasta el jueves 31 de diciembre de 2009. El 1 de enero de
2010 fue feriado y los das 2 y 3 coincidieron sbado y domingo respectivamente.
(37) Todo indicara que el demandante labor hasta la hora de refrigerio.
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SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
70
Algunos apuntes sobre los contratos sujetos a modalidad
establecido cuantas horas de labores pasado el trmino del contrato se deben veri-
ficar laborarse para que este se desvirte.
En este sentido, consideramos que es el empleador quien debe tomar las me-
didas correspondientes a efectos de evitar la desnaturalizacin del contrato mo-
dal. En este caso particular, debe evitar que el trabajador inicie sus labores al da si-
guiente del cumplimiento del plazo de su contrato impidindole el ingreso al centro
de labores o tomando las medidas del caso(39).
En tercer trmino, queramos retomar una precisin acotada anteriormente.
Si extendemos este criterio jurisprudencial, podra concluirse que esta es aplicable
para cualquier tipo de contrato sujeto a modalidad. As pues, por ejemplo, si un tra-
bajador contratado por incremento de actividad por 6 meses sigue laborando al da
siguiente de pasado este plazo, se considerar como trabajador permanente.
Esta conclusin se engarza con aquella disposicin que establece la forma ad
solemnitatem de un contrato sujeto a modalidad(40). En efecto, habra que recordar
que, de no haber contrato a plazo fijo por escrito, se entiende que el tipo contrac-
tual elegido se identifica con el contrato a plazo indeterminado. En este sentido, si
el plazo de un contrato vence, significa que la formalidad contractual escrita deja de
tener el valor constitutivo de una relacin laboral a plazo determinado, por lo que,
de proseguirse con la prestacin de servicios fuera del trmino pactado, esta devie-
ne en indefinida.
En esta oportunidad no es que no coincidamos con el fallo que el TC ha emitido
para resolver el expediente referido, en tanto los argumentos que aduce para de-
clarar fundada la demanda son correctos en nuestra consideracin. Lo que no nos
convence en esta ocasin es que el TC considere que el hecho de que el demandan-
te haya laborado solo hasta la hora de refrigerio, al da siguiente del cumplimiento
del plazo de su contrato, no tiene un efecto desnaturalizador de la relacin laboral
a plazo fijo.
(39) Ahora bien, estas medidas en realidad solo evitaran que la desnaturalizacin se produzca por
aplicacin del inciso c) del artculo 77 de la LPCL. Sin embargo, ello no evitara que el trabajador,
que considera que an as su vnculo de trabajo por plazo determinado est desnaturalizado,
inicie las acciones correspondientes con miras a demostrar, en virtud del inciso d) del artculo
77, que tal distorsin existe.
(40) Es el artculo 72 de la LPCL el que establece lo afirmado cuando prescribe que los contratos de
trabajo sujetos a modalidad necesariamente debern constar por escrito y por triplicado.
Lo anotado en el texto principal se puede ver tambin reforzado con lo anotado por el TC en la
sentencia recada en el Exp. N 00462-2011-PA/TC, en la cual explica la presuncin de labo-
ralidad contenida en el artculo 4 de la LPCL: La presuncin de laboralidad contemplada en el
artculo 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR supone la existencia de un contrato de trabajo a
plazo indeterminado en toda prestacin de servicios personales, subordinados y remunerados.
Dicha presuncin no opera cuando se celebran por escrito contratos de trabajo sujetos a
modalidad o a tiempo parcial (el resaltado es nuestro).
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SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
72
Algunos apuntes sobre los contratos sujetos a modalidad
(41) As lo indica una lectura conjunta de los artculos 4 (segundo prrafo), 53 y 72 de la LPCL.
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SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
declara que la anterior ces en su vigencia. Ser tcita cuando el objeto regulado por
la ley vieja es incompatible con lo efectuado por la ley nueva, o cuando la materia de
aquella es regulada ntegramente por la ley nueva(42).
Ello es lo que sucedera bsicamente con las reglas procesales establecidas
por la Ley N 26636, al determinar que corresponde al empleador demandado pro-
bar el cumplimiento de las obligaciones contenidas en las normas legales, los con-
venios colectivos, la costumbre, el reglamento interno y el contrato individual de
trabajo, en defecto de aquel precepto legal que estableca que luego de transcurri-
dos, los cinco aos, contados a partir de la ocurrencia del hecho, la emisin del do-
cumento o cierre de las planillas de pago, segn sea el caso, la prueba de los dere-
chos que se pudieran derivar del contenido de los documentos citados ser de quien
alegue el derecho.
Por otro lado, si siguiramos el criterio establecido por el Decreto Ley referi-
do, relativo a trasladarle la prueba al trabajador de que no se suscribi un contrato
a plazo fijo, estaramos frente a la carga de una prueba diablica, la cual, segn el
mismo TC, implicara exigir una prueba de difcil e, incluso, imposible acreditacin,
pero no por su inexistencia, sino por el considerable grado de dificultad que implica
su obtencin(43).
Ahora bien, hasta antes de la emisin de las sentencias que comentamos, las
empresas tenan la certeza de que podan prescindir de los documentos de corte la-
boral luego de los cinco aos de su elaboracin. Esta ha sido una prctica muy usual
inclusive hasta nuestros das y casi nadie pona en duda su legalidad. Sin embargo,
a partir de la emisin de estos fallos, todo indicara que el artculo 5 del Decreto Ley
N 25988 ya no podra ser alegado por los empleadores a efectos de excusarse de
presentar documentos laborales que ya no tienen en su poder.
Pues bien, el Colegiado constitucional, ante la no probanza por parte del em-
pleador de la existencia de un contrato escrito a plazo fijo, advierte la ausencia de
un requisito esencial para la validez de este tipo de contrato, por lo que concluye
que la relacin laboral examinada es de carcter indeterminado. No se puede llegar
a otra conclusin a raz de lo previsto en los artculos 4 y 72 del Decreto Supremo
N 003-97-TR (LPCL).
Por otra parte, podran causar cierta inquietud las fechas en las que se celebra-
ron los contratos primigenios, toda vez que la norma no permite la celebracin su-
cesiva, con el mismo trabajador, de diversos contratos bajo distintas modalidades
en el centro de trabajo por ms de cinco aos; sin embargo, aquellas se comprenden
si verificamos que los supuestos revisados por el TC giraban en torno a contratos
74
Algunos apuntes sobre los contratos sujetos a modalidad
75
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
(45) Segn la doctrina espaola la transmisin de empresa quedara definida como el cambio de
titularidad de una entidad econmica, entendiendo por esta al conjunto organizado de elemen-
tos (materiales, inmateriales y personales) que presenta una mnima autonoma funcional o
aptitud productiva, con independencia de que se trate de una actividad accesoria o principal de
la empresa. DEL REY GUANTER, Salvador; MARTNEZ FONS, Daniel, y SERRANO OLIVARES, Raquel.
El rgimen jurdico de la transmisin de empresa 25 aos despus de la promulgacin de la
Ley del Estatuto de los Trabajadores. En: Revista del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales,
N 58, Madrid, p. 226.
(46) HERRERA GONZALES-PRATTO, Isabel. Transmisin de empresa y principio de continuidad. En:
Asesora Laboral. N 67, Lima, julio de 1996, pp. 23-24.
76
Algunos apuntes sobre los contratos sujetos a modalidad
y si, como consecuencia de ello, la demandante solo poda ser despedida por causa
justa prevista en la ley.
Sobre el particular queremos realizar algunos apuntes. Habra que empezar co-
mentando que resulta curioso que el legislador haya incluido al contrato intermiten-
te en la seccin en la que se recogen los contratos sujetos a modalidad o a plazo fijo,
dado que estos sirven para cubrir exigencias permanentes de las empresas, aun-
que discontinuas, es decir, con la suscripcin del contrato intermitente no se atien-
de a necesidades empresariales transitorias, sino que se busca la cobertura de re-
querimientos que, por su propia naturaleza, son permanentes pero discontinuos, tal
como lo indica especficamente el artculo 64 de la LPCL, el cual se encarga de definir
tal modalidad contractual(47).
Pese a ello, el legislador entiende que los contratos intermitentes pueden ser,
adems, temporales. Veamos por qu. El artculo 64 mencionado, en su segundo p-
rrafo, dispone que el contrato intermitente puede celebrarse con el mismo traba-
jador, quien tendr derecho preferencial en la contratacin. Esta preferencia podr
consignarse en el contrato primigenio y, de esta manera, operar automticamente,
es decir, sin necesidad de requerirse de nueva celebracin de contrato o renovacin.
La posibilidad de la consignacin de este derecho de preferencia en el mismo
contrato implicara la configuracin de un contrato indefinido, mientras que, en caso
de que este derecho no se especifique en el contrato originario, estaramos frente a
contratos temporales independientes(48).
La misma idea pareciera manejar el Tribunal Constitucional (TC) en otras reso-
luciones al estimar que si bien resulta cierto que el legislador ha establecido a travs
de la LPCL, determinadas modalidades de contratacin laboral, no es menos cierto
que aquellas han surgido con la finalidad de dar cobertura a circunstancias espe-
ciales que se pueden presentar, tales como necesidades del mercado o mayor pro-
duccin de la empresa, o por la naturaleza temporal o accidental del servicio que se
va a prestar o de la obra que se ha de ejecutar, excepto los contratos de trabajo
intermitentes o de temporada que, por su naturaleza, puedan ser permanentes
(artculo 53 de la LPCL)(49).
Con la sentencia que es objeto de este comentario, el Alto Tribunal reafirma en-
tonces que el contrato intermitente puede ser temporal y sujeta su plazo mximo al
tope de los cinco aos que estipula el artculo 74 de la LPCL.
Dadas as las cosas y de acuerdo a lo apuntado lneas atrs, este tope, en-
tendemos, podra aplicarse a los contratos intermitentes que, por la falta de la
77
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
(50) El contrato escrito que se suscriba, deber consignar con la mayor precisin las circunstancias
o condiciones que deben observarse para que se reanude en la oportunidad que corresponda
la labor intermitente. Esta exigencia busca evitar la simulacin de labores continuadas y, a su
vez, detectar el soslayo de periodos efectivamente laborados, los cuales suman en el rcord
laboral a efectos del clculo de beneficios sociales.
Asimismo, se pretende eludir el riesgo de inseguridad jurdica que provocara dejar estas preci-
siones a la posible formalidad oral de un contrato indeterminado comn y corriente. Recordemos
que esta formalidad es caracterstica sustancial de los contratos temporales o a plazo fijo, de
acuerdo a lo estipulado en el artculo 72 de la LPCL, por lo que este elemento es otra de las notas
que le imprime el legislador a los contratos discontinuos pese a su naturaleza permanente.
La importancia de esta formalidad ha sido destacada tambin por el TC en anteriores oportu-
nidades (ver fallos que resuelven los Exp. N 07467-2006-PA/TC, 07480-2006-PA/TC, 08951-
2006-PA/TC, 07482-2006-PA/TC, 08856-2006-PA/TC, 05728-2009-PA/TC).
78
Algunos apuntes sobre los contratos sujetos a modalidad
(51) Sobre el tema puede revisarse: FELICIANO NISHIKAWA, Magaly y DAZ QUINTANILLA, Raquel.
Supuestos de suspensin del vnculo laboral. Gaceta Jurdica, Lima, 2011, pp. 136-137.
79
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
(52) PASCO COSMPOLIS, Mario. Contratos de trabajo de jornada atpica. Atipicidad en los dos
extremos: jornada parcial y jornada acumulativa. En: Estudios jurdicos en homenaje a Nstor
De Buen Lozano. Universidad Autnoma de Mxico-Instituto de Investigaciones Jurdicas, Mxico
D.F., 2003, p. 622.
80
El contrato a tiempo parcial
(53) ARCE ORTIZ, Elmer. Derecho Individual del Trabajo en el Per. Desafos y deficiencias. Palestra,
Lima, 2008, pp. 299-301.
(54) Pese a lo anotado, el Tribunal Constitucional entiende que el contrato a tiempo parcial se configura
cuando se verifica una prestacin de servicios cuya duracin es menor que la jornada ordinaria
de trabajo, es decir, cuando tal duracin no supera las cuatro (4) horas diarias en promedio o
en estricto. Al respecto, pueden verse las recientes sentencias recadas en los Exps. N 00059-
2011-PA/TC y N 00462-2011-PA/TC.
(55) Artculo 4 del Decreto Supremo N 001-97-TR: Solo estn comprendidos en el beneficio de la
compensacin por tiempo de servicios los trabajadores sujetos al rgimen laboral comn de
la actividad privada que cumplan, cuando menos en promedio, una jornada mnima diaria de
cuatro horas.
(56) Artculo 12 del Decreto Legislativo N 713: Para efectos del rcord vacacional se considera como
das efectivos de trabajo los siguientes: a) La jornada ordinaria mnima de cuatro horas ().
(57) Artculo 22 del Decreto Supremo N 003-97-TR: Para el despido de un trabajador sujeto a rgi-
men de la actividad privada, que labore cuatro o ms horas diarias para un mismo empleador,
es indispensable la existencia de causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada
().
81
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
(58) Artculo 1 del Decreto Supremo N 005-2002-TR: La Ley se aplica a los trabajadores sujetos
al rgimen laboral de la actividad privada, entendindose por las modalidades de contrato de
trabajo referidos por el artculo 1 de la Ley, a los contratos de trabajo a plazo indeterminado,
los contratos de trabajo sujetos a modalidad y de tiempo parcial ().
(59) Artculo 2 del Decreto Supremo N 009-98-TR: () Para estos efectos se consideran trabaja-
dores a aquellos que hubieran sido contratados directamente por la empresa, ya sea mediante
contrato por tiempo indeterminado, sujeto a modalidad o a tiempo parcial.
(60) Artculo 1 de la Ley N 25129: A partir de la vigencia de la presente Ley, los trabajadores de la
actividad privada cuyas remuneraciones no se regulan por negociacin colectiva, percibirn el
equivalente al 10 % del ingreso mnimo legal por todo concepto de Asignacin Familiar.
Se puede plantear la discusin respecto de si al trabajador que labora por debajo de las cuatro
(4) horas diarias le corresponde el ntegro de la asignacin familiar. Sin embargo, consideramos
que el criterio esbozado por el Ministerio de Trabajo (mediante el Informe N 385-2011-MTPE/4/8
de fecha 14 de abril de 2011, expedido por la Oficina General de Asesora Jurdica del Ministerio
de Trabajo y Promocin del Empleo) respecto a que la entrega de este beneficio est orientada
a proteger a los hijos de los trabajadores, menores de edad o aquellos que sigan estudios su-
periores, por lo que se entiende que dicho beneficio no se configura como una retribucin por el
tiempo laborado, puede ser aplicado para negar la postura esbozada en tanto este beneficio no
se otorga en proporcin a una contraprestacin de trabajo, sino que responde a una situacin
de orden social antes que a una naturaleza contraprestativa, lo cual refuerza el sustento de
que los trabajadores que cumplen una jornada inferior a las cuatro (4) horas tambin deben
recibir en su integridad la asignacin familiar.
(61) Recordemos, como lo hemos anotado, que el trabajador a tiempo parcial que labora menos
de cuatro (4) horas puede ser despedido arbitrariamente sin que ello implique el pago de una
indemnizacin por despido arbitrario.
82
El contrato a tiempo parcial
puesto de labores, salvo justa causa de cese, es decir, son tambin titulares del de-
recho fundamental al trabajo. Recordemos que la Constitucin no diferencia la pro-
teccin contra el despido arbitrario de acuerdo a la jornada durante la cual preste
sus servicios el trabajador, por lo que inclusive podra indicarse que el artculo 22 del
TUO del DS N 003-97-TR (LPCL) contradice el mandato recogido en los artculos 22
y 27 de la Carta Constitucional.
Ahora bien, atendiendo a que el artculo 29 de la LPCL no requiere una jornada
mnima de labores a efectos de otorgar una proteccin restitutoria, no vemos incon-
veniente en que el trabajador a tiempo parcial que no supera el lmite de las cuatro
(4) horas diarias sea repuesto en caso sea despedido por alguna de las causales que
comprende dicho precepto.
Respecto a la restriccin legal del derecho al descanso vacacional de un trabaja-
dor a tiempo parcial que labora menos de cuatro (4) horas diarias, habra que anotar
que consideramos que jurdicamente podra sustentarse que en realidad aquel s tie-
ne derecho a este beneficio en virtud del Convenio N 52 de la OIT, el cual ha sido ra-
tificado por el Estado peruano y, por lo tanto, tiene vigencia en nuestro ordenamiento
jurdico. En efecto, el inciso 1) del artculo 2 de dicho convenio estipula: Toda perso-
na a la que se aplique el presente Convenio tendr derecho, despus de un ao de
servicio continuo, a unas vacaciones anuales pagadas de seis das laborables, por lo
menos, es decir, no hace depender el descanso vacacional a una jornada de trabajo
determinada.
Abona nuestro argumento el hecho de que el convenio referido tiene rango
constitucional, por lo que, en aplicacin del principio de jerarqua normativa, la
disposicin internacional debera prevalecer frente a la legal. En caso se negara
dicha entidad normativa, entrara a tallar el principio de la norma ms favorable,
el cual permitira justificar que este tipo de trabajador a tiempo parcial s tiene de-
recho al descanso vacacional remunerado por seis (6) das ante la exclusin le-
gal dado que el Convenio OIT beneficia al trabajador ante el conflicto normativo
indicado.
Quizs lo ms razonable hubiera sido dejar de lado tales exclusiones de tal ma-
nera que dichos trabajadores gocen de estos beneficios de acuerdo a la remune-
racin que perciban ante la inexistencia de una justificacin razonable y suficien-
te para negarles su CTS y una indemnizacin por despido arbitrario. Por su parte, la
normativa constitucional referida al descanso vacacional, derivada de la ratificacin
del Convenio 52 de la OIT, permite sustentar que tal trabajador tiene derecho a este
descanso por seis (6) das al menos al cumplir el ao de labores.
A continuacin presentamos el siguiente cuadro que muestra los principales
aspectos que hemos destacado.
83
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
Le corresponde en su integridad
(S/ 75), dado que este beneficio
no es contraprestativo y solo
ASIGNACIN
Artculo 1 de la Ley N 25129 exige que el trabajador tenga
FAMILIAR
hijos menores de 18 aos y que
su remuneracin no est sujeta
a negociacin colectiva.
Prcticamente, el trabajador a
INDEMNIZACIN
Artculo 22 del Decreto Supremo tiempo parcial tiene negado el
POR DESPIDO
N 003-97-TR derecho a la estabilidad laboral
ARBITRARIO
de salida.
84
El contrato a tiempo parcial
85
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
(63) Vase fundamento jurdico 5 del fallo que resuelve el Exp. N 00907-2008-PA/TC.
86
El contrato a tiempo parcial
87
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
menor a las cuatro horas diarias (en rigor o en promedio), el contrato a tiempo par-
cial no se convierte en uno realizado en una jornada ordinaria, por ms que se trate
de labores permanentes; la primaca de la realidad no puede decirnos lo contrario,
como errneamente lo hace entender el TC.
Es cierto que el Alto Tribunal aprecia que, adems de la naturaleza permanente
de las labores de limpieza pblica y de serenazgo, la jornada de trabajo real de los
recurrentes supera las cuatro (4) horas diarias, sin embargo, cabe precisar que de
constatarse por s sola la calidad de permanente de un puesto de trabajo en particu-
lar, no puede colegirse que los contratos a tiempo parcial, que implican la prestacin
de servicios por debajo de las cuatro (4) horas diarias, que se celebran para cubrir
dicho cargo se encuentren desnaturalizados.
Apreciada alguna casustica en torno a la superacin de la jornada parcial in-
ferior a cuatro (4) horas diarias como causal de desnaturalizacin de un contrato,
debemos referirnos ahora al restante supuesto de desnaturalizacin, el cual se da
cuando la celebracin del contrato a tiempo parcial no reviste la formalidad que la
norma prev, es decir, que se suscriba por escrito.
Ello en funcin de lo sealado por el artculo 13 del Reglamento de la Ley de Fo-
mento del Empleo, que seala que el contrato a tiempo parcial ser celebrado ne-
cesariamente por escrito, lo que en buena cuenta implica la imperatividad u obser-
vancia obligatoria de esta disposicin(66). Por su parte, en cambio, no tiene carcter
imperativo el hecho de que se ponga en conocimiento del Ministerio de Trabajo el
contrato celebrado, toda vez que este registro es solo a efectos informativos para
dicha autoridad.
Qu efectos concretos produce la desnaturalizacin del contrato a tiempo
parcial no celebrado por escrito? En nuestra opinin, el trabajador tendra derecho
a percibir los beneficios previstos para un empleado que labora cuatro o ms horas
diarias, criterio adecuado en tanto la validez del contrato a tiempo parcial respon-
de tambin a su formalidad escrituraria, lo que implicara que la jornada reducida
se obvie como condicin que le impida obtener la calidad de acreedor de los dere-
chos que la norma sujeta al cumplimiento de una jornada superior a las cuatro ho-
ras diarias.
Ahora bien, anexo a ello creemos que no podra considerarse que por motivo
de la desnaturalizacin la relacin laboral por el soslayo de tal formalidad ya no es-
tara sujeta a una jornada parcial, sino a una superior a las cuatro (4) horas diarias.
Descartamos esta postura en vista de que la ampliacin de la jornada de trabajo no
se presenta en este caso, es decir, no se refleja en la realidad. En otras palabras, en
la situacin planteada se sanciona solamente la inobservancia de una formalidad
(66) En el mismo orden de ideas puede revisarse: TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de
trabajo y otras instituciones del Derecho Laboral. Gaceta Jurdica, Lima, 2008, p. 63.
88
El contrato a tiempo parcial
(67) No incluimos las vacaciones, dado que, como lo hemos sostenido, el trabajador que labora
menos de cuatro (4) horas diarias en realidad debera gozar de tal beneficio.
(68) La presencia de variados preceptos legales nos permiten concluir dicha premisa. En efecto,
desde la misma resolucin ministerial referida en el texto principal, la cual dispone, adems de
la posibilidad de pagar menos de la RMV cuando se labore por debajo de las cuatro (4) horas
diarias, que los trabajadores sujetos a destajo que laboran en la jornada mxima legal o con-
tractual debern percibir la remuneracin mnima vital, siempre que se cumpla con la eficiencia
y puntualidad normales. Por su parte, la LPCL tambin contiene dispositivos que permiten
colegir que la remuneracin de un trabajador responde, en principio, al tiempo de trabajo, como
lo establece el artculo 8.
89
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
(69) Obviamente, no nos referimos a los trabajadores a tiempo parcial que con su labor en sobre-
tiempo no superan dicha jornada diaria. Es el caso, por ejemplo, de una persona que labora
2 horas diarias y que lleva a cabo labores fuera de su jornada hasta cumplir con 3 horas y 45
minutos de servicios diarios.
90
El contrato a tiempo parcial
91
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
92
Algunas consideraciones adicionales sobre la contratacin laboral
(70) Al respecto puede verse: ARCE ORTIZ, Elmer. Derecho Individual del Trabajo en el Per. Desafos
y deficiencias. Palestra, Lima, 2008.
93
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
94
Algunas consideraciones adicionales sobre la contratacin laboral
95
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
(71) Si bien es cierto, en principio que el contrato implica la participacin de ambas partes (empleador
y trabajador), cabe advertir tambin que muchas veces, casi siempre, los contratos de trabajo
son contratos de adhesin, he ah la justificacin de nuestra precisin sobre la determinacin
del plazo referencial en un contrato temporal, cuya extincin est sujeta a una condicin reso-
lutoria en manos del empleador.
96
CAPTULO III
CONTRATOS DE TRABAJO
ESPECIALES(*)
I. EL TELETRABAJO
97
CONTRATOS DE TRABAJO ESPECIALES
(72) Segn el socilogo Manuel Castells, esta era representa un periodo histrico caracterizado por
una revolucin tecnolgica centrada en las tecnologas digitales de informacin y comunicacin,
concomitante, pero no causante, con la emergencia de una estructura social en red, en todos
los mbitos de la actividad humana, y con la interdependencia global de dicha actividad.
(73) Sobre el particular, cabe recordar que durante la dcada de 1980 lleg al Per el primer cajero
automtico bancario, llamado Ramn, que signific dejar de contratar a personas que antes se
encargaban de esta actividad.
98
El teletrabajo
(74) DI MARTINO, V. y WIRTH, L. Telework: A new way of working and livinbg. En: International Labour
Review. V. 129, No 5, Ginebra, 1990.
(75) Puede verse: <http://www.mintra.gob.pe/archivos/file/SNIL/normas/2015-05-28_121-2015-
TR_4079.pdf>, pp. 10-11.
99
CONTRATOS DE TRABAJO ESPECIALES
100
EL TELETRABAJO
101
CONTRATOS DE TRABAJO ESPECIALES
propio teletrabajador, la casa de algn familiar, cabinas de internet, lugares con ac-
ceso a wifi, entre otros; para lo cual las partes debern pactarlo. Evidentemente, di-
chas labores debern ser prestadas de forma subordinada, pues de lo contrario, no
estaramos en presencia de una relacin laboral.
Sobre el particular, se constituyen como elementos que coadyuvan a configurar
el carcter subordinado de esta modalidad de trabajo la provisin o entrega por el
empleador de los medios fsicos y mtodos informticos, la dependencia tecnolgi-
ca y la propiedad de los resultados, entre otros.
3.2. Contratacin
En el Sector Privado el contrato de trabajo que vincula jurdicamente a las par-
tes puede ser cualquiera de los establecidos para el rgimen de la actividad laboral
privada, sin embargo, pese a que la contratacin sea a plazo indefinido, obligatoria-
mente deber constar por escrito. Estas reglas funcionarn para las nuevas contra-
taciones, es decir, para aquellos trabajadores que inicien por primera vez su vnculo
laboral con el empleador.
En el Sector Pblico este vnculo se materializa a travs de los contratos, reso-
luciones de incorporacin, designacin o adendas que establezcan la modalidad de
teletrabajo, o el cambio de la modalidad presencial por la de teletrabajo y viceversa,
suscritos o emitidos en el pas. En efecto, el teletrabajador puede prestar sus servi-
cios para la entidad ya sea bajo el rgimen laboral de la Ley N 30057 - Ley del Servi-
cio Civil, el rgimen laboral especial del DLeg. N 1057, el rgimen laboral pblico del
DLeg. N 276, el rgimen laboral de la actividad privada DL N 728, as como en los
regmenes especiales. A estos efectos, Servir definir la cuota mnima de puestos en
las entidades del sector pblico a los que se aplicar el teletrabajo.
En ambas situaciones el contrato se celebra por escrito. Existen dos formas de
prestacin del teletrabajo:
Forma completa: el teletrabajador presta sus servicios fuera del centro de
trabajo o del local de la entidad pblica, pudiendo acudir ocasionalmente a
estos para las coordinaciones que sean necesarias.
Forma mixta: el teletrabajador presta sus servicios de forma alternada
dentro y fuera del centro de trabajo o del local de la entidad pblica.
Sin embargo, no se considera teletrabajador al trabajador o servidor civil
que ocasionalmente presta sus servicios fuera del centro de trabajo o entidad
pblica.
102
El teletrabajo
103
CONTRATOS DE TRABAJO ESPECIALES
2. Etapa laboral
El Decreto Legislativo N 689 y su reglamento, aprobado por Decreto Supremo
N 014-92-TR, regulan la contratacin de trabajadores extranjeros para prestar sus
servicios en el territorio nacional.
El contrato de trabajo de los extranjeros tiene naturaleza determinada, esta-
blecida por mandato de la ley(76), por ende, debern ser celebrados por escrito y a
plazo fijo por un periodo mximo de tres (3) aos, el cual puede ser prorrogable su-
cesivamente por periodos iguales, debiendo constar, adems, el compromiso de ca-
pacitar al personal nacional en la misma ocupacin. En consecuencia, incluso frente
a la prestacin fctica de servicios por el extranjero sin contrato escrito no podra
hablarse de un contrato a plazo indeterminado.
La contratacin de trabajadores extranjeros se encuentra sujeto a dos limita-
ciones principales:
a) Lmite respecto a la cantidad de trabajadores en la planilla
Las empresas nacionales o extranjeras podrn contratar personal extran-
jero en una proporcin de hasta el 20 % del nmero total de su planilla
(empleados y/u obreros).
(76) Salvo en el caso de los extranjeros exceptuados de los porcentajes limitativos, quienes pueden
celebrar contratos de trabajo a plazo indeterminado, debiendo suscribirlo por escrito a fin de
presentarlo ante la autoridad migratoria competente para obtener la categora y calidad mi-
gratoria pertinente.
104
Contrato de trabajo de trabajador extranjero
(77) La exoneracin por una nueva actividad o reconversin empresarial ser por el plazo de tres
aos, pudiendo prorrogarse por nica vez.
105
CONTRATOS DE TRABAJO ESPECIALES
(78) Si el extranjero ingresa al pas con visa de turista, para firmar el contrato de trabajo deber
tramitar previamente ante la Superintendencia Nacional de Migraciones un permiso especial
para firmar contratos.
106
Contrato de trabajo de trabajador extranjero
107
CONTRATOS DE TRABAJO ESPECIALES
3. Etapa migratoria
El 26 de setiembre de 2015 se public en el diario oficial El Peruano el Decreto Le-
gislativo N 1236, el cual establece el nuevo marco normativo en materia migratoria. En
efecto, establece principios que inspiran la actividad regulatoria en la materia y la orde-
na a partir de dos factores relevantes: a) categora migratoria; y b) calidad migratoria.
108
Contrato de trabajo de trabajador extranjero
109
CONTRATOS DE TRABAJO ESPECIALES
MULTI-
CALIDAD COMPE- PLAZO DE
DESCRIPCIN PLES EN- PRRROGA
MIGRATORIA TENCIA PERMANENCIA
TRADAS
trabajo o relacin admi-
nistrativa, o un contrato
de prestacin de servi-
cios. Estn incluidos en
esta calidad aquellos ex-
tranjeros que ingresan al
pas con el fin de realizar
actividades laborales en
virtud de un contrato pre-
viamente aprobado por el
Ministerio de Trabajo.
Para el extranjero que in- Migracio- Hasta 30 das S, duran- No
gresa al territorio nacional nes y Mi- acumulables te un
sin nimo de residencia y nisterio de en un periodo periodo
con el fin de realizar ac- Relacio- de 365 das de 365
tividades laborales en el nes Exte- calendario das
territorio nacional que riores calendario
consistan en la realizacin
de una tarea o funcin es-
pecfica, o un trabajo que
requiera conocimientos
Trabajador
profesionales, comercia-
designado
les o tcnicos especia-
lizados enviado por un
empleador extranjero, en
el marco de un contrato
de servicios. Le est per-
mitido firmar contratos o
transacciones. No puede
realizar actividades remu-
neradas o lucrativas por
cuenta propia.
Para el extranjero que in- Ministerio Hasta 30 das S No
gresa al territorio nacional de Rela-
con el propsito de reali- ciones Ex-
zar actividades laborales teriores
Trabajador para los Sectores Pblico
de corta o Privado durante un bre-
estancia ve plazo determinado. No
puede realizar otras ac-
tividades remuneradas o
lucrativas por cuenta pro-
pia o independiente.
110
Contrato de trabajo de trabajador extranjero
MLTI-
CALIDAD COMPE- PLAZO DE
DESCRIPCIN PLES EN- PRRROGA
MIGRATORIA TENCIA PERMANENCIA
TRADAS
Para los extranjeros de Migracio- Hasta 365 S S
pases fronterizos con el nes das
Per quienes se desplazan calendario
permanente en el mbito
fronterizo del Per para
realizar actividades eco-
Trabajador nmicas o laborales, sea
fronterizo por cuenta propia o bajo
relacin de subordinacin
o autonoma, de confor-
midad con los convenios
internacionales. El Estado
peruano definir el mbito
fronterizo de aplicacin.
Para el extranjero que in- Migracio- 2 aos S No
gresa como empleado de nes
una empresa transnacio-
nal o corporacin interna-
cional y que se desplaza al
Transfe-
Per para trabajar en una
rencia em-
empresa del mismo grupo
presarial
econmico o holding, para
desempearse como per-
sonal de alta direccin o
de confianza, o como es-
pecialista o especializado.
Aquellos extranjeros que Migracio- 2 aos S No
cuentan con conocimien- nes
to y experiencia especfica
a criterio del Estado pe-
Extranjero
ruano. Tambin incluye el
altamente
concepto sealado en la
calificado
calidad migratoria de ta-
lento - corto plazo en los
casos de un plazo que su-
pera los 90 das.
111
CONTRATOS DE TRABAJO ESPECIALES
112
Contrato de trabajo de trabajador extranjero
113
CAPTULO IV
CONTRATACIN LABORAL
INDIRECTA(*)
I. TERCERIZACIN LABORAL
1. Nocin
La tercerizacin es el proceso empresarial mediante el cual una empresa, o lo
que es lo mismo la empresa principal, encarga a una tercera empresa de ah la de-
nominacin de tercerizacin una parte de su proceso productivo de bienes o ser-
vicios, a efectos de que esta ltima lo realice de forma integral y autnoma, bajo su
cuenta, costo y riesgo.
Es as que cada da es muy comn ver este tipo de vinculacin empresarial, con
lo cual tenemos a varias empresas realizando cada una un fragmento de un nico
proceso productivo.
Esta vinculacin empresarial ha
generado nuevas situaciones que
han merecido ser reguladas por
el Derecho. En el caso de los efec-
tos laborales que la tercerizacin
produce sobre las relaciones
individuales y colectivas de los
trabajadores, su impacto ha sido
notable, de un lado, la estabilidad
laboral del trabajador tercerizado
descansa en la renovacin del
contrato mercantil o civil cele-
brado entre las empresas, y del
otro, el caudal sindical de la
115
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
empresa principal se ha visto mermado, ya que las actividades han sido fragmenta-
das, siendo asumidas por trabajadores de otra empresa. En este escenario, que sin
duda ha venido a desafiar los parmetros clsicos sobre los que se construy el De-
recho Laboral, ha determinado que por primera vez el legislador lo regule mediante
la Ley N 29245, Ley que regula los servicios de tercerizacin; el Decreto Legislativo
N 1038; y el Decreto Supremo N 006-2008-TR, Reglamento de la Ley N 29245.
En principio, la intencin de dicha regulacin es evitar que la tercerizacin la-
boral sea utilizada fraudulentamente por la empresa principal para contratar una
simple provisin de trabajadores, evitando incluir a los trabajadores en la planilla, y
al mismo tiempo garantizar el pago de los beneficios laborales de los trabajadores
inmersos en un proceso de tercerizacin mediante la imputacin de responsabilidad
solidaria de las deudas laborales.
(79) La presencia de trabajadores de la empresa principal que presten servicios en actividades simi-
lares o idnticas que los servicios que presta la empresa contratista evidenciaran que no existe
una tercerizacin integral del proceso productivo, ya que si se ha tercerizado integralmente un
proceso o etapa, entonces los trabajadores de la empresa principal no deberan concurrir con
aquella en la ejecucin de las mismas actividades.
(80) Esto implica que los trabajadores de la empresa contratista estn en su planilla y bajo su
exclusiva subordinacin.
116
Tercerizacin laboral
3. Elementos caractersticos
La legislacin establece determinados elementos que suman a identificar que
estamos en presencia de una tercerizacin, actuando como indicios de la existencia
de autonoma empresarial, los cuales deben ser evaluados en cada caso concreto
considerando la actividad econmica, los antecedentes, el momento del inicio de la
actividad empresarial, el tipo de actividad delegada y la dimensin de las empresa
principal y tercerizadora.
Sobre el particular, respecto a los elementos caractersticos de la tercerizacin
de servicios hay que sealar que la Corte Suprema de Justicia de la Repblica a tra-
vs de la Sentencia Popular N 1607-2012-Lima ha ratificado la validez legal del De-
creto Supremo N 006-2008-TR, Reglamento de la Ley de Tercerizacin N 29245 y
del Decreto Legislativo N 1038, normas que regulan la tercerizacin laboral, decla-
rando que dicho reglamento no trasgrede los alcances de la ley, por cuanto los ele-
mentos que caracterizan la tercerizacin (pluralidad de clientes, equipamiento, in-
versin de capital, retribucin por obra o servicio) constituyen solo indicios para
identificar la autonoma de la empresa tercerizadora, pero deben ser evaluados
en cada caso concreto considerando la actividad econmica, antecedentes, mo-
mento de inicio de la actividad empresarial, tipo de actividad delegada y dimen-
sin de la empresa principal y tercerizadora, entre otros.
Es as que, adicionalmente a la definicin de tercerizacin, la Ley N 29245 en su
artculo 2 establece una lista enunciativa de los elementos caractersticos propios
de la tercerizacin:
a) Pluralidad de clientes
Sin duda este elemento puede efectivamente ayudar a identificar proce-
sos de tercerizacin, pues obliga a la empresa contratista a que celebre
contratos de tercerizacin con diversos clientes, descartando as que su
constitucin responda a una estrategia de fragmentacin de una nica
empresa para evitar pagar menores remuneraciones, utilidades o redu-
cir el caudal sindical. Sin embargo, este criterio debe analizarse a la luz de
la actividad que desarrolla la empresa principal, pues en determinados
casos puede suceder que sea la nica empresa del sector o que dada su
naturaleza requiera de la exclusividad de la empresa contratista.
117
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
b) Equipamiento propio
La empresa contratista debe contar con maquinarias, uniformes, he-
rramientas, vehculos, entre otros, para ejecutar sus servicios. Sin em-
bargo, jurisprudencialmente se ha determinado que en el caso de las
maquinarias se deber entender cumplido este elemento cuando sean
de su propiedad, alquiladas o se mantengan bajo su administracin y
responsabilidad(81).
Suele pasar que las empresas contratistas no sean titulares de los bienes
materiales o activos fijos con que prestan los servicios, pues, entre otras
cosas, se valen de la figura jurdica del leasing financiero, en donde la en-
tidad financiera adquiere el bien material, pero lo arrienda a la empresa
tercerizadora para que esta pueda usarla, pagando peridicamente por el
bien adquirido hasta que finalmente lo adquiera. Un caso tpico es la com-
pra realizada por un banco de una mquina para actividades mineras que
luego entrega a la empresa tercerizadora para que esta pueda realizar la
actividad objeto de tercerizacin.
En cuanto al resto de materiales, es importante tener en cuenta que me-
diante sentencia recada en el Exp. N 001671-2013-PA/TC el TC ha de-
terminado que la entrega de celulares por parte de la empresa usuaria
a los trabajadores desplazados mediante tercerizacin laboral consti-
tuye un indicio que pondra en evidencia una relacin laboral con dichos
trabajadores.
118
Tercerizacin laboral
c) Inversin de capital
La empresa de tercerizacin debe tener inversin en bienes que utiliza
para sus servicios, disposicin de recursos econmicos para pagar a sus
trabajadores y provisionar los beneficios sociales que corresponden.
Este elemento es muy importante porque permite indagar si la empresa
contratista realmente ha sido constituida con la finalidad de brindar un
servicio o es una empresa de cascarn o fachada que responde a intereses
de otra.
d) Retribucin por obra o servicio
Si consideramos que la tercerizacin constituye la realizacin de una obra
o servicio, entonces el pago que perciba la empresa contratista no puede
estar condicionado a la cantidad de trabajadores que realicen el trabajo,
dado que la prestacin de servicios se configura con muchas ms cosas y
no solo con el elemento personal.
4. Desplazamiento de personal
Los contratos de tercerizacin en donde se necesita que el personal de la em-
presa contratista realice el trabajo especializado u obra en las unidades producti-
vas o mbitos de la empresa principal se encuentran bajo la proteccin del derecho
laboral y, por tanto, se aplicar la Ley N 29245 y reglamento, para ello, el contrato
debe constar por escrito, especificndose cul es la actividad empresarial a ejecutar
y en qu unidades productivas o mbitos de la empresa principal se realizar.
El desplazamiento continuo de trabajadores es la clave que origina que el de-
recho laboral surta efectos, pues, de acuerdo al reglamento de la Ley N 29245, no
basta el desplazamiento de los trabajadores a las instalaciones o centros de traba-
jo de la empresa principal, sino que este debe ser continuo, entendindose por tal
aquel realizado de forma regular entre la empresa tercerizadora y la empresa prin-
cipal. Este tipo de desplazamiento se configura cuando:
El desplazamiento ocurra cuando menos durante ms de un tercio de los
das laborables del plazo pactado en el contrato de tercerizacin.
Exceda de 420 horas o 52 das de trabajo efectivo, consecutivos o no, den-
tro de un semestre.
119
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
6. Registro administrativo
El proceso de tercerizacin determina la obligacin de comunicarlo a la autori-
dad administrativa de trabajo, por ende, si se contrata la tercerizacin con despla-
zamiento continuo de los trabajadores de la empresa contratista a las instalaciones
120
Tercerizacin laboral
121
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
7. Desnaturalizacin
Los contratos de tercerizacin que no cumplan con los elementos constituyen-
tes de la tercerizacin laboral y, por lo tanto, hayan recurrido fraudulentamente a
este mecanismo de vinculacin empresarial determinarn una simple provisin de
trabajadores, originando que los trabajadores desplazados a la empresa principal
pasen a la planilla de esta, reconocindoseles una relacin de trabajo directa e in-
mediata desde el momento del inicio de la prestacin de servicios.
En efecto, el uso fraudulento de la tercerizacin laboral se sanciona con el re-
conocimiento del vnculo laboral entre los trabajadores desplazados y la empresa
principal, para ello, el Reglamento de la Ley N 29245 establece dos causales:
L a ausencia de autonoma empresarial de la empresa contratista.
Cuando los trabajadores de la empresa tercerizadora estn bajo la subor-
dinacin de la empresa principal.
En una situacin real de autonoma empresarial es la empresa contratista quien
detenta el poder de direccin sobre sus trabajadores desplazados, por ende, con-
forme al criterio sealado por el TC en el Expediente N 05035-2013-PA/TC, resul-
ta indispensable que las empresas usuarias no fiscalicen en exceso la labor de los
trabajadores desplazados, adems de no asumir obligacin referida a la seguridad
y salud en el trabajo, como la entrega de equipos de proteccin personal, y muchos
menos realizar los exmenes mdicos a nombre de la empresa usuaria.
(83) Este registro es automtico, gratuito y se realiza mediante un aplicativo informtico aprobado
por el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo.
122
Tercerizacin laboral
8. Derecho de informacin
La empresa contratista est obligada a informar por escrito a sus trabajadores
desplazados y a los de la empresa principal, as como a las organizaciones sindica-
les de ambas, al momento de iniciar la ejecucin del contrato lo siguiente:
La identidad de la empresa principal, incluyendo a estos efectos el nom-
bre, denominacin o razn social de esta, su domicilio y nmero de RUC.
Las actividades que son objeto del contrato celebrado con la empresa
principal, cuya ejecucin se llevar a cabo en el centro de trabajo o de ope-
raciones de la misma.
El lugar donde se ejecutarn las actividades mencionadas anteriormente.
La informacin puede ser incluida en los contratos de trabajo o transmitida a
los trabajadores de la empresa contratista mediante comunicacin escrita. Por su
parte, la empresa principal debe informar al sindicato de la empresa, o en su defec-
to, a los delegados que representen a los trabajadores, acerca de la identidad de la
empresa tercerizadora y de los trabajadores desplazados, as como las actividades
que estos realizarn, dentro de los cinco (5) das siguientes al mes calendario en que
se produjo el desplazamiento o dentro de las 24 horas de la solicitud que sea efec-
tuada por parte del sindicato.
123
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
124
Tercerizacin laboral
125
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
11. Fianza
Si en la intermediacin laboral es obligatorio garantizar el pago de los benefi-
cios laborales de los trabajadores destacados ante un eventual incumplimiento de
la empresa intermediadora, en el caso de la tercerizacin no se exige la garanta me-
diante fianza.
126
Intermediacin laboral
127
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
128
INTERMEDIACIN LABORAL
2. Entidades
Solo pueden prestar servicios de intermediacin laboral las empresas de ser-
vicios constituidas conforme a la Ley General de Sociedades o las cooperativas de
trabajadores constituidas conforme a la Ley General de Cooperativas(84), mediante la
celebracin de un contrato de locacin de servicios con la empresa usuaria, cuyo ob-
jeto nico ser la provisin de personal a la empresa usuaria, la cual pasar a ejercer
el poder de direccin sobre dichos trabajadores, con exclusin del poder disciplina-
rio, pues este permanecer como atribucin de la empresa intermediadora.
Los trabajadores destacados a una empresa usuaria no pueden prestar ser-
vicios que impliquen la ejecucin permanente de la actividad principal de dicha
empresa(85). La importancia de lo anterior se encuentra en que si se demuestra que
(84) No podrn celebrar contratos de intermediacin laboral las asociaciones civiles, comits, fun-
daciones, E.I.R.L., entre otros.
(85) La regla general consiste en que no procede la intermediacin laboral para destacar a trabaja-
dores en actividades principales de la empresa usuaria, sin embargo, la misma norma establece
como nica excepcin el supuesto de temporalidad.
129
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
(86) Un caso singular que durante mucho tiempo se ha desarrollado es la de los policas quienes
en su da de franco o descanso prestaban sus servicios como vigilantes privados, a veces
utilizando el uniforme policial y otras no, sin embargo, las normas expresamente sealaban
que dicha situacin no generaba un vnculo laboral, pese a que se encontraba subordinado por
quien contrataba sus servicios. Esta situacin ha sido dejada de lado por el Decreto Legislativo
N 1230, decreto legislativo que modifica el Decreto Legislativo N 1148, Ley de la Polica Na-
cional del Per.
130
Intermediacin laboral
131
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
3. Registro administrativo
Tanto las empresas de servicios como las cooperativas de trabajadores deben
obligatoriamente registrarse ante la autoridad administrativa de trabajo para rea-
lizar legalmente la actividad de intermediacin laboral. La inscripcin en el registro
es la autorizacin que otorga el Estado para el inicio y desarrollo de la actividad de
intermediacin laboral, quedando sujeta la vigencia de la autorizacin a la subsis-
tencia de su registro; siendo la autoridad administrativa de trabajo competente del
lugar donde la entidad desarrollar sus actividades la encargada de expedirlo, y tie-
ne una vigencia mxima de 12 meses, plazo a cuyo vencimiento quedar sin efecto
de forma automtica, de modo tal que antes de que venza dicho plazo la entidad de-
ber renovarla si es que pretende continuar con la actividad.
La empresa usuaria deber exigir a la entidad de intermediacin la presenta-
cin y/o copia de la constancia de inscripcin en dicho registro para as corroborar
que efectivamente est contratando con una empresa autorizada por la autoridad
administrativa de trabajo, de lo contrario ser susceptible de ser multada ante una
inspeccin por la Sunafil y ordenada a registrar en su planilla a los trabajadores des-
tacados ilegalmente, de conformidad con la jurisprudencia del TC en sentencia re-
cada en el Exp. N 00412-2011-PA/TC.
En efecto, se consideran obligadas a inscribirse en el registro administrativo las
siguientes entidades:
Las empresas de servicios, sean estas de servicios temporales, comple-
mentarios o especializados.
Las cooperativas de trabajadores, sean estas de trabajo temporal o de fo-
mento del empleo.
Por ende, a efectos de la inscripcin en el registro, las entidades debern adjun-
tar la siguiente documentacin:
Copia de la partida electrnica de escritura pblica de constitucin, y sus
modificaciones de ser el caso, inscrita en Registros Pblicos.
132
Intermediacin laboral
133
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
Que, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 9, 13, 14 y 16 de la Ley N 27626, Ley
que regula la actividad de las empresas especiales de servicios y de las cooperativas de
trabajadores, SOLICITO LA INSCRIPCIN en el Registro Nacional de Empresas y Entidades
que realizan actividades de Intermediacin Laboral, como EMPRESA DE SERVICIOS ...............
..................................................., en las actividades de: (Temporales, complementarios o especia-
lizados) .....................................................................................................
POR LO TANTO:
A Ud. seor(a) director(a) solicito acceder a mi solicitud por ser de justicia. Asimismo, de-
claro que los datos consignados y documentos presentados expresan la verdad de acuer-
do a lo regulado por la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Adjunto a la presente:
4. Acreditar un capital social suscrito y pagado no menor a cuarenta y cinco (45) UIT o su
equivalente en certificados de aportaciones al momento de su constitucin.
134
Intermediacin laboral
Las entidades que cuenten con otros establecimientos que vengan operando a nivel
nacional debern presentar adems:
________________________
FIRMA DEL REPRESENTANTE
135
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
6. Fianza
Cuando las empresas de servicios o cooperativas de trabajadores suscriban
contratos de intermediacin laboral, debern conceder una fianza que garantice el
cumplimiento de las obligaciones laborales y de seguridad social de los trabajado-
res destacados en la empresa usuaria.
136
INTERMEDIACIN LABORAL
137
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
138
INTERMEDIACIN LABORAL
Seor (a):
Que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 24 de la Ley N 27626, Ley que Regula
la Actividad de las Empresas Especiales de Servicios y de las Cooperativas de Trabajado-
res, y los artculos 17, 18, 19 y 22 del DS N 003-2002-TR, Establecen disposiciones para
la aplicacin de las Leyes Ns 27626 y 27696, que regulan la Actividad de las Empresas
Especiales de Servicios y de las Cooperativas de Trabajadores, cumplo con presentar a
su despacho la carta fianza otorgada a nombre del Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo.
POR LO TANTO:
A Ud. seor(a) director(a) solicito acceder a mi solicitud por ser de justicia. Asimismo, de-
claro que los datos consignados y documentos presentados expresan la verdad de acuerdo
a lo regulado por la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Adjunto a la presente:
_________________________
FIRMA DEL REPRESENTANTE
139
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
POR LO TANTO:
A Ud. seor(a) director(a) solicito acceder a mi solicitud por ser de justicia. Asimismo, decla-
ro que los datos consignados y documentos presentados expresan la verdad de acuerdo a
lo regulado por la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Adjunto a la presente:
_________________________
FIRMA DEL SOLICITANTE
140
INTERMEDIACIN LABORAL
POR LO TANTO:
A Ud. seor(a) director(a) solicito acceder a mi solicitud por ser de justicia. Asimismo,
declaro que los datos consignados y documentos presentados expresan la verdad de
acuerdo a lo regulado por la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Adjunto a la presente:
1) Copia de la demanda debidamente recibida por la mesa de partes del rgano judicial
competente.
_____________________
FIRMA DEL DENUNCIANTE
141
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
142
INTERMEDIACIN LABORAL
Que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 17 de la Ley N 27626, Ley que Regula la
Actividad de las Empresas Especiales de Servicios y de las Cooperativas de Trabajadores,
y el artculo 12 del DS N 003-2002-TR, Establecen disposiciones para la aplicacin de las
Leyes Ns 27626 y 27696, que regulan la Actividad de las Empresas Especiales de Servi-
cios y de las Cooperativas de Trabajadores, cumplo con presentar a su despacho PARA SU
REGISTRO COPIA DE LOS SIGUIENTES CONTRATOS con las empresas usuarias:
POR LO TANTO:
A Ud. seor(a) director(a) solicito acceder a mi solicitud por ser de justicia. Asimismo, decla-
ro que los datos consignados y documentos presentados expresan la verdad de acuerdo a
lo regulado por la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Adjunto a la presente:
2. Hoja informativa con la descripcin de los contratos suscritos con la empresa usuaria.
_______________________
FIRMA DEL REPRESENTANTE
143
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
Que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 11 del Ley N 27626, Ley que Regula
la Actividad de las Empresas Especiales de Servicios y de las Cooperativas de Trabajado-
res, y el artculo 11 del D.S. N 003-2002-TR, Establecen disposiciones para la aplicacin
de las Leyes N 27626 y 27696, que regulan la actividad de las Empresas Especiales de
Servicios y de las Cooperativas de Trabajadores, cumplo con presentar a su despacho
para su registro LA NMINA DE TRABAJADORES DESTACADOS A LA EMPRESA USUARIA
DENOMINADA:
POR LO TANTO:
A Ud. seor(a) director(a) solicito acceder a mi solicitud por ser de justicia. Asimismo,
declaro que los datos consignados y documentos presentados expresan la verdad de
acuerdo a lo regulado por la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo Ge-
neral.
Adjunto a la presente:
_________________________
FIRMA DEL REPRESENTANTE
144
INTERMEDIACIN LABORAL
Que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 18 de la Ley N 27626, Ley que Regula la
Actividad de las Empresas Especiales de Servicios y de las Cooperativas de Trabajadores,
comunico a su despacho la presentacin del formato correspondiente referido al movi-
miento de la mano de obra de mi representada, correspondiente al periodo de .......................
...............................................
POR LO TANTO:
A Ud. seor(a) director(a) solicito acceder a mi solicitud por ser de justicia. Asimismo, de-
claro que los datos consignados y documentos presentados expresan la verdad de acuer-
do a lo regulado por la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Adjunto a la presente:
1) Formato correspondiente
de ................................ de 2015
____________________________
FIRMA DEL REPRESENTANTE
145
CONTRATACIN LABORAL INDIRECTA
9. Responsabilidad solidaria
En caso de que la fianza otorgada por las entidades resulte insuficiente para
el pago de los derechos laborales adeudados, de origen legal o colectivo, a los
trabajadores destacados en las empresas usuarias, estas sern solidariamen-
te responsables del pago de tales adeudos por el tiempo de servicio laborado en
la empresa usuaria. En efecto, el Tribunal Constitucional, mediante la STC Exp.
N 04264-2010-PA/TC, seala que las normas de intermediacin laboral estable-
cen una responsabilidad solidaria entre la empresa intermediadora y la empre-
sa usuaria, por lo que esta ltima debe responder en caso la carta fianza no sea
suficiente; y, en consecuencia, valid el embargo en forma de retencin sobre los
fondos de una cuenta corriente, ordenado mediante resolucin judicial contra una
empresa usuaria para garantizar los crditos laborales de un trabajador de una
empresa de intermediacin.
146
Intermediacin laboral
10. Desnaturalizacin
La Ley N 27626 establece que no se puede contratar los servicios de una en-
tidad de intermediacin laboral para que los trabajadores destacados realicen
la actividad principal de la empresa usuaria, el objeto de esta disposicin constri-
e el radio de accin de la intermediacin a la ejecucin de actividades perifricas o
secundarias, salvo en el de temporalidad, en donde el trabajador destacado s podra
realizar actividades principales en tanto sea exclusivamente a travs de contratos
de ocasionalidad o suplencia y que, por tanto, no signifiquen el desarrollo de una la-
bor permanente a favor de la empresa usuaria.
Si se verifica el incumplimiento de los elementos configuradores de la interme-
diacin, la autoridad inspectiva del trabajo, a travs del procedimiento inspectivo,
determinar que, en aplicacin del principio de primaca de la realidad, se entien-
da que desde el inicio de la prestacin de sus servicios los respectivos trabajadores
destacados han tenido un contrato de trabajo con la empresa usuaria. As pues, si un
inspector de trabajo encuentra a un trabajador destacado por una empresa de servi-
cios temporales desarrollando labores permanentes en la empresa usuaria, obvia-
mente determinar que se est cometiendo una infraccin al supuesto de tempo-
ralidad y, por tanto, concluir que el trabajador ha tenido contrato de trabajo con la
usuaria desde el inicio de la prestacin, es decir, desde el destaque.
Adems, expresamente se considera desnaturalizada la intermediacin laboral
y, en consecuencia, se configura una relacin laboral directa con el trabajador y la
empresa usuaria cuando se produzca cualquiera de los siguientes supuestos:
El exceso de los porcentajes limitativos establecidos para la intermedia-
cin de servicios temporales.
La intermediacin de servicios temporales distintos de los que puedan ser
cubiertos por los contratos de naturaleza ocasional o de suplencia regula-
dos en la LPCL.
La intermediacin laboral distinta de los supuestos de servicios tempora-
les, complementarios o especializados.
La produccin de algn supuesto no enerva la imputacin de sanciones ad-
ministrativas por parte de la autoridad inspectiva del trabajo sobre las empresas
involucradas.
147
CAPTULO V
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
EL PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD EST IMPLCITO
EN EL ORDENAMIENTO JURDICO
EXP. N 991-2000-AA/TC-SANTA
LIBERIO EDMAR VIDAL DOMNGUEZ
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los veintin das del mes de diciembre de dos mil, reunido el Tribunal Constitu-
cional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Aguirre
Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente; Nugent, Daz Valverde, Acosta Snchez y Garca
Marcelo, pronuncia la siguiente sentencia:
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Liberio Edmar Vidal Domnguez, contra la re-
solucin de la Sala Civil de Chimbote de la Corte Superior de Justicia del Santa, su fecha
veintids de agosto corriente ao, que declar improcedente la accin de amparo de autos,
incoada por el mismo recurrente.
ANTECEDENTES
Con fecha tres de marzo de dos mil, el recurrente interpuso la presente demanda contra
la Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote, solicitando que se declare inaplicable la Re-
solucin de Alcalda N 305-99-MDNCH, de fecha primero de setiembre de mil novecientos
noventa y nueve, que dispuso dejar sin efecto la Resolucin de Alcalda N 216-99-MD-
NCH, del mismo ao, que renov su contrato de trabajo; asimismo, solicita su reposicin
en la plaza que vena ocupando y el pago de sus remuneraciones dejadas de percibir. El
demandante sostiene, en efecto, que labor para la municipalidad mencionada, desde el
primero de octubre de mil novecientos noventa y seis, previo concurso pblico, ingresando
a trabajar como servidor pblico, en calidad de contratado, en el cargo de Ingeniero I, apro-
bado mediante la Resolucin de Alcalda N 187-96-MDNCH expedida con fecha quince de
octubre de mil novecientos noventa y seis; alega que desde esa fecha se ha venido re-
novando su contrato de trabajo por servicios personales. Que en ese mismo sentido se
expidi la Resolucin de Alcalda N 216-99-MDNCH, de fecha dos de junio de mil novecien-
tos noventa y nueve, que renov su contrato por todo el ejercicio presupuestal respectivo
149
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
debiendo precisar que la Resolucin de Alcalda N 305-99-MDNCH sol dej sin efecto
la renovacin de su contrato, permitiendo que las dems renovaciones de contratos por
servicios personales dispuestas por la resolucin cuestionada, quedasen vigentes. Aduce
que le renovaron su contrato de trabajo durante cuatro ejercicios presupuestales, desde
el primero de octubre de mil novecientos noventa y seis, al treinta y uno de diciembre de
mil novecientos noventa y nueve, contratos que se expidieron en virtud de la vigencia de
dichos ejercicios presupuestales, es decir, desde el primer da hbil hasta el ltimo de cada
ao, de tal manera que ha venido prestando servicios personales en forma ininterrumpida,
hasta que, mediante la resolucin cuestionada, se dej sin efecto la renovacin de su con-
trato y, por consiguiente, se le ces en el cargo.
El Primer Juzgado Civil de Chimbote, con fecha veintiocho de abril de dos mil, declar im-
procedente la demanda, estimando que el Memorando N 171-99-MDNCH-OA/P, mediante
la cual se le notifica al demandante con la Resolucin de Alcalda N 305-99-MDNCH, no
transgrede el derecho constitucional a la libertad de trabajo, toda vez que al haber ingre-
sado este a trabajar en la modalidad de contratado, su relacin laboral se ha ceido a las
clusulas del contrato, las que no se encuentran dentro de los alcances del Decreto Legis-
lativo N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa; y que, adems, el hecho de haber
continuado prestando servicios, bajo la misma modalidad, no genera vnculo laboral entre
las partes, tal y conforme se hizo constar en el contrato de servicios referido.
FUNDAMENTOS
2. Que obran en autos, de fojas dos a trece, las copias de las resoluciones de alcalda
por las que se contrat, por servicios personales, al demandante, que acreditan in-
dubitablemente la relacin laboral entre este y la entidad edil, la misma que ha sido
reconocida por esta ltima en su escrito de contestacin de la demanda; pudindose
advertir que tal vnculo laboral dur desde el primero de octubre de mil novecientos
noventa y seis, hasta el diecisiete de setiembre de mil novecientos noventa y nueve, y
que las labores del demandante se efectuaban en el nivel de profesional en la carrera
administrativa.
3. Que, en virtud del principio de la primaca de la realidad, resulta evidente que las labo-
res, al margen del texto de los contratos respectivos, han tenido las caractersticas de
subordinacin, dependencia y permanencia, de modo que no es correcto considerar
que la relacin laboral mencionada tuvo carcter eventual. El principio de primaca de
150
CONTRATACIN LABORAL
4. Que, por otro lado, est probado que las labores prestadas por el demandante lo han
sido por ms de un ao ininterrumpido de manera que el mismo, se encontraba com-
prendido en el artculo 1 de la Ley N 24041, segn el cual los trabajadores contra-
tados para labores de naturaleza permanente con ms de un ao ininterrumpido de
servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causales y con sujecin al
procedimiento administrativo establecido en el Decreto Legislativo N 276.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confiere
la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica.
FALLA
SS.
AGUIRRE ROCA
REY TERRY
NUGENT
DAZ VALVERDE
ACOSTA SNCHEZ
GARCA MARCELO
151
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
EXP. N 1874-2002-AA/TC-ICA
NGEL JUAN ESPICHN AGAPITO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 19 das del mes de diciembre del 2003, la Sala Primera del Tribunal Constitu-
cional, con asistencia de los seores magistrados Alva Orlandini, Aguirre Roca y Gonzales
Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento singular del magistrado Agui-
rre Roca.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don ngel Juan Espichn Agapito contra la senten-
cia de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica, de fojas 396, su fecha 17 de junio
de 2002, que declar improcedente la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
El Segundo Juzgado Civil de Ica, declar improcedente la demanda, por cuanto el agraviado
ha optado por recurrir a la va judicial ordinaria.
152
CONTRATACIN LABORAL
FUNDAMENTOS
3. El rgimen laboral peruano se rige, entre otros, por el principio de causalidad, en vir-
tud del cual, la duracin del vnculo laboral debe ser garantizado mientras subsista la
fuente que le dio origen. En tal sentido, hay una preferencia por la contratacin laboral
por tiempo indefinido respecto de la de duracin determinada, la que tiene carcter
excepcional y procede nicamente cuando el objeto del contrato sea el desarrollo de
labores con un alcance limitado en el tiempo, sea por la concurrencia de determinadas
circunstancias o por naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar.
Como resultado de ese carcter excepcional, la ley establece formalidades, requisi-
tos, condiciones y plazos especiales para este tipo de contratos, e incluso sanciones
cuando a travs de estos, utilizando la simulacin o el fraude, se pretende evadir la
contratacin por tiempo indeterminado. Dentro de estos contratos, a los que el Texto
nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728 denomina Contratos de Trabajo Sujetos
a Modalidad, se encuentra el llamado contrato temporal y el accidental-ocasional. El
primero corresponde cuando deben realizarse actividades que no pueden ser satis-
fechas por el personal permanente de la entidad, y el segundo, cuando se requiera la
atencin de necesidades transitorias distintas a las actividades habituales de la em-
presa. Para ambos, la ley establece plazos mximos de duracin, as como la exigencia
de que las causas objetivas determinantes de la contratacin consten por escrito.
4. La misma ley, en su artculo 77, precisa que los contratos de trabajo sujetos a
modalidad se considerarn de duracin indeterminada si el trabajador contratado
temporalmente demuestra que el contrato se fundament en la existencia de simulacin
o fraude a las normas laborales. Esta situacin se verifica cuando la causa, objeto
y/o naturaleza de los servicios que se requieren contratar corresponden a actividades
153
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
6. En aplicacin del artculo 77, inciso d), del Texto nico Ordenado del Decreto Legislati-
vo 728, los contratos suscritos entre el actor y la institucin demandada debieron ser
considerados de duracin indeterminada, por lo que no corresponda la aplicacin de
las clusulas relacionadas con su temporalidad.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confiere
la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica.
FALLA
SS.
ALVA ORLANDINI
AGUIRRE ROCA
GONZALES OJEDA
154
CONTRATACIN LABORAL
Habindose acreditado que la causa invocada por la demandada como justificacin del
despido, no existi, el acto jurdico respectivo pierde su nico sustento, y el despido resul-
ta, como consecuencia de ello, a mi criterio, nulo, por falta, precisamente, de la causa en
que en el mismo busca apoyo, y no, por tratarse, segn se dice en el FUNDAMENTO 7 de la
presente Sentencia, de una decisin unilateral.
SR.
AGUIRRE ROCA
SENTENCIA N 58
Expediente N : 02388-2012-0-1706-JR-CI-03
En Chiclayo, a los veintisis das del mes de agosto de dos mil catorce, la Sala Constitu-
cional de Lambayeque, integrada por los magistrados Huangal Naveda, Rodas Ramrez y
Figueroa Gutarra, pronuncia la siguiente resolucin:
ASUNTO
1. El auto de fecha quince de marzo de dos mil trece que declara INFUNDADA la excepcin
de incompetencia.
2. La sentencia de fecha veintisiete de noviembre de dos mil trece, que declara FUNDADA
la demanda de amparo.
155
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
ANTECEDENTES
La demandante Jenny Karina Gamarra Pisfil interpone demanda de amparo contra Agro-
pucal S.A.A. (pginas ochenta y tres a noventa y seis), con el objeto que se declare nulo el
despido incausado en su agravio, y en consecuencia se ordene su reposicin a su puesto de
trabajo como auxiliar de soporte tcnico en computacin. Sostiene que se ha vulnerado su
derecho al trabajo, al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva.
La impugnacin formulada (pginas ciento ochenta y cuatro a ciento ochenta y siete) se-
ala que se est violando el principio del juez natural ya que es al juez laboral a quien le
corresponde el presente caso.
FUNDAMENTOS
La contratacin modal
156
CONTRATACIN LABORAL
3. Estos criterios no hacen sino confirmar que ciertas desregulaciones laborales, que
permite la Ley de Productividad y Competitividad Laboral en materia de contratacin a
plazo fijo, se inserten en una tendencia internacional flexibilizadora, a la cual nuestra
normatividad no se ha podido sustraer. El fenmeno de flexibilizacin de Derecho del
Trabajo ha impuesto, pues, un cambio fundamental en las tendencias de contratacin
laboral, generando que cada vez sea ms usual la contratacin modal, a efectos de
reducir los costos de contratacin, haciendo a un lado el concepto de contratacin a
plazo indeterminado y reduciendo su nivel de incidencia a excepcin de los concursos
pblicos, modalidad que supone ingresar a trabajar con un rango de mayor estabilidad.
157
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
9. En cuanto al fondo, consideramos que el a-quo ha estimado la presente causa por una
causal suficiente, basndose en la omisin de inscripcin del contrato modal por parte
de la emplazada ante la Autoridad Administrativa del Trabajo. Este aspecto, a criterio
de esta Sala de la Constitucin, es una exigencia de orden relevante pues precisamente
el cumplimiento de las condiciones de contratacin entre las cuales se encuentra el
registro administrativo del contrato permite considerar formal, vlida y respetuosa
de la ley, una contratacin a plazo fijo. En caso contrario, vemoslo as, se generara
un alto grado de informalidad laboral pues ningn ente corrector supervisara si las
contrataciones son formales o no.
DECISIN:
Srs.
HUANGAL NAVEDA
RODAS RAMREZ
FIGUEROA GUTARRA
158
CONTRATACIN LABORAL
SUMILLA.- En el campo del derecho, todo acto o declaracin de volunta debe emitirse de
buena fe, es decir, debe expresar el deseo sincero de dar cumplimento al compromiso que
por l se adquiere. Por esa razn, la ley protege esta clase de actos, y sanciona los frau-
dulentos, que contraran no solo las estipulaciones de la ley, la moral y la tica, sino tam-
bin la voluntad en ellos expresada(88). En consecuencia, la infraccin del deber de buena
fe contractual origina el derecho de la parte afectada a exigir un resarcimiento a la parte
afectante. Lima, diecisiete de junio de dos mil quince.
VISTA, la causa nmero siete mil noventa y cinco, guion dos mil catorce, guion LIMA, en
audiencia pblica de la fecha; y producida la votacin con arreglo a ley, se emite la siguiente
sentencia:
MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por la demandante,
Eryka San Miguel Wong, mediante escrito de fecha cuatro de febrero de dos mil catorce,
que corre en fojas quinientos cincuenta a quinientos cincuenta y siete, contra la Sentencia
de Vista contenida en la resolucin de fecha dos de agosto de dos mil trece, que corre en
fojas quinientos treinta y ocho a quinientos cuarenta y ocho, que revoc la Sentencia ape-
lada contenida en la resolucin de fecha nueve de abril de dos mil doce, que corre en fojas
cuatrocientos setenta y uno a cuatrocientos ochenta, que declar fundada en parte la de-
manda; reformndola la declararon infundada; en el proceso seguido con la empresa de-
mandada, Deportes Aventura S.A.C., sobre pago de indemnizacin por daos y perjuicios.
CONSIDERANDO:
Primero.- El recurso de casacin rene los requisitos de forma que para su admisibilidad
contempla el artculo 57 de la Ley Procesal del Trabajo N 26636, modificado por la Ley
N 27021.
(88) CAMPOS RIVERA, Domingo. Diccionario de Derecho Laboral. 1 edicin, Editorial Temis S.A.,
Colombia, 2012, p. 53.
159
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
Tercero.- La accionante, doa Eryka San Miguel Wong, segn su escrito de demanda, con-
sidera que tiene derecho al reconocimiento en va judicial del pago de una indemnizacin
por daos y perjuicios por la suma de quinientos sesenta y seis mil cuatrocientos noventa
y ocho con 76/100 nuevos soles (S/. 566,498.76), por incumplimiento y ruptura contractual
injusticada, pretensin que se sustenta en el hecho que la empresa demandada, al haber
cesado a la actora con fecha veinticinco de enero de dos mil diez bajo el argumento de no
haber cumplido con los requisitos de un trabajador de conanza, procedi a cesarla sin
razn alguna, pese a contar con nivel profesional y experiencia laboral, mxime, despus
de haberla motivado a rescindir el contrato laboral de carcter indeterminado que la una a
su exempleadora Tiendas Ripley, debido a una mejor oferta contractual ofrecida por la em-
presa emplazada. Al contestar la demanda, la Empresa Deportes Aventura S.A.C., expres
como fundamentos de contradiccin que la actora no ha considerado que el ordenamiento
jurdico laboral seala que solo se alcanza proteccin contra el despido arbitrario habiendo
superado el periodo de prueba que la ley establece en tres (3) meses, y luego de cumplido
este periodo se alcanza la estabilidad laboral; y teniendo en cuenta que el inicio de la rela-
cin laboral fue el doce de noviembre de dos mil nueve, y concluy el veinticinco de enero
de dos mil diez, han transcurrido dos (2) meses y catorce (14) das, por lo que la deman-
dante no habra alcanzado proteccin contra el despido arbitrario, y en consecuencia, no le
corresponde efectuar ningn pago por concepto de indemnizacin por daos y perjuicios.
Cuarto.- Previo al anlisis de fondo, es preciso sealar que el artculo 4 del Texto nico
Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Su-
premo N 003-97-TR, establece lo siguiente: En toda prestacin personal de servicios re-
munerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo
indeterminado. El contrato individual de trabajo puede celebrarse en forma verbal o escrita
y el segundo en los casos y con los requisitos que la presente ley establece (...); en virtud
a lo expuesto, el contrato de trabajo puede celebrarse en forma verbal o escrita, a plazo
determinado, indeterminado o bajo modalidad, relacin contractual que origina como obli-
gacin principal del empleador, el pagar la remuneracin y con respecto al trabajador la
prestacin personal de sus servicios en condicin de subordinacin jurdica.
Quinto.- Todo contrato, incluido el de trabajo, debe celebrarse y ejecutarse de buena fe,
siendo de aplicacin el artculo 1362 del Cdigo Civil que prescribe: Los contratos deben
negociarse, celebrarse y ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn intencin de
las partes.
Sexto.- El autor CAMPOS RIVERA respecto de la buena fe nos dice lo siguiente: En el campo
del derecho, todo acto o declaracin de volunta debe emitirse de buena fe, es decir, debe
160
CONTRATACIN LABORAL
expresar el deseo sincero de dar cumplimento al compromiso que por l se adquiere. Por
esa razn, la ley protege esta clase de actos, y sanciona los fraudulentos, que contraran
no solo las estipulaciones de la ley, de la moral y de la tica, sino tambin la voluntad en
ellos expresada(89). En consecuencia, la infraccin del deber de buena fe contractual origi-
na el derecho de la parte afectada a exigir un resarcimiento a la parte afectante.
Octavo.- Adems, la nalidad del periodo de prueba consiste en probar las cualidades del
trabajador, resultando lgico concluir que la resolucin del contrato, durante dicho pero-
do, solo debera operar en el supuesto de que tales cualidades no se ajusten a las exigen-
cias que el empleador tiene establecidas para el puesto o que las pruebas propuestas por
la empresa no hayan sido superadas por el trabajador.
Dcimo.- Por otro lado, debemos indicar que el artculo 10 del Texto nico Ordenado de la
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N 003-
97-TR, no resulta aplicable al caso de autos por no estar referido a un supuesto en que la
empresa demandada no solo ha truncado las expectativas laborales que tena la deman-
dante para con esta parte, la cual se vera reejado en una mejor retribucin econmica y
(89) CAMPOS RIVERA, Domingo. Diccionario de Derecho Laboral. 1 edicin, Editorial Temis S.A.,
Colombia, 2012, p. 53.
161
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
un mejor estatus laboral (gerente), sino tambin ha frustrado su proyecto laboral que tena
con respecto a su exempleador Tiendas Ripley, empresa a la cual renunci motivada por la
promesa de una mejor oportunidad profesional, y con la cual vena laborando por espacio
de seis (6) aos y un (1) mes, conforme se corrobora del certicado de trabajo, que corre en
fojas ocho, documento del cual uye que renunci con fecha nueve de noviembre de dos
mil nueve, habiendo iniciado sus labores al servicio de la empresa demandada el doce de
noviembre del citado ao; resultando por esta cercana entre ingreso y nueva contratacin,
creble que dej su anterior empleo para acceder al que le ofreca la empresa demandada,
sufriendo un perjuicio, al no respetar esta ltima empresa la buena fe contractual, por lo
que en este caso la norma aplicable resulta ser el artculo 1321 del Cdigo Civil que seala
que queda sujeto a la indemnizacin por daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligacio-
nes por dolo, culpa inexcusable o culpa leve, aadiendo que el resarcimiento por la inejecu-
cin de la obligacin o por su cumplimiento parcial o tardo o defectuoso, comprende tanto
el dao emergente como el lucro cesante cuando fuese consecuencia inmediata y directa
de tal inejecucin.
Dcimo Primero.- Pese a ser fundado el recurso interpuesto, esta Sala Suprema no puede
ordenar el pago de una suma mayor a la jada en la Sentencia de primera instancia porque
no ha sido solicitada en el escrito de casacin por la parte recurrente, hecho que es de su
entera responsabilidad a pesar de haber estado debidamente patrocinada por letrado. Por
las consideraciones expuestas:
SS.
ARVALO VELA
MONTES MINAYA
YRIVARREN FALLAQUE
DE LA ROSA BEDRIANA
MALCA GUAYLUPO
162
CONTRATACIN LABORAL
EXP. N 05859-2009-PA/TC-Arequipa
LUZMILA ANDREA PUMA QUISPE
El Sexto Juzgado Civil de Arequipa, con fecha 22 de mayo de 2009, declara infundada la
demanda considerando que de los contratos de trabajo suscritos por la demandante ha
quedado acreditado que realiz labores de naturaleza temporal mas no permanente.
163
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
2. La demandante solicita que se deje sin efecto el despido incausado del cual ha sido ob-
jeto, alegando que su contrato de trabajo fue desnaturalizado, y que, por consiguiente, se
la reponga en su puesto de trabajo.
Anlisis de la controversia
6. Estas conductas, muy comunes entre los empleadores, no pueden ser avaladas por el
Derecho. La proscripcin genrica, que tiene como punto de partida la figura del abuso
del derecho, es categrica desde el anlisis constitucional:la Constitucinno ampara el
abuso del derecho, afirmacin que se encuentra en el prrafo final del artculo 103 dela
164
CONTRATACIN LABORAL
Constitucin.Lafigura del abuso del derecho, as como la del fraude de ley (la prohibicin
de ambas) tienen la propiedad de lograr combatir el formalismo que sirve de cubierta
para transgredir el orden jurdico constitucional. Mientras que en el abuso del derecho
se presenta un conflicto entre, por un lado, las reglas que confieren atributos al titular
de un derecho subjetivo, y por otro, los principios que sirven de razones ltimas para su
ejercicio; el fraude de ley es la contraposicin entre una regla que confiere un poder y
un principio, que como tal, es de cumplimiento imperativo [ATIENZA, Manuel y JuanRUIZ
MANERO.Ilcitos atpicos. Segunda edicin, Trotta, 2006, pp. 58 y ss; 74 y ss]. Por lo que,
frente a ambos supuestos, no basta que una conducta sea compatible con una regla de
derecho, sino que se exige que dicha conducta no contravenga un principio. Resaltando
la preeminencia de los principios,la Constitucinniega validez a todo acto contrario a su
contenido principista, pese a que encuentre sustentoprima facieen una regla.
7. Que el empleador pretenda desconocer los derechos laborales de sus empleados por la
mera invocacin de las reglas de contratacin por obra o servicio especfico no puede ser
un supuesto amparable desdela Constitucin.Comose ha argumentado, la licitud de una
conducta no se obtiene con el solo hecho de invocar una disposicin legal, pues esta no
puede utilizarse de forma aislada ni en desconocimiento de los principios constitucionales.
8. Siendo ello as, habindose establecido que entre las partes exista un contrato a plazo
indeterminado, la demandante solamente poda ser cesada o destituida por la comi-
sin de falta grave, situacin que no ha sucedido en el caso de autos, puesto que su
despido se ha sustentado nicamente en la voluntad de la empleadora, configurndo-
se, por tanto, un despido incausado, vulneratorio de los derechos al trabajo y al debido
proceso, por lo que la demanda debe estimarse.
9. En la medida en que en este caso, se ha acreditado que la emplazada ha vulnerado el
derecho constitucional de la demandante al trabajo, corresponde, de conformidad con el
artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional, ordenar el pago de los costos procesales,
los cuales debern ser liquidados en la etapa de ejecucin de la presente sentencia.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confierela Cons-
titucin Polticadel Per.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADAla demanda, porque se ha acreditado la vulneracin de los dere-
chos constitucionales al trabajo y al debido proceso; en consecuencia, se deja sin efec-
to el despido incausado de la demandante.
2. Y, reponiendolas cosas al estado anterior a la vulneracin de los derechos invocados, or-
dena a la emplazada que, en el trmino de dos das hbiles, reponga a la recurrente en el
cargo que vena desempeando antes de su cese; con el abono de los costos del proceso.
Publquese y notifquese.
SS.
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
LVAREZ MIRANDA
165
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
EXP. N 01113-2011-PA/TC-Arequipa
ANTONIO CHIROQUE MAZA
En Lima (Arequipa), a los 12 das del mes de setiembre de 2011, la Sala Segunda del Tribunal
Constitucional, integrada por los magistrados Mesa Ramrez, Eto Cruz y Urviola Hani, pro-
nuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Antonio Chiroque Maza contra la
sentencia expedida por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, de
fojas 455, su fecha 23 de diciembre de 2010, que declar infundada la demanda de amparo
de autos.
ANTECEDENTES
Mediante demanda de fecha 13 de octubre de 2009 y escrito subsanatorio de fecha 30
de octubre de 2009, el recurrente interpone demanda de amparo contra Inca Tops S.A.A.,
solicitando que se deje sin efecto el despido arbitrario del que habra sido objeto; y que,
en consecuencia, sea repuesto en el cargo de operario de hilandera que vena ocupando.
Refiere que desde el 2 de noviembre de 1988 ingres a prestar sus servicios para la Socie-
dad emplazada, hasta el 30 de setiembre de 2009, de manera ininterrumpida, mediante
contratos de trabajo sujetos a modalidad. Manifiesta que la relacin laboral a plazo fijo se
desnaturaliz, pues pese a haberse suscrito diversos contratos de trabajo bajo el rgimen
de exportacin de productos no tradicionales previsto en el Decreto Ley N 22342, en los
hechos realiz una labor de carcter permanente y no eventual, por lo que existiendo un
contrato de trabajo a plazo indeterminado solo poda ser despedido por una causa justa.
166
CONTRATACIN LABORAL
FUNDAMENTOS
1. El recurrente alega que los contratos de trabajo sujetos a modalidad que celebr con
la Sociedad emplazada por haber sido desnaturalizados, deben ser considerados como
un contrato de trabajo a plazo indeterminado, de modo que, habindose extinguido su
relacin laboral sin expresin de una causa justa relacionada con su conducta o capa-
cidad laboral, se configura un despido lesivo de su derecho al trabajo.
Por ello, el demandante solicita que se ordene su reposicin en el puesto de trabajo que
vena desempeando.
2. Sobre la base del alegato reseado y en atencin a los supuestos de procedencia del
proceso de amparo laboral, establecidos en los fundamentos 7 a 20del precedente
vinculante recadoen la STC Exp. N 00206-2005-PA/TC, este Tribunal considera que
en el presente caso corresponde evaluar si el demandante ha sido objeto de un despido
arbitrario.
Anlisis de la controversia
Por lo tanto, la sola suscripcin de un contrato de trabajo sujeto a modalidad bajo el rgi-
men laboral especial del Decreto Ley N 22342 no puede ser considerada como un supues-
to de desnaturalizacin, salvo que se demuestre que la empleadora no es una empresa
industrial de exportacin no tradicional, supuesto que no sucede en el presente caso.
4. Hecha la precisin anterior, debe sealarse que el demandante alega que habra traba-
jado ininterrumpidamente desde el 2 de noviembre de 1988 hasta el 30 de setiembre
de 2009. Mientras que la Sociedad emplazada afirma que durante el periodo antes se-
alado existi una interrupcin y que el ltimo periodo laborado fue el comprendido del
22 de octubre de 1998 al 30 de setiembre de 2009.
167
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
168
CONTRATACIN LABORAL
texto dispone que la contratacin depender de: (1) Contrato de exportacin, orden de
compra o documentos que la origina. (2) Programa de Produccin de Exportacin para
satisfacer el contrato, orden de compra o documento que origina la exportacin.
8. Estando a lo antes expuesto se concluye que habiendo existido entre las partes un
contrato de trabajo a plazo indeterminado, el demandante solo poda ser despedido
por causa justa prevista en la ley; por lo que la ruptura del vnculo laboral, sustentada
en el supuesto vencimiento del plazo del contrato de trabajo, tiene el carcter de un
despido arbitrario frente a lo cual procede la reposicin como finalidad eminentemente
restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de derechos fundamentales.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Cons-
titucin Poltica del Per.
HA RESUELTO
2. Ordenar a Inca Tops S.A.A., que cumpla con reincorporar a don AntonioChiroqueMaza
como trabajador, en su mismo puesto de trabajo o en otro de igual o similar nivel, en el
plazo mximo de dos das, bajo apercibimiento de que el juez de ejecucin aplique las
medidas coercitivas prescritas en los artculos 22 y 59 del Cdigo Procesal Constitucio-
nal, con el abono de las costas y costos del proceso.
Publquese y notifquese.
SS.
MESA RAMREZ
ETO CRUZ
URVIOLA HANI
169
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
170
CONTRATACIN LABORAL
Publquese y notifquese.
SS.
MESA RAMREZ, BEAUMONT CALLIRGOS, ETO CRUZ
171
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
EXP. N 00029-2011-PA/TC-Piura
LEONEL EDGARDO ALVARADO PINTADO
En Lima, a los 11 das del mes de mayo de 2011, la Sala Segunda del Tribunal Constitucio-
nal, integrada por los magistrados Eto Cruz, Vergara Gotelli y Urviola Hani, pronuncia la
siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Leonel Edgardo Alvarado Pintado
contra la sentencia expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Piura, de fojas 337, su fecha 11 de octubre de 2010, que declar improcedente la demanda
de autos.
ANTECEDENTES
El Segundo Juzgado Civil de Piura, con auto de fecha 10 de mayo de 2010, declar infun-
dadas las excepciones deducidas, y con fecha 13 de agosto de 2010 declar fundada la
demanda por estimar que el vnculo laboral del actor se desnaturaliz de conformidad con
el artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97-TR, por lo que solo poda ser cesado por la
comisin de una falta grave.
172
CONTRATACIN LABORAL
FUNDAMENTOS
4. El artculo 77, inciso d), del Decreto Supremo N 003-97-TR, establece que los contratos
sujetos a modalidad se considerarn como de duracin indeterminada si el trabajador
contratado demuestra que su contrato se fundament en la existencia de simulacin
o fraude a las normas laborales, lo cual se verifica cuando los servicios que se requi-
rieron corresponden a actividades de naturaleza permanente, y para eludir al cumpli-
miento de la normativa laboral que obligara a la contratacin de un trabajador a plazo
indeterminado, situacin en la que el empleador aparenta o simula observar las condi-
ciones que exige la ley para la suscripcin de contratos de trabajo sujetos a modalidad,
cuya principal caracterstica es la temporalidad.
5. En el presente caso se aprecia que el actor prest servicios bajo dos modalidades con-
tractuales. La primera de ellas a razn de contratos de locacin de servicios como Apo-
yo en el rea Registral, del Registro de Propiedad Vehicular de la Zona Registral I - Sede
Piura, desde el 1 de junio a diciembre de 2004, de enero a diciembre de 2005 y de enero
al 31 de octubre de 2006, vnculo contractual que se acredita a travs de la constancia
de trabajo de fecha 10 de diciembre de 2009 (f. 3), el Informe 569-2004-ZR I-GR (f. 4),
Informes de actividades de agosto, noviembre y diciembre de 2004 (f. 6 a 8), Informes
de actividades de enero de 2005 (f. 9), Informes de actividades de octubre de 2006 (f.
10), Contratos de Locacin de Servicios 018-2005-ZRN 1/JEF (f. 139 y 146), y adendas al
Contrato de Locacin de Servicios 018-2005-ZRN 1/JEF (f. 131 a 135, 142, 144 y 145). La
segunda modalidad contractual por la que prest servicios de Asistente Registral fue
a razn de un contrato de trabajo por suplencia a partir del 2 de noviembre de 2006
hasta el 31 de diciembre de 2009, segn se desprende de las Constancias de trabajo de
fechas 17 de abril de 2009 y 9 de diciembre de 2009 (f. 15 y 20), del Contrato de Trabajo
006-2006/ZRN I-JEF (f. 16) y de las adendas al Contrato de Trabajo 006-2006/ZRN I-JEF
(f. 17 a 19 y de 113 a 129).
173
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
Agrega que por tal razn present un certificado policial de fecha 4 de enero de 2010
(f. 21) y reportes de los trmites que efectu ante la SUNARP Zona Registral Piura (f. 23
a 26). Sobre este aspecto, el representante de la SUNARP ha sealado, a fojas 173, que
el actor pretende demostrar labores que efectu el primer da hbil del 2010, cuando
conoca perfectamente que su vnculo laboral haba concluido, por lo que su conducta
se constituye en una usurpacin de la funcin pblica.
7. Si bien resulta cierto que el actor prest servicios unas horas del da 4 de enero de
2010, primer da hbil del ao, ello no quiere decir que efectivamente su contratacin
se haya desnaturalizado por dicha situacin, toda vez que de acuerdo con lo dispuesto
por el inciso c) del artculo 77 de la LPCL, la continuacin de la prestacin de servicios
debe efectuarse de manera normal, lo que implica la inexistencia de oposicin alguna
por parte del empleador, situacin que en el caso de autos no se configura, dado que
conforme se aprecia del certificado policial de dicha fecha presentado por el actor, el
Gerente Registral se opuso a la continuacin de sus labores, razn por la cual, el con-
trato del actor no se desnaturaliz por dicha causa.
174
CONTRATACIN LABORAL
Los alegatos y medios probatorios antes referidos fueron presentados por el actor me-
diante escrito de fecha 16 de setiembre del 2010, documentos que fueron materia de
notificacin a la parte emplazada con fecha 20 de setiembre de 2010, segn se advierte
de los cargos de fojas 309 y 310.
Sobre estos argumentos, el representante de la emplazada mediante escrito de fecha
23 de setiembre de 2010 (f. 327), ha referido que el actor fue suplente de don Samuel
Lpez Guerra entre el 2 de noviembre de 2006 y el 31 de diciembre de 2009, de acuer-
do con el Cuadro deEncargaturasde Registrador Pblico (f. 273) elaborado por el Es-
pecialista en Personal Mximo Silva Garca y la ResolucinJefatural285-2006/Z.R.
N I-JEF, del 18 de octubre de 2006 (f. 274), que prorrog laencargaturade funciones
de Registrador Pblico al abogado Samuel Lpez Guerra hasta el 21 de noviembre de
2006, cuyo cargo original era de Asistente Registral.
9. En primer lugar, se advierte que el contrato que suscribi el actor para iniciar sus la-
bores como Asistente Registral, carece de expresa mencin del trabajador a quien
reemplazaba en el cargo, informacin que se constituye en un requisito necesario para
la formulacin vlida de un contrato laboral bajo la modalidad de suplencia, toda vez
que dicho requisito demuestra de manera objetiva la necesidad del servicio de manera
temporal, situacin que la emplazada ha pretendido demostrar con posterioridad al
vencimiento del contrato con la presentacin de un cuadro deencargaturas(f. 273)
y que solo evidencia la irregularidad de la utilizacin de este tipo de contrato. Pese a
ello, de los argumentos y hechos expuestos no cabe duda que el actor desarroll fun-
ciones como Asistente Registral de la Zona Registral I de Piura y en la Oficina Registral
del Tumbes bajo un contrato laboral denominado de suplencia, entre el 2 de noviem-
bre de 2006 y el 31 de diciembre de 2009, ocupando una plaza vacante que careca de
asignacin a un funcionario o trabajador con vnculo laboral indeterminado, pues de
otro modo, si dicha plaza se hubiera encontrado asignada al abogado Samuel Lpez
Guerra como lo afirma la emplazada, dicho trabajador hubiera regresado a ocu-
par su plaza el 21 de noviembre de 2006, tal y como lo ordena la ResolucinJefatural
N 285-2006/Z.R. N I-JEF, del 18 de octubre de 2006 (f. 274) y por lo tanto el actor no
hubiera continuado laborando, conforme lo ha reconocido la SUNARP a travs de las
constancias de trabajo de fechas 17 de abril y 9 de diciembre de 2009 (f. 15 y 20).
Otro hecho que demuestra esta afirmacin es la asignacin de labores al citado aboga-
do desde el 31 de octubre de 2007, mediante elMemorandum255-2007-Z.R.N I/GR, del
31 de octubre de 2007 (f. 293), en el cargo de Asistente Registral de la Zona Registral-
Sede Piura, cargo similar al que el actor ocupaba en dicha fecha. Asimismo, tambin se
aprecia que mediante Memorando N 029-2009/Z.R. N I/GR del 13 de enero de 2009
(f. 294), al citado abogado se le comunica la continuacin de sus labores en el cargo de
Asistente Registral de la Zona Registral N I Sede Piura, para las Secciones III y IV del
RPV.
175
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
10. En conclusin este Tribunal advierte que la contratacin de los servicios del actor se
efectu de manera fraudulenta, razn por la cual se encuentra acreditada la desna-
turalizacin de la prestacin de servicios del actor de conformidad con el inciso d) del
artculo 77 de la LPCL, por lo que el empleador nicamente poda despedirlo invocando
una falta grave, situacin que en autos no se ha acreditado, razn por la cual la demanda
debe ser estimada.
11. De conformidad con el artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional, procede que la
demandada asuma los costos procesales, los cuales debern ser liquidados en la etapa
de ejecucin de la presente sentencia,no resultando procedente el pago de costas,
dado que esta es una entidad estatal.
12. En cuanto al extremo relacionado al reconocimiento del tiempo de servicios como con-
secuencia del despido, resulta pertinente sealar que dicha pretensin, por no tener
naturalezarestitutiva, no resulta estimable mediante el proceso de amparo, razn por
la cual se deja a salvo el derecho del recurrente para que lo haga valer en la va legal
que corresponda.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Cons-
titucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Publquese y notifquese.
SS.
ETO CRUZ
VERGARA GOTELLI
URVIOLA HANI
176
CONTRATACIN LABORAL
EXP. N 00471-2011-PA/TC-LIMA
FLOR DE JESS LEN HUAPAYA
En Lima, a los 5 das del mes de abril de 2011, la Sala Primera del Tribunal Constitucional,
integrada por los magistrados lvarez Miranda, Vergara Gotelli y Beaumont Callirgos, pro-
nuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Flor de Jess Len Huapaya contra la
sentencia expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
150, su fecha 7 de octubre de 2010, que declar improcedente la demanda de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 27 de octubre de 2009 la recurrente interpone demanda de amparo contra Pes-
quera Diamante S.A., solicitando que se deje sin efecto el despido fraudulento del cual
habra sido objeto; y que, por consiguiente, se ordene su reposicin en el cargo que vena
desempeando como Ayudante II - Limpieza. Refiere que inicialmente labor para Pesque-
ra Polar S.A. desde el 2 de abril de 2004 hasta el 31 de julio de 2007, y que luego, al ser dicha
empresa absorbida por fusin por la Sociedad emplazada, labor en esta ltima desde el 1
de agosto de 2007 hasta el 31 de julio de 2009, habiendo suscrito, sin solucin de continui-
dad, contratos de trabajo bajo la modalidad de intermitentes por ms de cinco aos, por lo
que considera que dichos contratos se desnaturalizaron producindose en los hechos una
relacin laboral a plazo indeterminado, pues se super el plazo mximo de cinco aos que
prev la ley para la celebracin de este tipo de contratos.
177
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
aos, habiendo culminado la relacin laboral por vencimiento del plazo establecido en el
ltimo contrato que suscribieran las partes.
FUNDAMENTOS
1. El petitorio de la demanda es que se deje sin efecto el despido fraudulento del que ha-
bra sido vctima la recurrente; y que, por consiguiente, se la reponga en su puesto de
trabajo. Sin embargo, de autos se advierte que en realidad la demandante est cues-
tionando un despido arbitrario pues habra sido despedida sin expresin de causa justa
prevista en la ley, por lo que el anlisis se efectuar sobre la base de esta precisin.
Por lo tanto, no puede considerarse que la recurrente haya trabajado para un mismo em-
pleador por ms de cinco aos bajo la suscripcin de contratos de trabajo intermiten-
tes, por lo que para dilucidar la presente controversia se tendr en cuenta nicamente
el periodo en el cual la demandante labor para la Sociedad emplazada, es decir, del 1 de
agosto de 2007 al 31 de julio de 2009, debiendo determinarse si se desnaturalizaron los
contratos de trabajo sujetos a modalidad que suscribieron las partes y si como conse-
cuencia de ello, la demandante solo poda ser despedida por causa justa prevista en la ley.
178
CONTRATACIN LABORAL
De lo cual se concluye que la ley permite contratar a personal bajo la modalidad de tra-
bajo intermitente para que preste sus servicios en una actividad permanente en el giro
del empleador, pero que es discontinua, pues la labor para la que es contratada el traba-
jador depender de otros factores para que se pueda llevar a cabo y cumpla su finalidad.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confierela Cons-
titucin Polticadel Per.
HA RESUELTO
DeclararINFUNDADAla demanda de amparo, por no haberse acreditado la vulneracin de
los derechos alegados.
Publquese y notifquese.
SS.
LVAREZ MIRANDA, VERGARA GOTELLI, BEAUMONT CALLIRGOS
179
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
En Lima, a los 13 das del mes de noviembre de 2014, la Sala Segunda del Tribunal Consti-
tucional, integrada por los magistrados Blume Fortini, Ramos Nez y Ledesma Narvez,
pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Lidia Margot Barrios Pevez contra
la resolucin de fojas 230, su fecha 12 de noviembre de 2012, expedida por la Segunda Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, que declar infundada la demanda de
autos.
ANTECEDENTES
A su turno, la Sala revisora declar infundada la demanda, por estimar que no se encontra-
ba acreditado el mnimo de cuatro horas de jornada laboral.
180
CONTRATACIN LABORAL
FUNDAMENTOS
6. La parte emplazada sostiene que celebr con la demandante contratos a tiempo par-
cial para realizar labores de duracin determinada, y que ninguno de ellos super los
tres meses, por lo que no rebasaron el periodo de prueba.
7. Ahora bien, de los contratos individuales de trabajo a tiempo parcial que obran de fojas
6 a 9 y 101 a 104, se desprende que, en efecto, la demandante habra prestado servicios
para la emplazada de manera discontinua e interrumpida, y en jornadas de trabajo de
3 horas y 45 minutos.
8. Conviene sealar que los contratos de trabajo a tiempo parcial implican un servi-
cio inferior a la jornada ordinaria de trabajo. As, el artculo 12 del Decreto Supremo
181
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
9. Por otro lado, en el artculo 13 del Decreto Supremo N 001-96-TR y en el tercer prrafo
del artculo 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR, se establece corno formalidad esen-
cial que estos contratos sean escritos, de lo contrario se considera que el trabajador
tiene todos los beneficios de un trabajador que labora ms de cuatro horas.
10. As, de los argumentos de las partes y las instrumentales obrantes en autos, se des-
prende que la recurrente prest servicios para la Municipalidad emplazada en perio-
dos interrumpidos, siendo el ltimo periodo el comprendido desde el 1 de agosto de
2010 hasta el 31 de octubre de 2010 (f. 102). Asimismo, en los contratos de trabajo a
tiempo parcial suscritos por las partes, obrantes de fojas 6 a 9 y 101 a 104, consta que
la recurrente fue contratada para G..) desempearse en el mantenimiento de obras
pblicas (...), establecindose en la clusula cuarta de los dos primeros y tercera de
los dos ltimos contratos, que la jornada de trabajo sera de tres horas y cuarenta y
cinco minutos diarios de servicios; es decir, que la jornada laboral pactada fue inferior
a cuatro horas diarias.
11. En consecuencia, teniendo en consideracin las normas del rgimen laboral privado
precitadas, los contratos de trabajo a tiempo parcial de la actora no se desnaturaliza-
ron, pues no se ha acreditado fehacientemente que ella haya laborado ms de cuatro
horas diarias en promedio semanal. Por tanto, no habindose probado la existencia
de un despido arbitrario y no habindose vulnerado derecho constitucional alguno, la
demanda debe ser desestimada.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Cons-
titucin Poltica del Per.
HA RESUELTO
Publquese y notifquese.
SS.
BLUME FORTINI
RAMOS NEZ
LEDESMA NARVEZ
182
CONTRATACIN LABORAL
Primero: Que a travs del proceso constitucional de Accin Popular se reconoce la posibili-
dad de que cualquier ciudadano defienda un inters que no le concierne como simple par-
ticular, sino como miembro de una determinada colectividad. En otros trminos, el proceso
constitucional de accin popular est pensado en una suerte de control ciudadano sobre
el poder reglamentario de la administracin pblica y, sobre todo, para el caso del Gobier-
no, en tanto que ella, mediante su actividad que le es propia, puede vulnerar las leyes y la
Constitucin.
Segundo: Que es materia de grado la sentencia de fojas ciento cincuenta y dos, de fecha
cinco de octubre del dos mil once, que declara infundada la Accin Popular formulada
mediante escrito de fojas diecinueve, a travs de la cual se demanda la ilegalidad e incons-
titucionalidad de los artculos 4 y 5 del Decreto Supremo N 006-2008-TR, que aprueba el
Reglamento de la Ley N 29245 y del Decreto Legislativo 1038, que regulan los servi-
cios de tercerizacin, por contravenir el artculo 51 de la Constitucin Poltica del Estado,
as como los artculos 2, 3, y 5 de la Ley N 29245, Ley que Regula los Servicios de Terce-
rizacin.
183
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
y de las cooperativas de trabajadores, toda vez que en aquella se presta un servicio integral
bajo cuenta, costo y riesgo de la empresa que brinda los servicios, en tanto que de acuerdo
con el segundo prrafo del artculo 3 de la Ley N 27626 los trabajadores destacados a una
empresa usuaria no pueden prestar servicios que impliquen la ejecucin permanente
de la actividad principal de dicha empresa, de manera tal que al delimitar el artculo 2 del
Reglamento la tercerizacin nicamente a la actividad principal de las empresas usuarias,
guarda perfecta armona con el espritu de la Ley que viene reglamentando, dado que en
caso de referirse a actividades que no se relacionan con la actividad principal de la empresa
estara refirindose a la intermediacin laboral regulada por una normatividad ajena a la
Ley N 29245.
Sexto: Que al respecto es menester precisar que si bien el segundo prrafo del artculo 2
de la Ley N 29245, establece que constituyen elementos caractersticos de tales activi-
dades, entre otros, la pluralidad de clientes; lo que ha sido reglamentado por el numeral
4.2 del artculo 4 del Reglamento en cuestin, que establece los casos en que la pluralidad
de clientes no ser un indicio a valorar; no menos cierto es que el tercer prrafo del artculo
1 del Decreto Legislativo N 1038, que precisa los alcances de la Ley N 29245, en casos
excepcionales, por razones objetivas y demostrables, la pluralidad de clientes puede
ser no considerada como caracterstica; de donde se desprende que la alegada vulne-
racin de los derechos constitucionales a la independencia del Juez y al debido proceso,
recogidos en los incisos 2 y 3 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado, no se
configura con la regulacin reglamentaria impugnada, toda vez que la valoracin de los
hechos que pueda efectuar el Juez no se encuentra delimitada de manera arbitraria, en la
medida que de acuerdo con la Exposicin de Motivos del Decreto Supremo N 006-2008-
TR, establece que los elementos caractersticos mencionados en el segundo prrafo del
artculo 2 de la Ley N 29245, entre ellos, la pluralidad de clientes, constituyen entre otros,
indicios de la existencia de autonoma empresarial, los cuales deben ser evaluados en cada
caso concreto, considerando otros elementos fcticos, entre ellos, la actividad econmica,
los antecedentes, el momento de inicio de la actividad empresarial, el tipo de actividad
delegada y la dimensin de las empresas principal y tercerizadora, esto ltimo se debe a
que los elementos en mencin no forman parte de la definicin de tercerizacin, por lo que
pueden encontrarse en algunos casos y en otros no. As, se aclara cules son los casos en
los que la pluralidad de clientes no ser un indicio a valorar de acuerdo con lo dispuesto en
el Decreto Legislativo N 1038.
184
CONTRATACIN LABORAL
Octavo: Que al respecto es menester precisar que an cuando el primer prrafo del nume-
ral 4.3 del artculo 4 del Reglamento en cuestin, establece que se entiende que la empresa
tercerizadora cuenta con equipamiento cuando las herramientas o equipos que utilizan
sus trabajadores son de su propiedad o se mantienen bajo la administracin y responsa-
bilidad de aquella, no menos cierto es que el segundo prrafo del mismo numeral establece
que cuando resulte razonable, la empresa tercerizadora podr usar equipos o locales
que no sean de su propiedad, siempre que los mismos se encuentren dentro de su mbito
de administracin o formen parte componente o vinculada directamente a la actividad o
instalacin productiva que se le haya entregado para su operacin integral, de donde se
advierte que la razonabilidad de la necesidad de probar la propiedad del equipamiento con
el que cuenta la empresa tercerizadora, deber ser determinada por el Juez de acuerdo con
el caso concreto y en atencin al principio de independencia judicial consagrado en el inciso
2 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado.
Noveno: Que los demandantes tambin refieren que el numeral 4.4. del artculo 4 del
Reglamento es ilegal por contravenir el segundo prrafo del artculo 2 de la Ley
N 29245, pues desarrolla indicios que no permiten diferenciar la tercerizacin fraudulenta
de la que no lo es, tales como: a) la separacin fsica y funcional de los trabajadores de
una y otra empresa, entendiendo el Reglamento que si las dos empresas comparten el
mismo local con una separacin fsica y funcional de sus trabajadores no hay fraude, lo
cual no es correcto pues el uso compartido de un mismo local, est cuestionando la solidez
del soporte patrimonial de la empresa contratista, y la separacin fsica y funcional de los
trabajadores puede ser solo formal, por lo que el indicio debera enunciarse de manera
negativa y tomando como referencia el local, sin relativizarse el lugar como indicio, b) la
existencia de una organizacin autnoma de soporte a las actividades objeto de la terce-
rizacin, que es considerada por la Ley N 29245 no solo como un indicio, sino sobre todo
como un elemento caracterstico de la autonoma empresarial, ya que si no existe soporte
material no puede funcionar con los elementos materiales de otra empresa; y c) la tenencia
y utilizacin por parte de la empresa tercerizadora de habilidades, experiencias, mtodos,
secretos industriales, certificaciones, calificaciones o en general activos intangibles, que
puede ser indicio de un tipo de tercerizacin pero no de la tercerizacin como proceso,
puesto que hay labores de mantenimiento de maquinarias y excavacin que son cumplidas
por trabajadores de la principal y los contratistas, con los mismos mtodos y experiencias,
en las que el indicio para detectar una tercerizacin fraudulenta no es vlido, por lo que
debera anularse como indicio eficaz.
185
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
facultad de aportar otros elementos de juicio o indicios adems de los que ya estable-
cidos por Ley, para demostrar que el servicio ha sido prestado de manera autnoma y que
no se trata de una simple provisin de personal, todo esto en el marco de los elementos
caractersticos propios de los servicios de tercerizacin que conforme al segundo prrafo
del artculo 2 de la Ley N 29245, se consideran entre otros elementos los cuales pueden
ser los comprendidos en el numeral 4.4 del artculo 4 del Reglamento, por no resultar
incompatibles con la Ley, la pluralidad de clientes, el que cuente con equipamiento, la
inversin de capital y la retribucin por obra o servicio, descartndose la sola provisin
de personal; que al respecto es de destacar que la Ley le otorga al Juez una serie de ele-
mentos indiciarios entre los que este puede desarrollar su libre apreciacin de la prueba
teniendo en cuenta las peculiaridades que se presenten en el caso concreto materia de
anlisis, no habiendo demostrado los recurrentes, con la sola sustentacin de los supues-
tos especficos descritos este extremo de su demanda, que su demanda de accin popular
cumpla con el presupuesto previsto en el artculo 76 del Cdigo Procesal Civil, de proceder
contra los reglamentos, normas administrativas y resoluciones de carcter general.
Dcimo Primero: Que, constituye otro extremo de la demanda, que mientras que el
artculo 5 de la Ley N 29245, establece que la cancelacin del Registro desnaturaliza la
relacin que existe entre los trabajadores destacados y la empresa principal, el artculo 5
del Reglamento condiciona la desnaturalizacin del contrato del trabajo al hecho de que el
trabajador contine la prestacin de servicio en la principal, lo que es ilegal, puesto que la
Ley no seala tal condicin; al respecto es de destacar que el artculo 9 del propio Regla-
mento establece que se consideran inscritas en el Registro, las empresas tercerizadoras
que, durante el periodo declarado, cumplen con registrar el desplazamiento de su personal
a empresas principales, concluyendo de esa manera en armona con la Ley que se regla-
menta en que producida la desnaturalizacin, el efecto principal es que la empresa prin-
cipal sea el empleador del trabajador desplazado, desde el momento en que se produce la
misma; agrega que cuando se verifique alguna de las situaciones descritas en el artculo
5, la inspeccin del trabajo propone la cancelacin del registro, adems de la imputacin
de relaciones laborales a la empresa privada y la Autoridad Administrativa de Trabajo en el
Procedimiento Administrativos Sancionador declara la cancelacin del registro y las rela-
ciones laborales existentes.
SS.
SIVINA HURTADO
ACEVEDO MENA
VINATEA MEDINA
MORALES PARRAGUEZ
RUEDA FERNANDEZ
186
CONTRATACIN LABORAL
EXP. N 00149-2012-PA/TC-PIURA
SINDICATO DE TRABAJADORES DE ELECTRONORESTE S.A. REGIN GRAU
En Lima, a los 28 das del mes de noviembre de 2012, la Sala Primera del Tribunal Constitu-
cional, integrada por los magistrados, Urviola Hani, Vergara Gotelli y Calle Hayen, pronun-
cia la siguiente sentencia.
ASUNTO
ANTECEDENTES
187
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
El gerente general de RAFATEC formula nulidad de todo lo actuado a efectos de que se le pro-
ceda a notificar vlidamente a su representada, a fin de poder ejercer su derecho de defensa.
El Segundo Juzgado Civil de Piura, con fecha 10 de enero de 2011, declar infundada la nu-
lidad propuesta por RAFETEC; con fecha 3 de marzo de 2011, declar infundada la excep-
cin propuesta; con fecha 22 de agosto de 2011, declar infundada la demanda por estimar
que la tercerizacin significa para las organizaciones un ahorro de costos, siendo que una
de las ventajas estratgicas que se ofrece a las empresas que deciden implementar un
outsourcing es el conocimiento de las tecnologas, el acceso a mejores procesos o eficien-
cias que le ofrece la empresa tercerizadora al poder aprender sobre procedimientos de
gestin ms eficientes. No obstante el Sindicato demandante ha confundido las figuras de
intermediacin con la figura de tercerizacin, las mismas que son distintas.
188
CONTRATACIN LABORAL
realizacin de actividades por la empresa RAFETEC se pueda llegar a afectar las labores
de los trabajadores.
FUNDAMENTOS
El Sindicato recurrente solicita que cesen las amenazas a sus derechos constitucionales al
trabajo, a la estabilidad laboral, a la participacin en las utilidades, a la libertad sindical y
a la negociacin colectiva, y que en consecuencia se declare la inaplicabilidad del contrato
de tercerizacin N 130-2010//ELECTRONOROESTE S.A., de fecha 19 de abril de 2010, cele-
brado entre la emplazada y la empresa Rafatec Contratistas Generales S.A.C., por cuanto
dicha aplicacin conllevara despidos al interior del Sindicato.
2. Consideraciones previas
El Sindicato sostiene que se est amenazando su derecho al trabajo, toda vez que la apli-
cacin del contrato de tercerizacin celebrado por su empleadora afectara a los tcnicos
sindicalizados que laboran en el rea de emergencia de la Unidad de Distribucin de Piura,
por cuanto estos seran reemplazados por los trabajadores de la empresa tercerizadora
de forma paulatina.
3.3.1. El artculo 22 de la Constitucin Poltica del Per establece que: El trabajo es un deber
y un derecho. Es base del bienestar social y medio de realizacin de una persona. Mientras
que el artculo 27 de la carta magna seala que: La ley otorga al trabajador adecuada pro-
teccin contra el despido arbitrario.
En tal sentido, cabe resaltar que el contenido esencial del derecho al trabajo implica dos
aspectos: el de acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por otra, el derecho a no ser
189
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
despedido sino por causa justa. En el primer caso, el derecho al trabajo supone la adopcin
por parte del Estado de una poltica orientada a que la poblacin acceda a un puesto de
trabajo; si bien hay que precisar que la satisfaccin de este aspecto implica un desarrollo
progresivo y segn las posibilidades econmicas del Estado. El segundo aspecto trata del
derecho al trabajo entendido como proscripcin de ser despedido salvo por causa justa.
3.3.2. El Tribunal Constitucional, en reiterada lnea jurisprudencial (cf. STC Exp. N 2593-
2003-AA/TC, 3125-2004-AA/TC y 05259-2008-AA/TC), ha sealado que para que pueda
tutelarse los derechos vulnerados a travs de los procesos constitucionales, la amenaza
de violacin de un derecho constitucional debe ser cierta y de inminente realizacin; es
decir, el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible, excluyendo del am-
paro aquellos perjuicios que escapan a una captacin objetiva. En consecuencia, para que
sea considerada cierta, la amenaza debe estar fundada en hechos reales y de inminente
realizacin, esto es, que el perjuicio ocurra en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A su
vez, el perjuicio que se ocasione en el futuro debe ser real (es decir, que inequvocamente
menoscabar alguno de los derechos tutelados); tangible (que se perciba de manera preci-
sa), e ineludible (que implique irremediablemente una violacin concreta).
3.3.3. Del anlisis del caso de autos, se desprende que la amenaza que sustentara la
pretensin del Sindicato recurrente no cumple los requisitos antes sealados. En efecto,
aunque el Sindicato refiere que la aplicacin del contrato de tercerizacin N 130-2010//
ELECTRONOROESTE S.A., de fecha 19 de abril de 2010 afectara el derecho al trabajo de los
tcnicos sindicalizados que laboran en el rea de emergencia de la Unidad de Distribu-
cin de Piura, por cuanto el personal de la empresa tercerizadora laborar en operaciones
productivas que se encuentran a cargo del personal tcnico de la emplazada, tambin es
cierto que ello, por s mismo, no convierte tal contrato en una amenaza cierta e inminente,
por cuanto de acuerdo a lo sealado en el Decreto Supremo N 006-2008-TR, Reglamento
de la Ley N 29245 y del Decreto Legislativo N 1038, que regulan los servicios de terceri-
zacin, la tercerizacin:
Es una forma de organizacin empresarial por la que una empresa principal encarga
o delega el desarrollo de una o ms partes de su actividad principal a una o ms em-
presas tercerizadoras, que le proveen de obras o servicios vinculados o integrados a la
misma.
3.3.4. En autos no obra instrumental alguna de la cual se desprenda que el citado contrato,
por s mismo, implique que sea arbitrario o lesivo de los derechos que alega el Sindicato.
190
CONTRATACIN LABORAL
3.3.6. Por lo expuesto, este Tribunal declara que en el presente caso no se ha acreditado
que la amenaza denunciada sea cierta o inminente o que se haya vulnerado los derechos al
trabajo, a la estabilidad laboral, a la participacin en las utilidades, a la libertad sindical y a
la negociacin colectiva, por lo que no procede estimar la presente demanda.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Cons-
titucin Poltica del Per.
HA RESUELTO
Publquese y notifquese.
SS.
URVIOLA HANI
VERGARA GOTELLI
CALLE HAYEN
EXP. N 001671-2013-PA/TC-LAMBAYEQUE
JUAN ALBERTO VLASQUEZ SERQUN
En Lima, a los 29 das del mes de enero de 2014, la Sala Primera del Tribunal Constitucio-
nal, integrada por los magistrados, Vergara Gotelli, Calle Hayen y Eto Cruz pronuncia la
siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Juan Alberto Velsquez Serqun
contra la resolucin expedida por la Sala Constitucional de la Corte Superior de Justicia
de Lambayeque, de fojas 582, su fecha 6 de marzo de 2013, que declar improcedente la
demanda de autos.
ANTECEDENTES
191
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
El Quinto Juzgado Civil de Chiclayo con fecha 27 de agosto de 2012 declara infundadas las
excepciones propuestas y con fecha 7 de setiembre de 2012 declara improcedente la de-
manda por considerar que no es posible acreditar la desnaturalizacin de los contratos del
demandante con el material probatorio ofrecido.
La Sala revisora confirma la apelada estimando que no existi despido arbitrario, sino
cumplimiento del plazo del contrato de trabajo.
FUNDAMENTOS
1. La demanda tiene por objeto que se ordene la reposicin del demandante, porque ha-
bra sido objeto de un despido arbitrario. Se alega la desnaturalizacin de los contratos
de tercerizacin que justificaron que trabaje como Asistente de Seguridad Patrimonial
en Electronorte, y que en esa medida no poda ser despedido de forma incausada, co-
rrespondiendo su reposicin en el cargo.
192
CONTRATACIN LABORAL
No obstante ello, resulta importante enfatizar que en autos obran medios probatorios
pertinentes y suficientes que permiten arribar a una conclusin totalmente distinta
que la expresada en las resoluciones mencionadas, por lo que siendo la pretensin
conforme al precedente de la STC Exp. N 0206-2005-PA/TC corresponde emitir un
pronunciamiento de fondo.
Anlisis de la controversia
3. Los medios probatorios obrantes de fojas 2 a 18 y 392 a 429, acreditan los hechos si-
guientes:
Del contenido normativo del artculo 4 del Decreto Supremo N 003-2002-TR, se des-
prende que la tercerizacin se presenta siempre que concurran copulativamente los
siguientes elementos.
a. Una parte integral del proceso productivo de una empresa se encarga a una em-
presa contratista o subcontratista para que lo desarrolle o ejecute.
193
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
c. La empresa contratista o subcontratista tiene que contar con sus propios recursos
financieros, tcnicos o materiales para ejecutar la parte integral del proceso pro-
ductivo de la empresa principal que se le encarga.
a. Los correos electrnicos de fojas 34 a 56, remitidos por los funcionarios de Electro-
norte al recurrente prueban que esta le daba rdenes de trabajo como si fuese su
empleadora. En dichos correos, Electronorte le informa al recurrente sus turnos de
trabajo, le indica el lugar donde tena que desempear su labor de Asistente de Se-
guridad Patrimonial (apoyo al Jurado Especial de Elecciones de Chiclayo), as como
las labores que deba desempear (hacer Indagaciones de denuncias de prdidas
de objetos, solicitar constataciones policiales, entre otras).
Es ms, del correo del correo electrnico de fecha 28 de junio de 2011, obrante a
fojas 49, se aprecia que el Asistente Legal de Electronorte le requiri al recurrente
que remita documentacin sobre el valor y la preexistencia del cable sustrado en
la Investigacin contra el Sr. Alberto Meja Miyakawa y otro por el delito de Hurto
gravado (...) Bajo responsabilidad.
b. El correo electrnico de fecha 4 de agosto de 2011 obrante a fojas 52, remitido por
el Asistente Legal de Electronorte al recurrente, demuestra que se le orden que
coordine la movilidad para que brinde su manifestacin ante la Segunda Fiscala
Provincial Penal Corporativa de Motupe y que deba concurrir antes de las 14:30
horas.
194
CONTRATACIN LABORAL
6. En este orden de ideas se concluye que los medios probatorios citados demuestran
que entre Electronorte y el recurrente existi una relacin laboral a plazo indetermi-
nado que fraudulentamente fue encubierta mediante contratos de tercerizacin. Por
dicha razn la extincin de su relacin laboral es un despido arbitrario, por cuanto
Electronorte no ha justificado la extincin en la comisin de una falta grave relaciona-
da con su conducta o capacidad laboral, razn por la cual procede estimar la demanda
y ordenar su reposicin.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Cons-
titucin Poltica del Per.
HA RESUELTO
2. Ordenar a Electronorte S.A. que cumpla con reincorporar a don Juan Alberto Velsquez
Serqun como trabajador a plazo indeterminado, en su mismo puesto de trabajo o en
otro de igual o similar nivel, en el plazo mximo de dos das, bajo apercibimiento de que
el juez de ejecucin aplique las medidas coercitivas prescritas en los artculos 22 y 59
del Cdigo Procesal Constitucional, con el abono de las costas y costos del proceso.
Publquese y notifquese.
SS.
VERGARA GOTELLI
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
195
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
EXP. N 04264-2010-PA/TC-LIMA
EMPRESA NACIONAL DE PUERTOS S.A. (ENAPU S.A.)
En Lima, a los 31 das del mes de octubre de 2013, el Pleno del Tribunal Constitucional,
inicialmente integrado por los magistrados Urviola Hani, Vergara Gotelli, Mesa Ram-
rez, Beaumont Callirgos, Eto Cruz y lvarez Miranda, pronuncia la siguiente senten-
cia, con el voto singular en el que confluyen los magistrados Urviola Hani, Beaumont
Callirgos y lvarez Miranda; el voto de los magistrados Mesa Ramrez y Eto Cruz; el
voto concurrente del magistrado Vergara Gotelli y el voto del magistrado Calle Hayen,
llamado a avocarse al conocimiento de la causa, que concurre con la posicin de los
magistrados Mesa Ramrez, Eto Cruz y Vergara Gotelli, que se agregan a los autos.
Integrada por los magistrados, Urviola Hani, Vergara Gotelli y Calle Hayen, pronuncia la
siguiente sentencia.
ASUNTO
ANTECEDENTES
Con fecha 28 de diciembre de 2005, la Empresa Nacional de Puertos ENAPU S.A. (ENAPU
S.A) interpone demanda de amparo contra el juez de a cargo del Segundo Juzgado Laboral
de Trujillo, los jueces integrantes de la Sala Laboral de La Libertad, el seor Andrs Luna
Garca y la empresa Servicios Profesionales del Mar S.A.C., solicitando que se deje sin efec-
to: i) la resolucin de fecha 27 de mayo de 2005, expedida por el Juzgado, que orden el
embargo en forma de retencin sobre los fondos la cuenta corriente de ENAPU S.A. en el
Banco Interbank hasta por la suma de S/. 30,000.00, y ii) la resolucin de fecha 2 de diciem-
bre de 2005, expedida por la Sala, que confirm el embargo en forma de retencin. Sostiene
que, en el contexto de la tramitacin del proceso laboral sobre pago de beneficios sociales
seguido por Andrs Gonzalo Luna Garca contra la empresa Servicios Profesionales del
Mar S.A.C., se decret el embargo en forma de retencin sobre una cuenta corriente suya
hasta por la suma de S/. 30,000.00, situacin que vulnera sus derechos a la tutela procesal
efectiva y al debido proceso, toda vez que se dispuso el embargo sobre el patrimonio de
ENAPU S.A. sin haber sido parte procesal ni haber intervenido en el proceso laboral, afec-
tndose as, en etapa de ejecucin de sentencia, bienes de una persona que no form parte
del proceso. Refiere que si bien segn normas de intermediacin laboral, ella es respon-
sable solidaria de las acreencias laborales de los trabajadores destacados, ello no enerva
196
CONTRATACIN LABORAL
la obligacin de que estos demanden tambin a las empresas usuarias, a efectos de que
tengan la oportunidad de ejercer su derecho de defensa.
La Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de La Libertad, con resolucin de fecha
17 de agosto de 2009, declara infundada la demanda al considerar que la recurrente, den-
tro del cuaderno de medida cautelar, s ejerci su derecho de defensa al haber apelado la
decisin de primera instancia.
FUNDAMENTOS
Por los fundamentos que a continuacin se exponen en los votos que se acompaan, el
Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Publquese y notifquese.
SS.
VERGARA GOTELLI
MESA RAMREZ
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
197
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
EXP. N 06371-2008-PA/TC-AREQUIPA
ALEIDA HOBBY MARN MEZA
En Lima, a los 19 das del mes de diciembre de 2011, la Sala Primera del Tribunal Constitu-
cional, integrada por los magistrados lvarez Miranda, Beaumont Callirgos y Calle Hayen,
pronuncia la siguiente sentencia, con el voto en mayora de los magistrados Beaumont
Callirgos y Calle Hayen; el voto del magistrado lvarez Miranda, a cuya posicin se suma
el voto del magistrado Vergara Gotelli, llamado a dirimir; y el voto finalmente dirimente del
magistrado Eto Cruz; votos, todos que se agregan a los autos.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Aleida Hobby Marn Meza contra
la sentencia expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa,
de fojas 404, su fecha 10 de setiembre de 2008, que declar fundada la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 25 de julio de 2007, la recurrente interpone demanda de amparo, contra el Se-
guro Social de Salud - EsSalud y Corporacin Efectiva de Servicios COEFSE S.R.L., con el
objeto de que se le reponga en el cargo de Nutricionista Clnica Asistencial del Hospital III
Yanahuara, de la Red Asistencial Arequipa.
198
CONTRATACIN LABORAL
complementaria. Declara, adems, que el cargo que la demandante expresa haber ocupa-
do no existe, conforme se aprecia del Cuadro de Asignacin de Personal.
El Noveno Juzgado Civil de Arequipa declara fundada la demanda por considerar que se ha
desnaturalizado el contrato de intermediacin laboral, por cuanto la demandante realiza-
ba labores que implicaban la ejecucin permanente de la actividad de la empresa usuaria
como es EsSalud. Asimismo, considera que los contratos para servicio especfico cons-
tituyen contratos a plazo indeterminado, pues en ninguno de ellos se ha mencionado el
servicio especfico a prestar y que estuviera sujeto a un plazo determinado.
La Sala revisora confirma en parte la apelada, en el extremo que ordena que la deman-
dante sea repuesta en el cargo de nutricionista o en otro similar; y revocndola, ordena la
reposicin por parte de su empleadora COEFSE S.R.L., con los siguientes argumentos: que,
respecto a la desnaturalizacin de la intermediacin laboral, la demandante no ha acre-
ditado la ejecucin permanente de la actividad principal de la empresa usuaria mediante
acta inspectiva de la Autoridad Administrativa de Trabajo, conforme lo establece el artcu-
lo 3 de la Ley N 27626; que habindose celebrado contrato por servicio especfico con
COEFSE S.R.L., en aplicacin del artculo 63 del D.S. N 003-97-TR, este podr ser renovado
para concluir el servicio; y que, en este caso, no se ha probado la conclusin del contrato
de intermediacin con EsSalud, por lo que la decisin de la demandada resulta arbitraria.
Concluye que la demandante mantena un vnculo laboral con COEFSE S.R.L. que ha sido
extinguido sin causa alguna.
FUNDAMENTOS
3. Las entidades demandadas sostienen que la accionante no fue despedida, sino que
venci el contrato celebrado con la codemandada COEFSE S.R.L., ya que fue contra-
tada mediante intermediacin laboral para prestar servicios complementarios de
199
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
De la intermediacin laboral
5. La Ley N 27626 tiene como propsito regular la intermediacin laboral no solo res-
pecto a la actividad de las empresas y entidades que podrn intervenir en ella sino
tambin, en forma clara e integral, los derechos de los trabajadores involucrados, as
como sus limitaciones.
6. La intermediacin laboral es una figura que tiene como finalidad exclusiva la presta-
cin de servicios por parte de una tercera persona destacada para que preste servi-
cios temporales, complementarios o de alta especializacin en otra empresa llamada
usuaria; para tal efecto, la entidad intermediadora y la empresa usuaria suscriben un
contrato de naturaleza civil denominado locacin de servicios, no importando dicho
destaque vnculo laboral con la empresa usuaria.
200
CONTRATACIN LABORAL
10. De los contratos laborales para servicio especfico obrantes de fojas 163 a 173 y de las
boletas de pago de fojas 127 a 162 de autos, se desprende que la demandante fue con-
tratada por SERESUR E.I.R.L., PACISER S.R.L. y SERVINEXT S.A.C., empresas de interme-
diacin laboral, para prestar servicios como digitadora destacada en la entidad usuaria
EsSalud, por diferentes periodos (desde octubre de 2002 hasta agosto de 2005). Ade-
ms, de acuerdo con el contrato laboral de plazo indeterminado, de fojas 169 de autos,
la demandante fue contratada como trabajadora permanente de PACISER S.R.L., para
laborar como nutricionista destacada en la entidad usuaria, desde el 17 de septiem-
bre de 2005 hasta el 19 de febrero de 2007; asimismo aparece que mediante contrato
por servicio especfico (fojas 55 a 58), la demandante fue contratada por COEFSE S.R.L.
como nutricionista y destacada para tal fin en la empresa usuaria, desde el 20 de febre-
ro hasta el 17 de julio de 2007, fecha en que se dio por concluido su contrato.
12. A fojas 189 y 190, obran las hojas de Programacin de Turno de las nutricionistas, co-
rrespondientes a los meses de enero a junio de 2007, aprobadas y visadas por el Nu-
tricionista Jefe de EsSalud, en las cuales se comprende a la demandante, fijndose el
turno en el que debe prestar servicios. En el Manual de Organizacin y Funciones de
EsSalud, que obra a fojas 3, estn comprendidos los cargos de Nutricionista-Clnica de
Hospitalizacin, Nutricionista-Consultorio Nutricional, Nutricionista-Programas Espe-
ciales, Nutricionista-Unidades de Produccin, infirindose de los mismos que el cargo
de nutricionista es un cargo permanente de la Institucin demandada.
13. Por otro lado, a fojas 112, la propia entidad demandada ha presentado un documento
titulado CAP 2007, visado por la Oficina de Planificacin de EsSalud, en el que figura el
nombre de las personas que ocupan el cargo de nutricionista. De ello se infiere que el
cargo de nutricionista, por encontrarse en el CAP, no puede emplearse para la realiza-
cin de labores complementarias.
14. De un anlisis comparativo del informe de fojas 112, que consigna los nombres de las
nutricionistas de la institucin, incluidas en el CAP, y los Informes de Produccin por
Horas, de fojas 454 de autos, se evidencia que la demandada EsSalud tena personal
estable en el cargo de nutricionista, y que, adems, vena contratando nutricionistas
mediante una entidad intermediadora.
201
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
15. De acuerdo con el Reporte de Produccin de Tratamiento Diettico, obrante a fojas 18,
la demandante realizaba labores de entrevista diettica, evaluacin nutricional,
clculo nutricional, visita diettica, balance hdrico, visita mdica, monitoreo nutricio-
nal, entre otras; actividades propias de la institucin, conforme al Manual de Organiza-
cin y Funciones para los cargos de Nutricionista-Clnica de Hospitalizacin o Nutricio-
nista de Programas Especiales.
16. Por otro lado, en la parte pertinente del Manual de Operaciones del Servicio de Nutricin
del Hospital III, Yanahuara, obrante de fojas 444 a 452, se detalla de forma diferenciada
las labores que deben realizar la Nutricionista de la Institucin (EsSalud) y la Nutricio-
nista por Service, labores que, como se puede apreciar, no se distinguen una de la otra.
18. Por consiguiente, atendiendo a que los servicios que ha venido prestando la demandante
no obedecan a una necesidad complementaria de la entidad usuaria; y existiendo su-
ficientes elementos para concluir que EsSalud, a travs de la Empresa de Servicios
COEFSE S.R.L., ha contratado a la demandante para prestar servicios de nutricionista; la-
bores que constituyen actividad principal y permanente de la empresa requirente, y estn
comprendidas en el Manual de Organizacin y Funciones y en el Manual de Operaciones
del Servicio de Nutricin del Hospital III, Yanahuara; de conformidad con el artculo 5 de la
Ley N 27626, debe entenderse que la demandante mantena una relacin laboral con la
entidad usuaria EsSalud, de modo que no poda ser despedida sino por causa justa moti-
vada en su conducta o capacidad laboral, razones por las que, en este caso, se ha acredi-
tado la vulneracin del derecho fundamental al trabajo, por lo que corresponde estimar
la demanda y ordenar la reposicin de la demandante en el cargo que vena ocupando.
19. En la medida en que en este caso se ha probado que la demandada EsSalud ha vulne-
rado el derecho al trabajo, corresponde que asuma los costos del proceso, de confor-
midad con el artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional.
202
CONTRATACIN LABORAL
HA RESUELTO
2. Ordena que la demandada EsSalud cumpla con reponer a doa Aleida Hobby Marn
Meza en el cargo que vena ocupando o en otro de similar categora, con el abono de
los costos procesales en conformidad con lo dispuesto en el artculo 56 del Cdigo
Procesal Constitucional.
Publquese y notifquese.
SS.
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
EXP. N 01007-2011-PA/TC-LAMBAYEQUE
DAVID ELAS GUERRERO GONZALES
VISTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por don David Elas Guerrero Gonzales
contra la sentencia expedida por la Sala Especializada de Derecho Constitucional de la Cor-
te Superior de Justicia de Lambayeque, de fojas 489, su fecha 15 de noviembre de 2010, que
declar infundada la demanda de autos; y,
ATENDIENDO A
1. Que con fecha 27 de agosto de 2009 el recurrente interpone demanda de amparo con-
tra la empresa ELECTRONORTE S.A. ENSA solicitando que se deje sin efecto el despido
arbitrario del que ha sido vctima, y que por consiguiente se lo reponga en su puesto
de trabajo de Tcnico Electricista Comercial. Manifiesta haber laborado para la entidad
emplazada desde el 1 de setiembre de 1999 hasta el 3 de agosto de 2009, realizando la-
bores de naturaleza permanente y bajo entera subordinacin al personal de la empre-
sa demandada, configurndose una relacin laboral directa con ENSA, como empresa
usuaria, y no con las diversas empresas de servicios temporales (SERVIS), mediante las
203
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
2. Que el Stimo Juzgado Especializado en lo Civil de Chiclayo, con fecha 18 de junio de 2010,
declara improcedente la demanda por considerar que para dirimir la controversia plan-
teada se requiere de la actuacin de pruebas, no resultando el proceso de amparo idneo
para tal fin. La Sala revisora revoca la apelada y declara infundada la demanda argumen-
tando que no se ha acreditado en autos que la labor de tcnico electricista realizada por
el recurrente haya sido efectuada bajo subordinacin de la empresa emplazada, ms an
si las empresas contratistas asumen su responsabilidad en la relacin laboral.
4. Que este Tribunal, en el precedente mencionado, ha sostenido que () solo en los ca-
sos en que tales vas ordinarias no sean idneas, satisfactorias o eficaces para la cau-
tela del derecho, o por la necesidad de proteccin urgente, o en situaciones especiales
que han de ser analizadas, caso por caso por los jueces, ser posible acudir a la va
extraordinaria del amparo, correspondiendo al demandante la carga de la prueba para
demostrar que el proceso de amparo es la va idnea para restablecer el ejercicio de su
derecho vulnerado, y no el proceso judicial ordinario de que se trate. En este sentido se
desprende que la demanda de amparo solo ser viable en los casos en que el recurren-
te acredite fehacientemente los hechos alegados mediante medios probatorios que no
requieran de actuacin, por tratarse el proceso de amparo de un proceso sumario que
carece de estacin probatoria.
5. Que en el caso de autos es necesaria una actividad probatoria a fin de que se pueda
establecer la existencia de una relacin laboral entre ELECTRONORTE S.A. ENSA y el
demandante, motivo por el cual el amparo no resulta una va idnea para dilucidar la
cuestin controvertida sino la va del proceso ordinario, por lo que resulta de aplicacin
el inciso 2) del artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional.
RESUELVE
Publquese y notifquese.
SS.
ETO CRUZ
VERGARA GOTELLI
URVIOLA HANI
204
CONTRATACIN LABORAL
SENTENCIA
CAS. LAB. N 1695-2012-MOQUEGUA
VISTA: la causa nmero mil seiscientos noventa y cinco - dos mil doce; en Audiencia Pblica
llevada a cabo en la fecha con los Jueces Supremos Acevedo Mena Presidente, Chumpitaz
Rivera, Vinatea Medina, Morales Gonzalez y Chaves Zapater; con el informe oral del Seor
Lency Quiroz Lazada, Abogado de la parte demandada, se emite la siguiente sentencia:
Se trata del recurso de casacin interpuesto por don Luis Alberto Ascona Medina, de fe-
cha veintinueve de marzo de dos mil doce, a fojas doscientos cincuenta y nueve, contra la
sentencia de vista, su fecha quince de marzo de dos mil doce, a fojas doscientos cuarenta y
ocho que confirmando la sentencia apelada, de fecha cinco de diciembre del dos mil once,
obrante a fojas ciento setenta y cuatro declara infundada la demanda de incumplimiento
de normas laborales.
Esta Sala Suprema por resolucin de fecha veintids de junio de dos mil doce, obrante a
fojas setenta y tres del cuaderno de casacin, ha declarado procedente el recurso por: in-
fraccin normativa del numeral 2 del artculo 2 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo
N 29497; alega que la sentencia de vista no se ajusta a lo actuado, ni a la legislacin que
regula la prestacin de servicios bajo la modalidad de Intermediacin Laboral, lo cual de-
termina su nulidad. Los argumentos de la impugnada son contradictorios con la realidad,
ya que las labores realizadas por el actor para la empresa usuaria, por ms de cinco aos
consecutivos, sean de su actividad principal o complementaria, no dejan de ser permanen-
tes, por lo tanto, los contratos celebrados con la Empresa de Transportes Mayra Alejandra
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada son nulos y se consideran de duracin
indeterminada, por las causales previstas en los literales a) y d) del artculo 77 del Decre-
to Supremo N 003 7-TR. Que los argumentos sealados en el considerando quinto de la
resolucin impugnada inciden en la afectacin de la tutela jurisdiccional efectiva en sede
judicial. Igualmente, al haberse considerado que las labores realizadas a favor de la em-
presa usuaria Southern Per Copper Corporation Sucursal del Per no corresponde a la
actividad principal de la misma, se evidencia una falta de estudio de lo actuado y se incurre
en una infraccin de los artculos 387 y 396 del Decreto Supremo N 055-2010-EM, que
regula el transporte de trabajadores en los centros mineros, siendo una actividad perma-
nente y obligatoria de la empresa usuaria Southern Per Copper Corporation S. ucursal del
Per. En efecto, en los contratos de intermediacin laboral suscritos entre las empresas
205
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
demandadas, se invoca las normas del Decreto Supremo N 046-2001-EM que regula la
actividad minera y se obliga a la Empresa de Transportes Mayra Alejandra Sociedad Co-
mercial de Responsabilidad Limitada cumplirlas y hacerlas cumplir a su personal de ma-
nera integral y sostenida. Asimismo al haberse sealado que el traslado de personal no es
esencial para que se ejecute la actividad principal de la empresa usuaria Southern Per
Copper Corporation Sucursal del Per, se vuelve a transgredir las disposiciones mineras,
porque los trabajadores mineros adems de ser transportados desde los paraderos esta-
blecidos, en los vehculos de propiedad de la misma empresa usuaria, a cuyo cargo estn
los choferes de Mayra Alejandra, son movilizados constantemente dentro de la zona de
produccin para el desempeo de sus actividades y la ausencia del chofer afectara y/o
interrumpira el desarrollo normal de la actividad minera. Por ello solicita se declare nula y
se reponga la causa al estado de emitirse nueva resolucin de vista.
3. CONSIDERANDO
206
CONTRATACIN LABORAL
administrativo, auxiliar y profesional; que el proceso productivo que realiza Southern re-
quiere de la participacin de personal operativo y administrativo y en lo que se refiere al
transporte de su personal permanente; hasta el treinta de mayo de mil novecientos noventa
y nueve era efectuado por la misma empresa usuaria, con unidades y personal propio, pero
para reducir costos, a partir del trenta y uno de mayo de mil novecientos noventa y nueve,
se efcta a travs de la empresa de intermediacin laboral, Transportes Mayra Alejandra
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, quien provee de choferes destacndolos
en su condicin de intermediaria, por lo que esta actividad de transporte de personal e hi-
drocarburos de la empresa usuaria es una actividad ligada a la actividad principal y no puede
ser clasificada como una actividad complementaria capaz de ser practicada a travs de la in-
termediacin laboral; adems la Directiva N 003-2009-MTPE y el Decreto Supremo N 008-
2009-TR han sealado las actividades que pueden ejecutarse a travs de la intermediacin
laboral, dentro de las cuales no est incluida la de transporte de personal.
TERCERO.- Que, al contestar la demanda a fojas setenta y dos, Southern solicita sea decla-
rada infundada; alegando que es cierto que mantiene con la empresa Transportes Mayra
Alejandra Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, un contrato de locacin de ser-
vicios, en la modalidad de Intermediacin Laboral, al amparo de la Ley 27626 as como del
Decreto Supremo N 003-2002-TR; sin embargo, no es cierto que se haya desnaturalizado
el mismo. Las actividades que realizan los trabajadores de Transportes Mayra Alejandra
Sociedad Comercial de Reponsabilidad Limitada, es el traslado de pasajeros autorizados
por Southern hacia sus centros de trabajo y viceversa, eventualmente y bajo la supervisin
de un supervisor de esta se realiza la conduccin de volquetes, servicio de gua para tras-
lado de equipos pesados, apoyo en estrobados y remolque de vehculos. Sin embargo, no
es cierto que dichas actividades sean propias de su actividad principal que es la minera, las
labores que realiza el demandante chofer de transporte del personal no son propias de
la actividad minera, sino se trata de una actividad complementaria de la empresa usuaria.
Seala el actor que si por alguna razn dejan de transportar a los empleados la actividad
principal se interrumpira, lo que es absurdo, pues su actividad principal no es el traslado
de personal ni de hidrocarburos, sino la actividad minera; adems el no traslado de perso-
nal no perturbara la actividad principal, pues cuentan con un plan de contingencia consis-
tente en recurrir a los servicios de una tercera empresa San Cristbal Sociedad Comercial
de Responsabilidad Limitada que actualmente renta buses, quienes seran los encargados
de transportar a su personal a sus diferentes reas de trabajo. No se debe confundir el
transporte minero con transporte de personal, ya que es denominado transporte minero
todo sistema utilizado para el transporte masivo y continuo de productos minerales.
207
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
SEXTO.- Que, expuestos as los hechos, del recurso casatorio se tiene que el asunto con-
trovertido es la desnaturalizacin del contrato de intermediacin laboral sostenido entre
las partes, habiendo establecido las instancias de mrito que las funciones desarrolladas
por el actor es una actividad complementaria a la actividad principal que desarrolla Sou-
tern, por tanto debemos verificar si la sentencia impugnada ha desarrollado adecuada-
mente los fundamentos fcticos y jurdicos que justifiquen su decisin.
SPTIMO.- Que, la intermediacin laboral se encuentra regulada por la Ley de las empre-
sas especiales de servicios (services) y las cooperativas de trabajadores, N 27626 y su
Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 003-2002-TR y modificado por Decreto
Supremo N 008-2007-TR, normas que han delimitado las actividades de las entidades de
intermediacin laboral que, hasta antes de su dacin, estaban reguladas de manera am-
plia por la Ley de Productividad y Competitividad Laboral; efectivamente, hasta antes del
dos mil dos, ao de dacin de la Ley sobre intermediacin laboral, se permita. la utilizacin
de esta figura en todo tipo de actividades (temporales o permanentes, principales, comple-
mentarias y especializadas), asimismo se estableca como lmite cuantitativo el cincuenta
por ciento (50%) del personal de la usuaria, permitindose incluso la contratacin de per-
sonal destacado a la empresa usuaria para reemplazar a trabajadores en huelga; situacin
que fue modificada por la Ley en comento y su Reglamento, que delimitan las actividades
que pueden ser intermediadas (actividades complementarias, altamente especializadas o
temporales); y, posteriormente con la modificacin de dichas normas mediante Decreto
Supremo N 008-2007-TR se ha ampliado el mbito de las actividades principales y limi-
tando ms el concepto de lo que debe entenderse como actividades complementarias.
208
CONTRATACIN LABORAL
NOVENO.- Estando a las normas glosadas, esta Sala Suprema en anterior oportunidad se
ha pronunciado en la Casacin N 275 2012 La Libertad, de fecha ocho de junio de dos mil
doce, en los seguidos por don Pablo Aquiles Vega Huamn, sobre pago de beneficios so-
ciales, en el sentido que, como caracterstica que esta modalidad contractual solo puede
ser prestada por empresas de servicios o cooperativas, con el fin de destacar su personal,
en el centro de trabajo o de operaciones de la empresa usuaria, entendindose por este, el
lugar donde se encuentran las instalaciones de la empresa usuaria en la que el trabajador
presta sus servicios, mientras que centro de operaciones, es el lugar fuera del centro de
trabajo de la empresa usuaria. Asimismo, los dispositivos antes referidos, han delimita-
do los supuestos de intermediacin laboral a tres casos especficos regulando para ello
tres tipos de empresas de servicios: 1) Empresas de Servicios Temporales, 2) Empresa de
Servicios Complementarios y, 3) Empresas de Servicios Especializados. En consecuencia,
la empresa usuaria carece de total injerencia y facultad de direccin sobre las tareas que
ejecuta el personal destacado por la empresa de servicios especializados, las labores que
constituyen la actividad principal de la empresa usuaria son adems a la labor realizada
por personal destacado de la empresa de intermediacin laboral o empresas especiales;
por consiguiente, los trabajadores desplazados desde la empresa de servicios o interme-
diadora no pueden ser considerados trabajadores de la empresa usuaria. Y para afianzar
209
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
este punto es menester sealar que igualmente este Supremo Tribunal en la Casacin
N 1693-2012-Moquegua, de fecha trece de agosto de dos mil doce, en los seguidos por don
Eddy Paul Suica Valdivia, sobre incumplimiento de normas laborales, claramente establece
que, las empresas de servicios complementarios no constituyen un supuesto de cesin de
mano de obra, sino de subcontratacin, la diferencia entre una y otra, adems de la ya ano-
tada, apunta a que la empresa de servicios complementarios es, en rigor, una contratista
que establece una relacin jurdica civil con la empresa usuaria, en virtud a un contrato de
naturaleza civil o mercantil.
DCIMO.- En cuanto a la intermediacin laboral seala el autor Ferro Delgado: ... la cre-
ciente complejidad y especializacin de las actividades productivas impulsan a que la em-
presa se concentre en lo que corresponde a su actividad principal, encomendando a terce-
ros sus actividades perifricas o fases especficas de sus procesos productivos pasibles
de subdivisin. Ello en trminos generales resultar econmicamente ms eficiente, al
permitir asignar labores complementarias o especializadas a empresas que cuenten con
los recursos tcnicos, materiales y humanos ms adecuados para ese tipo de actividad.
Este esquema apunta, as, a la utilizacin intensiva de dichos recursos y a la distribu-
cin del costo de la inversin mediante la prestacin sucesiva de servicios semejantes a
distintas empresas usuarias... Anlogas consideraciones operan cuando resulta necesa-
rio proveer a la empresa usuaria de personal destinado a cubrir necesidades temporales
o coyunturaleses. Este ltimo aspecto resulta consustancial al desenvolvimiento de la
empresa contempornea en razn de las frecuentes fluctuaciones de la demanda que el
mercado impone, lo que hace indispensable contar con personal adicional por perodos
determinados... .
DUODCIMO.- Por otro lado, tal como esta Sala Suprema ha sealado en la Casacin
N 1693-2012-Moquegua, antes reseada, a nivel doctrinario se discute cules son los cri-
terios de interpretacin sobre los alcances de, qu debe entenderse por actividad princi-
pal o propia respecto a la concepcin de la complementaria. Al respecto, se menciona que
actividad principal es aquella actividad que se relaciona con el ciclo productivo, tanto las
propiamente principales como aquellas que sirven o colaboran para su cumplimiento; ac-
tividades esenciales e imprescindibles; actividades inherentes al ciclo productivo de bienes
y servicios; actividades indispensables para desempear adecuadamente las funciones;
etc.. En este sentido, no se debe atender al objeto social o las actividades usuales de la
entidad de intermediacin laboral sino a la funcin que la unidad productiva cumple en el
mercado.
210
CONTRATACIN LABORAL
DCIMO CUARTO.- Que el artculo VI del Ttulo Preliminar del Texto nico Ordenado de la
Ley General de Minera, aprobado por Decreto Supremo N 014-92-EM, de fecha cuatro de
junio de mil novecientos noventa y dos, seala: Son actividades de la industria minera, las
siguientes: cateo, prospeccin, exploracin, explotacin, labor general, beneficio, comer-
cializacin y transporte minero, precisndose en el artculo 7 del Captulo 111 sobre Otras
actividades mineras, que Las actividades de exploracin, explotacin, beneficio, labor ge-
neral y transporte minero son ejecutadas por personas naturales y jurdicas nacionales
o extranjeras, a travs del sistema de concesiones. Justamente, respecto al transporte
minero, se seala en el artculo 22 Transporte minero es todo sistema utilizado para el
transporte masivo continuo de productos minerales, por mtods no convencionales. Los
sistemas a utilizarse podrn ser: - Fajas transportadoras; -Tuberas; o, - Cable carriles (...),
y en el artculo 23, se precisa que La concesin de transporte minero confiere a su titular el
derecho de instalar y operar un sistema de transporte masivo continuo de productos mine-
rales entre uno o varios centros mineros y un puerto o planta de beneficio, o una refinera
o en uno o ms tramos de estos trayectos.
DCIMO QUINTO.- De las normas legales glosadas se advierte que el concepto transporte
minero es parte de la actividad principal desarrollada por las empresas mineras titula-
res de concesin, quienes asumen no solo el transporte de minerales a utilizarse en la
actividad minera, sino tambin una serie de beneficios y obligaciones directamente desa-
rrollados en la accin misma del transporte, como el establecimiento de plantas o puerto,
as como sistemas de transportes (no solo terrestre) que contribuyen a la obtencin del
resultado final, como es el transporte de la materia prima obtenida o los instrumentos
a utilizarse. Siendo as, la actividad desarrollada por el demandante no se subsume en el
supuesto fctico antes sealado, pues conforme este lo ha sealado y ha sido corrobo-
rado por las empresas emplazadas, la labor que desarrolla es de chofer encargado del
transporte de personal de la empresa usuaria as como del combustible para la maqui-
naria a emplearse, labor desarrollada por el demandante que coincide con las actividades
calificadas como complementarias, ms es ajena a la actividad principal de la empresa
usuaria. De suscitarse hechos ajenos que impidan realizar su labor al actor, tampoco inte-
rrumpe las actividades principales desarrolladas por la empresa minera demandada, pues
como seal esta, posee un plan de contingencia que consiste en recurrir a los servicios
de una tercera empresa San Cristbal Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada
que actualmente renta buses, quienes seran los encargados de transportar a su perso-
nal; en tal sentido, la utilizacin de la figura de intermediacin laboral es vlida, no siendo
determinante el hecho de que la actividad de transporte de personal no est enunciada
como actividad complementaria en el artculo 1 del Decreto Supremo N 003-2002-TR,
211
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
DCIMO SEXTO.- Respecto a la infraccin de los artculos 387 y 396 del Decreto Supremo
N 055-2010-EM, Reglamento de Seguridad y Salud Ocupacional y otras medidas com-
plementarias en minera, que regula las condiciones que deber tener en consideracin
el titular minero para el transporte del personal y personas en general, y como es que el
transporte de trabajadores en superficie se sujetar a las disposiciones del Ministerio de
Transportes y Comunicaciones, adems que el titular minero elaborar un Reglamento In-
terno de Transporte, en el que se consideraran las condiciones all sealadas; su denuncia
no es vlida, debido a que estos artculos regulan los requisitos mnimos de seguridad a
cumplir en los supuestos de transporte del personal y personas en general, y transporte
de trabajadores, y, el asunto controvertido en el caso concreto no versa sobre el incumpli-
miento o no de estos requisitos, sino la procedencia de la intermediacin en estos supues-
tos, habindose concluido que las actividades realizadas por el demandante son conexas
o complementarias, y no como errneamente alega que son principales. En consecuen-
cia, el presente recurso deviene en infundado.
4. DECISIN
Que por las razones expuestas declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpues-
to por don Luis Alberto Ascona Medina, de fecha veintinueve de marzo de dos mil doce,
obrante a fojas doscientos cincuenta y nueve; en consecuencia NO CASARON la sentencia
de vista, de fecha quince de marzo de dos mil doce, obrante a fojas doscientos cuarenta
y ocho; en los seguidos por don Luis Alberto Ascona Medina contra la Empresa Southern
Per Copper Corporation Sucursal del Per y otro, sobre Incumplimiento de normas labora-
les; MANDARON publicar la presente resolucin en el diario oficial El Peruano conforme al
artculo 41 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo N 29497; y, los devolvieron.
S.S.
ACEVEDO MENA
CHUMPITAZ RIVERA
VINATEA MEDINA
MORALES GONZ
CHAVES ZAPATER
212
CONTRATACIN LABORAL
SENTENCIA
CAS. LAB. N 4936-2014-CALLAO
SUMILLA: Para que la condicin resolutoria, opere como causa de extincin se requiere que
la causa se formule de manera expresa, y, que sea vlida, es decir, que no sea contraria a
la ley, al orden pblico, ni a las buenas costumbres, y que se respete el principio de indis-
ponibilidad de derechos contenidos en la Constitucin. Siendo que la misma, puede ser
estipulada en un contrato laboral de duracin indeterminada; pues no existe prohibicin
legal que restrinja la aplicacin de una clusula resolutoria nicamente a los contratos
modales; no obstante, su inclusin solo poder ser admitida en forma excepcional.
VISTA: en Discordia; la causa nmero cuatro mil novecientos treinta y seis - dos mil cator-
ce; con los seores Jueces Supremos Sivina Hurtado, Vinatea Medina, Rodrguez Chvez,
Rueda Fernndez y Malca Guaylupo; con los votos suscritos de los Magistrados, dejados
oportunamente en la relatora de esta Suprema Sala; de conformidad con el artculo 149
del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial obrantes a fojas noventa y
ocho y ciento veinte del cuaderno de casacin; adhirindose el seor Juez Supremo Mo-
rales Parraguez al voto de los seores Jueces Supremos Sivina Hurtado, Vinatea Medina y
Rodrguez Chvez.
I. MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casacin interpuesto por don Juan Carlos Aguilar Arias y otros, de fe-
cha once de febrero de dos mil catorce, obrante a fojas mil sesenta y cuatro contra la senten-
cia de vista de fecha treinta y uno de enero de dos mil catorce, obrante a fojas mil cuarenta,
que confirma la sentencia apelada de fecha seis de noviembre de dos mil trece, obrante a fo-
jas novecientos treinta y uno, en el extremo que declara fundada la demanda respecto a que
se solicita la declaracin de la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado, y
que declara que las relaciones jurdicas habidas entre los demandantes Juan Carlos Aguilar
Arias, Alfonso Jess Crdova Casanova, Pilar Costa Neyra, Christian Piero Giannotti Mar, Juan
Carlos Lihon Toledo y Hermes Giancarlo Pacheco Miranda y la demandada desde sus respec-
tivas fechas de ingreso hasta el dos de julio de dos mil trece constituyen contratos de trabajo
a tiempo indeterminado; asimismo revoca la sentencia apelada en cuanto declara fundada
la demanda en el extremo que solicita que se declare que los ceses de los demandantes se
produjo por despidos incausados, y que en consecuencia ordena que la demanda consentida
o ejecutoriada que sea la presente resolucin cumpla con reponerlos a los demandantes
en sus puestos de trabajo, con costas y costos; y reformndola declara infundada dicho
extremo en el cual se ordena la reposicin de los demandantes por despido incausado en el
mismo puesto de trabajo que venan desempeando hasta antes de su cese, como Oficiales
de Seguridad del Aeropuerto o en otros de similar jerarqua.
213
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
Mediante resolucin de fecha diecisiete de octubre de dos mil catorce, obrante a fojas
ochenta y tres del cuadernillo de casacin formado en esta Sala Suprema, se ha declarado
procedente el recurso de casacin por las siguientes causales: a) La infraccin normativa
consistente en la inaplicacin de los artculos 77 inciso d) y 82 del Decreto Supremo
N 003-97-TR, sobre los contratos de trabajo sujetos a modalidad innominados del veintio-
cho de junio y veintiocho de diciembre de dos mil doce, alegando que en el presente caso,
la causa objetiva determinante para la celebracin de los contratos modales innomina-
dos, sera el servicio temporal que prestan los demandantes, sin embargo estos servicios
o funciones que brindan cada uno de los demandantes en calidad de Oficiales de Seguridad
Aeroportuaria, son actividades propias y de naturaleza permanente de la demandada, que
es de su pleno conocimiento desde enero del dos mil seis (data del acotado reglamento);
adems la propia demandada mediante el penltimo y ltimo prrafo de la pgina cinco de
la contestacin a la demanda reconoce expresamente que a partir del catorce de febrero
de dos mil uno asumi la responsabilidad de garantizar la prestacin del servicio de segu-
ridad en la zona pblica y restringida del aeropuerto, lo cual significa que la demandada a
sabiendas que suscribi contratos de trabajo innominados, cuyo objeto es la prestacin
de servicio de naturaleza legal a un supuesto toda vez que la norma aplicable al caso es
otra, esto es, la demandada busc beneficiarse de los efectos de una Ley, cuya aplicacin
no corresponda; por consiguiente, los contratos modales innominados que contienen las
condiciones resolutivas se han desnaturalizado de acuerdo a lo dispuesto por el inciso d)
del artculo 77 del Decreto Supremo N O03-97-TR y carecen de validez, b) Infraccin nor-
mativa consistente en la interpretacin errnea del inciso c) del artculo 16 del Decreto
Supremo N 003-97-TR, pues en relacin a dicho dispositivo, el Colegiado Superior ha sos-
tenido que no se impide ni se prohibe que la causal de extincin del contrato de trabajo por
el cumplimiento de la condicin resolutoria tambin pueda operar en determinados casos
en los contratos de trabajo a tiempo indeterminado; precisa que el Juez Superior incurre
en error al sealar que en el caso sub materia ha operado el cumplimiento de la condicin
resolutoria en los contratos de trabajo a tiempo indeterminado, con el argumento que el
dispositivo legal anotado no impide ni prohbe que la causal de extincin del contrato de
trabajo por el cumplimiento de la condicin resolutoria tambin pueda operar en determi-
nados casos en los contratos de trabajo a tiempo indeterminado, esto es, asumiendo la
tesis consistente en que los contratos modales celebrados con los demandantes se con-
virtieron en indeterminados, pero negada por la demandada mediante su escrito de con-
testacin de la demanda, y c) Infraccin normativa del literal d) del inciso 24 del artculo
2 y del numeral 3 del artculo 26 de la Constitucin Poltica del Estado, sealando que
el artculo 16 del Decreto Supremo N 003-97-TR, seala de manera taxativa o en forma
clara y precisa cules son las causas de extincin del contrato de trabajo y en ninguno
de sus extremos se refiere a que es causa de extincin del contrato de trabajo el cum-
plimiento de la condicin resolutoria en los contratos de trabajo a tiempo indetermina-
do, lo cual es corroborado por la autoridad administrativa de trabajo mediante el Informe
N 085-2013-MTPE/2/14.1 del veinticinco de octubre de dos mil trece, al sealar tex-
tualmente: Al respecto, el Decreto Supremo N 003-97-TR, no regula la aplicacin de la
condicin resolutoria en el contrato de trabajo a tiempo indeterminado (...); por lo que
el colegiado al interpretar indebidamente inciso c) del artculo 16 del Decreto Supremo
N 003-97-TR, agregando un supuesto de extincin que no est reconocido en forma
214
CONTRATACIN LABORAL
III. CONSIDERANDO
PRIMERO: Conforme se aprecia del escrito de demanda que obra a fojas doscientos vein-
ticuatro, constituye pretensin en el presente proceso: Declarar la desnaturalizacin de
los contratos de trabajo sujetos a modalidad previstos en los artculos 63 y 82 del Decreto
Supremo N 003-97-TR o la declaracin de existencia de contratos de trabajo a plazo in-
determinado, conforme a los incisos a) y d) del artculo 77 de la citada norma; y ordenar la
reposicin de los demandantes en el mismo puesto de trabajo que venan desempeando
hasta antes de sus ceses, esto es, en los cargos de Oficiales de Seguridad Aeroportuaria o
en otros de similar jerarqua; debido a que fueron despedidos sin expresin de causa.
TERCERO: Por su parte la Sala de mrito mediante sentencia de vista de fecha treinta y uno
de enero de dos mil catorce, obraste a fojas mil cuarenta, confirma la sentencia apelada
215
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
216
CONTRATACIN LABORAL
Asimismo, el artculo 82 considera algunos de los requisitos que debe cumplir un contrato
sujeto a modalidad, cuando se trate de un contrato distinto a los del rgimen de exporta-
cin de productos no tradicionales a que se refiere el Decreto Ley N 22342 y los de trabajos
temporales que se ejecuten en las zonas francas as como cualquier otro rgimen especial;
requisitos referidos a la naturaleza y duracin, que en el supuesto de no cumplirse deter-
minan la desnaturalizacin del contrato.
SEXTO: Por otra parte, cabe sealar que en la legislacin nacional encontramos la regula-
cin de la extincin del vnculo laboral entre el trabajador y en consecuencia, el empleador.
Las causas de extincin del vnculo laboral, se clasifican utilizando para ello a la voluntad
de las partes del contrato o al hecho ajeno a estas, que resultara determinante para pro-
vocar la ruptura del vnculo laboral.
STIMO: Dentro de la causa, cuyo origen se debe a la voluntad de las partes, se encuentra
comprendido el supuesto establecido en el inciso c) del artculo 16 del Decreto Supremo
N 003-97-TR, que establece:
217
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
En ese sentido, se aprecia que constituye una causa de extincin del contrato, la termina-
cin de la obra o servicio, el cumplimiento de la condicin resolutoria y el vencimiento del
plazo en los contratos legalmente celebrados bajo modalidad, siendo que para resolver la
controversia en el presente caso, nos centraremos al cumplimiento de la condicin reso-
lutoria.
OCTAVO: La condicin resolutoria formulada como causa de extincin del contrato de tra-
bajo, supone que las partes, al contratar, definieron y aceptaron un acontecimiento, la pro-
duccin del cual hara cesar definitivamente las obligaciones y los efectos derivados del
contrato. En ese sentido, las partes de la relacin laboral hacen depender vlidamente, la
eficacia del contrato de trabajo de una condicin resolutoria, que se dar con la concurren-
cia o acaecimiento de la causa prevista en el documento. Lo que caracteriza la condicin
frente a otras causas de extincin previstas en la misma norma, es que el suceso en qu
consiste puede producirse o no. Por consiguiente, se desconoce tambin la fecha en que
eventualmente pueda producirse, pues se trata de un acontecimiento futuro e incierto.
NOVENO: Para que la condicin resolutoria, es decir, la causa puesta por las partes, ope-
re como causa de extincin se requiere: i) Que la causa o causas se formulen de manera
expresa, esto es, que est claramente consignada, pues la condicin resolutoria en un
contrato de trabajo no debe presumirse nunca; ii) Que se trate un acontecimiento incierto y
voluntario; y, iii) Que la causa consignada sea vlida.
Para determinar lo que es una causa vlida, resulta necesario remitirnos al Cdigo Civil, que
en el artculo V(91) de su Ttulo Preliminar, exige que no sean contrarias a las leyes(92), al
orden pblico, ni a las buenas costumbres, a lo que habra que aadir el necesario respeto
al principio de indisponibilidad(93) de derechos contenidos en la Constitucin y la Ley.
218
CONTRATACIN LABORAL
DCIMO: En ese orden de ideas, podemos concluir que para que se produzca la extincin
del contrato deben concurrir dos condiciones: que la condicin exprese la causa o causas,
y que efectivamente se produzca, asimismo que la causa o causas no sean contrarias a
las leyes, a la moral, ni al orden pblico y que tampoco constituyan abuso de derecho(94)
manifiesto por parte del empleador. Contrario sensu, una clusula condicional potestativa
que remite a la mera voluntad unilateral del empresario, sin expresin de causa, la deci-
sin de dar por terminada la relacin laboral, no puede considerarse entre las vlidamente
consignadas en el contrato de trabajo, ni siquiera con la contrapartida de una apreciable
compensacin econmica.
DCIMO PRIMERO: Luego de establecidos los requisitos que debe cumplir la condicin re-
solutoria para que resulte valida como extincin del contrato, resulta necesario verificar si
la misma refirindonos a la condicin resolutoria puede ser estipulada en un contrato
laboral de duracin indeterminada; para ello conviene sealar que no existe prohibicin
legal que restrinja la aplicacin de una clusula resolutoria nicamente a los contratos
modales, pues el artculo 16 del Decreto Supremo N 003-97-TR, no establece que las cau-
sales que contiene se encuentren dirigidas nicamente a los contratos sujetos a modali-
dad, y asimismo, por cuanto, en esta causal, lo que prevalece es la voluntad de las partes.
No obstante, la posibilidad de incluir una condicin resolutoria en los contratos laborales a
tiempo indefinido debe ser admitida solo en forma excepcional, teniendo en consideracin
las razones objetivas de la misma, pues de lo contrario se estara afectando el contenido
del derecho fundamental del trabajo.
DCIMO SEGUNDO: En el presente caso, las instancias de mrito han establecido que los
demandantes suscribieron contratos de trabajo para servicio especfico con Lima Airport
Partners Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, para prestar servicios como
Oficiales de Seguridad Aeroportuaria a partir del ao dos mil siete, contratos que vinieron
prorrogndose; siendo que en dichas prrrogas a partir del dos mil diez, se introdujo una
clausula resolutoria en la cual se estableci: () Lima Airport Partners Sociedad Comercial
de Responsabilidad Limitada ratifica que desde el inicio del proceso de amparo antes men-
cionado y en tanto este no culmine, se encuentra plenamente justificada la temporalidad
de la contratacin de los Oficiales Aeroportuarios que brindan el servicio de seguridad en
219
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
las zonas restringidas del Aeropuerto Internacional Jorge Chvez, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 82 del Decreto Supremo N 003-97-TR, (...) Por lo expuesto en las
clausulas anteriores, EL EMPLEADOR contrata a plazo determinado al amparo del artculo
82 del Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, los
servicios de EL TRABAJADOR (...), condicin que se repiti en las siguientes prorrogas,
donde se precis el juzgado en el cual se interpuso la demanda de amparo y la vigencia
de las mismas; siendo que en la ltima addenda celebrada, se consign expresamente:
En atencin a las disposiciones contenidas en el numeral 7.2 del artculo 7 del Decreto
Supremo N 007-2006-MTC, el primero de marzo de dos mil siete, las partes celebraron
un contrato de trabajo sujeto a modalidad y a condicin resolutoria, basado en la situacin
mencionada en el prrafo anterior, a travs del cual EL EMPLEADOR contrat los servicios
temporales de EL TRABAJADOR a efecto de cubrir una de las posiciones de Oficiales de Se-
guridad Aeroportuaria de la Gerencia de Seguridad Aeroportuaria de EL EMPLEADOR, que
tuvo que implementar tras la vigencia del Decreto Supremo N 007-2006-MTC. En ese sen-
tido, al mantenerse en trmite el proceso de amparo, subsiste la necesidad de mantener
todas las posiciones laborales que EL EMPLEADOR tuvo que implementar en aplicacin
de la norma en referencia, hasta que sea notificada la Resolucin que sea expedida por el
Tribunal Constitucional que declare fundada la demanda y deje sin efecto la inaplicacin
del numeral 7.2 del artculo 7 del Decreto Supremo N 007-2006-MTC, poniendo fin defini-
tivamente al proceso judicial.
DCIMO TERCERO: Al respecto resulta necesario sealar que el proceso de amparo al cual
se hace referencia, nace a raz de la vigencia del Decreto Supremo N 007-2006-MTC, Re-
glamento de la Ley de Seguridad de la Aviacin Civil, a travs del cual (artculo 7.2)(95) se
prohbe la subcontratacin del personal considerado como Oficial de Seguridad Aeropor-
tuario. Siendo que Lima Airport Partners Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada
requera contar con Oficiales de Seguridad Aeroportuarios que le permitan brindar el ser-
vicio especfico de seguridad en las zonas restringidas del Aeropuerto Internacional Jorge
Chvez (necesidad que vena cubriendo mediante la subcontratacin de personal a travs
de empresas de intermediacin laboral) interpone demanda de amparo ante el Trigsimo
Cuarto Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, mediante
el cual persigue la inaplicacin de la disposicin contenida en el numeral 72 del artculo 7
del citado Decreto Supremo N 007-2006-MTC. Este proceso culmin con la expedicin de
la Sentencia del Tribunal Constitucional N 3128-2011-PA/TC de fecha diecisis de abril de
dos mil trece que declaro fundada la demanda de amparo, concluyendo en el fundamen-
to veintisiete que la restriccin contenida en el artculo 7.2 del Decreto Supremo N 007-
2006-MTC y en el artculo 5.3 de la Ley N 28404, resultan inconstitucionales y, por lo tanto,
lesivas del derecho a la libertad contractual de la Sociedad demandante, por lo que co-
rresponde que, en ejercicio de la atribucin contenida en el artculo 138 de la Constitucin
Poltica del Estado (...); en consecuencia, en aplicacin del control difuso de la constitucio-
nalidad de las leyes, declara inaplicable para Lima Airport Partners Sociedad Comercial de
(95) 7.2. El operador del aerdromo no puede subcontratar al personal de seguridad a que se refiere
el literal d) [Oficial de Seguridad Aeroportuaria] del numeral anterior que realiza funciones dentro
de la Zona de Seguridad Restringida.
220
CONTRATACIN LABORAL
DCIMO CUARTO: Es por ello, que en mrito de lo resuelto por el Tribunal Constitucional,
que Lima Airport Partners Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, cursa Cartas
Notariales a los recurrentes (obrantes a fojas ciento treinta y siete a ciento cuarenta y sie-
te), con fecha primero de julio de dos mil trece, donde hacen de su conocimiento la expedi-
cin de la sentencia de amparo y la conclusin de los contratos, sealando: (...) al amparo
de lo dispuesto por los artculos 16 literal c) y 82 de la Ley de Productividad y Competitivi-
dad Laboral, as como lo pactado por las partes en las clausulas primera y segunda de la
Addenda al Contrato de Trabajo que nos vincula, ponemos en su conocimiento que nuestra
relacin laboral ha concluido por cumplimiento de la condicin resolutoria pactada (sic).
Al respecto, tenemos que la condicin resolutoria cumple con el aspecto formal, al haber
sido integrada de manera expresa en las prorrogas de los contratos a partir del dos mil
diez, siendo consignada en cada addenda hasta la ltima suscrita por las partes, en la cual
no se consider un plazo fijo como las anteriores, sino que estableci su vigencia hasta la
expedicin de la Resolucin por parte del Tribunal Constitucional que declare fundada la
demanda de amparo. Debiendo precisarse que tanto la addenda en la cual se introdujo la
condicin resolutoria, como las dems, han sido suscritas por ambas partes de manera
voluntaria, pues ninguna ha sealado que haya existido c coln de ningn tipo para la
suscripcin de las mismas.
DCIMO SEXTO: En cuanto a los dems aspectos referidos a la validez de la condicin re-
solutoria, tenemos que:
221
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
- En ese sentido, tampoco se evidencia abuso de derecho por parte de Lima Airport Part-
ners Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, pues la condicin resolutoria
siempre ha estado sujeta al pronunciamiento del Tribunal Constitucional, en mrito de
la facultad que tiene sujeto a ejercer el derecho a la tutela jurisdiccional. Asimismo, re-
sulta determinante sealar que la contratacin directa con los demandantes, obedeci
al cumplimiento del mandato legal contenido en el artculo 7 numeral 7.2 del Decreto
Supremo N 007-2006-MTC; aprecindose de ello que la voluntad de Lima Airport Part-
ners Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada nunca fue transgredir lo esta-
blecido en la norma, evidencindose buena fe en su actuar.
(96) Conforme al criterio establecido por el Tribunal Constitucional en la STC Exp. N 0008-2005-
AI/TC; fundamento 24.
222
CONTRATACIN LABORAL
En ese sentido, se aprecia que la condicin resolutoria contenida en los contratos cele-
brados, resulta vlida, por no ser contrario a las leyes, al orden pblico, ni a las buenas
costumbres, asimismo, tampoco se est afectando el principio de irrenunciabilidad(97) de
derechos contenidos en la Constitucin Poltica del Estado y la Ley, menos an constituye
un abuso del derecho por Lima Airport Partners Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada; en consecuencia, resulta una causal vlida de extincin del contrato celebrado
entre las partes.
DCIMO STIMO: En el anlisis de los hechos no puede soslayarse considerar que la si-
tuacin producida y que es objeto de anlisis es atpica, por cuanto los demandantes ad-
miten que antes de ser contratados de manera directa por Lima Airport Partners Sociedad
Comercial de Responsabilidad Limitada, tenan vinculacin laboral con Seguridad Forza y
Seguroc; en consecuencia, su contratacin posterior con la demandada se produjo por la
entrada en vigencia del Decreto Supremo N 007-2006-MTC, cuya constitucionalidad fue
desde un inicio cuestionada en sede judicial por la demandada; sin embargo no pudo dejar
de cumplirse. En tal situacin la demandada celebra contratos modales para servicio espe-
cfico y posteriormente sabindolos ya desnaturalizados, celebra otras adendas de prrro-
ga de contratos incluyendo una condicin resolutoria, por la cual se aprecia que no existi
voluntad en defraudar la Ley, sino de cumplirla en circunstancias en que no era exigible al
empleador una conducta distinta.
En ese sentido, se aprecia que las razones que justificaron la condicin resolutoria obede-
cieron a un hecho objetivo, cual es, cumplir con el mandato legal contenido en el artculo 7
numeral 7.2 del Decreto Supremo N 007-2006-MTC y que prohibi la subcontratacin del
personal Oficial de Seguridad Aeroportuario; razones por las cuales, la causal de infraccin
normativa consistente en la interpretacin errnea del inciso c) del artculo 16 del De-
creto Supremo N 003-97-TR deviene en infundada.
DCIMO OCTAVO: Aunado a ello, del actuar de Lima Airport Partners Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada, se aprecia que la intencin de esta parte, se encontraba dirigida
a contar con los servicios de los demandantes, tanto de manera directa, con la entrada en
vigencia del Decreto Supremo N 007-2006-MTC, como a travs de la figura laboral de sub-
contratacin, conforme lo reconocen los propios demandantes cuando sealan que: Lima
Airport Partners Sociedad Gerencial de Responsabilidad Limitada les ofrece la oportunidad
de continuar laborando en el Aeropuerto Internacional Jorge Chvez ejerciendo las mis-
mas funciones, pero a travs de la empresa SEGUROC; es decir, retornar a la condicin
conforme a la cual se desempeaban antes de pasar a ser contratados por Lima Airport
Partners Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada.
(97) Este principio se fundamenta en el carcter protector del Derecho Laboral en la medida que
presume Ia nulidad de todo acto del trabajador que disponga de un derecho reconocido en una
norma imperativa. La Constitucin Comentada. Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 550. Del
mismo modo, el principio de irrenunciabilidad de derechos es justamente el que prohbe que
los actos de disposicin del trabajador como titular de un derecho, recaigan sobre normas ta-
xativas, y sanciona con la invalidez la transgresin de esta pauta basilar. NEVES MUJICA, Javier.
Introduccin al derecho laboral. Fondo Editorial de la PUCP, Lima, 2003, p. 103.
223
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
DCIMO NOVENO: Con respecto a la causal de infraccin normativa del artculo 26 nu-
meral 3 de la Constitucin Poltica del Estado, se aprecia que esta norma establece: En
la relacin laboral se respetan los siguientes principios: 3. Interpretacin favorable al tra-
bajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma.
Sobre ello, cabe sealar que los principios laborales constitucionales, son aquellas re-
glas rectoras que informan la elaboracin de las normas de carcter laboral, que sirven
de fuente de inspiracin directa o indirecta en la solucin de conflictos, sea mediante la
interpretacin, aplicacin o integracin normativas; ello por cuanto, la relacin laboral se
caracteriza en s misma por la desigualdad, lo que hace que el empleador devenga en la
parte fuerte e imponente y el trabajador en la parte dbil e impotente.
VIGSIMO: En ese sentido, nuestra Constitucin Poltica del Estado exige la interpretacin
favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma, vale
decir que se acredite que a pesar de los aportes de las fuentes de interpretacin, la norma
deviene indubitablemente en un contenido incierto e indeterminado. Por tanto, el principio
indubio pro operario ser aplicable cuando exista un problema de asignacin de significado
de los alcances y contenido de una norma. Ergo, nace de un conflicto de interpretacin,
mas no de integracin normativa, ya que el principio no se refiere a suplir la voluntad del
operador de integrar la norma, sino a adjudicarle el sentido ms favorable al trabajador.
VIGSIMO SEGUNDO: Con respecto a la causal referida a la infraccin normativa del li-
teral d) del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado, la cual seala
que: Toda persona tiene derecho:
d. Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse
no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infrac-
cin punible; ni sancionado con pena no prevista en la ley.
A travs de este principio se exige que las conductas prohibidas estn claramente delimi-
tadas por la ley, prohibindose tanto la aplicacin por analoga, como tambin el uso de
clusulas generales e indeterminadas en la tipificacin de las prohibiciones. Ahora bien, en
el mbito disciplinario laboral, el principio de legalidad somete a la administracin pblica,
a que todos sus actos y comportamientos de la Administracin deben estar previstos y re-
gulados por norma escrita, con pleno sometimiento a la Constitucin Poltica del Estado y a
todas las normas del ordenamiento jurdico y, en consecuencia, a la administracin solo le
224
CONTRATACIN LABORAL
IV. DECISIN
S.S.
SIVINA HURTADO
VINATEA MEDINA
MORALES PARRAGUEZ
RODRGUEZ CHVEZ
Por sus fundamentos adicionales, ME ADHIERO al voto emitido por los Seores Jueces Su-
premos Sivina Hurtado, Vinatea Medina y Rodrguez Chvez, por la que se declara INFUN-
DADO el recurso de casacin presentado por los recurrentes con fecha once de febrero
de dos mil catorce; considerando fundamentalmente que, la contratacin directa entre
la empresa demandada y los demandantes se produjo como consecuencia de la entrada
en vigencia del Decreto Supremo N 007-2006-MTC, la misma que fuera cuestionada en
sede constitucional por la emplazada, siendo que mediante Sentencia emitida el diecisis
de abril de dos mil trece, en el Expediente N 03128-2011-PA/TC el Tribunal Constitucional
declar fundada la demanda de amparo seguida por la emplazada, sealando en el consi-
derando Vigsimo Stimo de su resolucin que: (...) la restriccin contenida en el artculo
7.2 del Decreto Supremo N 007-2006-MTC y en el artculo 5.3 de la Ley N 28404, resultan
inconstitucionales y, por lo tanto, lesivas del derecho a la libertad contractual de la Socie-
dad demandante, por lo que corresponde que, en ejercicio de la atribucin contenida en
225
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
el artculo 138 de la Constitucin Poltica del Estado, se declare inaplicables las referidas
disposiciones a favor de la Sociedad demandante (...); de lo que se colige vlidamente que,
se encontraba justificada la inclusin de la condicin resolutoria en los contratos suscritos
entre las partes, la misma que finalmente determin la extincin del vnculo laboral, tal
como se reconoce en el literal c) del artculo 16 del Decreto Supremo N 003-97-TR.
S.S.
MORALES PARRAGUEZ
VISTOS; la causa nmero cuatro mil novecientos treinta y seis dos mil catorce.
Viene a conocimiento de esta Sala Suprema el recurso de casacin de fojas mil sesenta y
cuatro, interpuesto el once de febrero de dos mil catorce, por los demandantes don Juan
Carlos Aguilar Arias y otros, contra la sentencia de vista de fojas mil cuarenta, de fecha
treinta y uno de enero de dos mil catorce, en el extremo que revoc la sentencia apelada
de fojas novecientos treinta y uno, de fecha seis de noviembre de dos mil trece, en cuanto
declar fundada la demanda en el extremo que se solicita se declare que los ceses de
los demandantes se produjeron por despidos incausados, y en consecuencia orden que
la demandada, cumpla con reponerlos en sus puestos de trabajo, con costas y costos, y
reformndola, declararon infundada la demanda en dicho extremo. Sin costas ni costos;
en los seguidos por don Juan Carlos Aguilar Arias y otros contra la empresa Lima Airport
Partners Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, sobre Desnaturalizacin de
Contrato de Trabajo y otro.
Mediante resolucin emitida el diecisiete de octubre de dos mil catorce, obrante a fojas
ochenta y tres del cuadernillo de casacin formado por esta Sala Suprema, este Tribunal
Supremo, declar procedente el recurso extraordinario, por la causal de infraccin norma-
tiva de la siguiente manera:
Infraccin normativa del literal d) del numeral 24 del artculo 2 y del numeral 3 del
artculo 26 de la Constitucin Poltica del Estado.
I.3.1. De la revisin de los actuados, a fojas doscientos veinticuatro, obra la demanda de in-
cumplimiento de disposiciones y normas laborales interpuesta por don Juan Carlos Aguilar
226
CONTRATACIN LABORAL
Arias, Alfonso Jess Crdova Casanova, Pilar Costa Neyra, Christian Piero Giannotti Mar,
Juan Carlos Lihon Toledo y Hermes Giancarlo Pacheco Miranda contra la empresa Lima Air-
port Partners Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, en la que postularon como
pretensiones principales y autnomas: i) se declare la desnaturalizacin de los contratos
de trabajo sujetos a modalidad o la declaracin de existencia de contratos de trabajo a
plazo indeterminado; y, ii) Ordenar la reposicin de los demandantes en el mismo puesto
que venan desempeando, hasta antes de su cese, esto es, en los cargos de Oficiales de
Seguridad Aeroportuaria o en otros de similar jerarqua, debido a que han sido despedidos
sin expresin de causa.
I.3.2. Sostienen como causa petendi(98), que los servicios prestados a favor de la deman-
dada, en el cargo de Oficiales de Seguridad Aeroportuaria, fueron de manera continua e
ininterrumpida durante ms de cinco aos, debiendo considerarse los contratos como
de duracin indeterminada al exceder el lmite mximo permitido, esto es cinco aos, en
tal sentido al estar sujetos a contratos de trabajo a plazo indeterminado, solo podan ser
despedidos solo por causa justa relacionada con la conducta o capacidad laboral; sin em-
bargo, han sido despedidos por la condicin resolutoria introducida por la demandada de
manera ilegal, en las adendas de los contratos de trabajo sujetos a modalidad celebrados
el veintiocho de diciembre del dos mil doce, lo cual carece de efectos jurdicos. Aaden,
que el cumplimiento de la condicin resolutoria a que se refiere la demandada en la carta
de despido LAP-GCOC-GDH-C-2013-306, carece de validez por no estar relacionado con la
temporalidad del servicio, sino al resultado final de un proceso de amparo por inaplicacin
del inciso d) del numeral 7.1 del artculo 7 del Decreto Supremo N 007-2006-MTC - Regla-
mento de la Ley de Seguridad de la Aviacin Civil, por lo que argumenta que, el despido
ha sido incausado y corresponde su reposicin. La demanda fue admitida en la va ordinaria
laboral mediante resolucin nmero uno de fecha veintisis de agosto de dos mil trece, de
fojas doscientos cuarenta y cinco.
(98) El ptitum, consiste en aquello que la parte actora busca al recurrir al proceso judicial, aquello
que busca satisfacer a travs del travs rgano jurisdiccional, razn por la cual constituye el
eje en torno al cual girara el proceso judicial. Por su parte, la causa petendi, est referida a
aquellas razones fcticas y jurdicas que sustentan la pretensin incoada. F.J . N 5.3 Cas. Lab.
N 9889-2013-Cusco.
227
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
i) Constituye hecho no discutido por las partes que, los servicios prestados por los de-
mandantes eran los propios de los Oficiales de Seguridad Aeroportuaria, es as, que
estas determinaban la realizacin de funciones que constituan parte de sus activi-
dades ordinarias, por tanto no pueden ser consideradas actividades transitorias o es-
pordicas que a su vez puedan justificar la celebracin de los contratos para servicio
especfico; siendo as, los contratos de trabajo sujetos a modalidad que celebraron las
partes al inicio de la prestacin de los servicios de cada uno de los demandantes, se
encuentran desnaturalizados, de conformidad con lo dispuesto en el literal d) del ar-
tculo 77 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, y en consecuencia, son
contratos de trabajo a plazo indeterminado.
I.3.5. Por su parte, el Colegiado Superior de la Sala Laboral Permanente de la Corte Superior
de Justicia del Callao, confirm la sentencia apelada que declara fundada la demanda en
el extremo que declara que las relaciones jurdicas habidas entre los demandantes Juan
Carlos Aguilar Arias, Alfonso Jess Crdova Casanova, Pilar Costa Neyra, Christian Piero
Giannotti Mar, Juan Carlos Lihon Toledo y Hermes Giancarlo Pacheco Miranda, con la de-
mandada, desde sus respectivas fechas de ingreso hasta el dos de julio de dos mil trece,
constituyen contratos de trabajo a tiempo indeterminado; revocando la apelada, en cuan-
to declar fundada la demanda y orden la reposicin de los demandantes por despido
incausado y reformndola, declararon infundada la demanda en dicho extremo. Sin cos-
tas ni costos.
228
CONTRATACIN LABORAL
ii) En los contratos suscritos por los demandantes, se estableci como condicin resolu-
toria, el resultado del proceso de amparo interpuesto por la apelante, en que demand
la inaplicacin de la norma que le oblig a la contratacin, suscribiendo las prrrogas
de los contratos de trabajo sujetos a modalidad con dicha condicin.
II. CONSIDERANDO
2.1. Respecto a la presente infraccin normativa, la parte recurrente sostiene que la sen-
tencia de vista, solamente se pronuncia sobre los contratos de trabajo sujetos a modalidad
229
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
2.2. Respecto a los dispositivos normativos invocados; contenidos en el Texto nico Orde-
nado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por Decreto Supremo
N 003-97-TR, el artculo 77 literal d) prescribe:
2.3. Atendiendo a la distincin entre disposicin y norma(100), por la cual la primera contiene
la formulacin legal sin interpretar, y la segunda consiste en el enunciado interpretado;
se aprecia que los dispositivos normativos precitados, encuentran concordancia con el
principio de continuidad(101) contenido en primer prrafo del artculo 4 del citado Decreto
Supremo(102), en mrito a la presuncin de contratacin de plazo indeterminado en toda
prestacin personal de servicios remunerados y subordinados, constituyendo los con-
tratos sujetos a modalidad, la excepcin a dicho principio; el cual se encuentra regulado
como consecuencia jurdica en el literal d) del artculo 77 del Texto nico Ordenado preci-
tado; al prescribir la duracin indeterminada de la contratacin modal en caso de simula-
cin o fraude a las normas establecidas en el Texto nico Ordenado descrito; de lo que se
(100) Podemos llamar disposicin a todo enunciado perteneciente a una fuente del derecho y reservar
el nombre de norma para designar el contenido de sentido de la disposicin, su significado, que
es una variable dependiente de la interpretacin. En este sentido. La disposicin constituye el
objeto de la actividad ,interpretativa, y la norma . su resultado. Guastini, Riccardo. Estudios
sobre la Teora de la Interpretacin jurdica. Instituto de Investigaciones jurdicas de la UNAM,
Mxico, 1999, p. 11.
(101) 1) preferencia por los contratos de duracin indefinida; 2) amplitud de las transformaciones del
contrato; 3) facilidades en que se haya incurrido; 4) resistencia a admitir la rescisin unilateral
del contrato por voluntad patronal; 5) interpretacin de las interrupciones de los contratos como
simples suspensiones; 6) prolongacin del contrato en casos de sustitucin del empleador. En:
Pl Amrico. Los principios del Derecho del Trabajo. Editorial de Palma, Buenos Aires, 1998, p. 223.
(102) TUO del Decreto Legislativo N 728 aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR
Artculo 4.- En toda prestacin personal de servicios remunerados y subordinados, se presume
la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado (....)
230
CONTRATACIN LABORAL
A su vez, del artculo 82 del acotado Texto nico Ordenado se desprende la norma: Cual-
quier contrato de servicio sujeto a modalidad no contemplado especficamente en el ttulo
denominado de los otros contratos sujetos a modalidad, podr contratarse, siempre y
cuando el objeto de dicho contrato sea de naturaleza temporal y por una duracin adecua-
da al servicio que debe prestarse, imponiendo el dispositivo, la precisin de la causalidad
objetiva en concordancia con las exigencias de validez formal de los contratos modales,
contemplados en el artculo 72 del mencionado Texto nico Ordenado(103), referidos a la
escrituralidad por la cual necesariamente los contratos modales debe guardar la forma
escrita, la causalidad por la cual el servicio que justifica la contratacin debe ser preciso en
su descripcin y plazo; y la presentacin de dichos contratos a la Autoridad Administrativa
de Trabajo para su registro.
2.4. Expuestas las premisas jurdicas sobre la infraccin alegada, se advierte que las ins-
tancias de mrito, han determinado como premisas fcticas; la contratacin sujeta a plazo
fijo de los demandantes, mediante contrato especfico e innominado, en el puesto de Ofi-
ciales de Seguridad de Aeropuerto, hasta la extincin de su vnculo laboral acaecida el dos
de julio de dos mil trece, mediante carta de despido N LAP-GCOC-GDH-C2013-3306, por
condicin resolutoria; siendo necesario precisar que dicha base fctica que consiste en la
prestacin ininterrumpida de servicios, en actividades de carcter ordinario y perma-
nente de la empresa demandada no ha sido contradicha por la parte demandada, consti-
tuyendo el tiempo de servicio de los accionantes:
(103) TUO del Decreto Legislativo N 728 aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR
Artculo 72.- Los contratos de trabajo a que se refiere este Ttulo necesariamente debern
constar por escrito y por triplicado, debiendo consignarse en forma expresa su duracin, y
las causas objetivas determinantes de la contratacin, as como las dems condiciones de la
relacin laboral.
231
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
2.5. En dicho contexto, se aprecia que a dichas premisas de hecho, determinadas en una
valoracin conjunta de pruebas, que constituye la base fctica, el A-quo, subsume la con-
tratacin modal detallada en el considerando precedente, en el supuesto de hecho del dis-
positivo normativo contenido en literal d) del artculo 77) del Texto nico Ordenado de la
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, arribando de su inferencia, a la desnatura-
lizacin de los contratos modales suscritos entre la empresa demandada y los trabaja-
dores demandantes, y por ende, la contratacin indeterminada de los accionantes, desde
su fecha de ingreso; razonamiento que se plasma en el considerando diecisis de la sen-
tencia de primera instancia al referir: se ha establecido como hecho no discutido por las
partes que los servicios prestados por los demandantes eran los propios de los Oficiales
de Seguridad Aeroportuaria (como se indic OSAS), es as, que estas determinaban la rea-
lizacin de funciones que constituan parte de sus actividades ordinarias por lo que dista-
ban de poder ser consideradas actividades transitorias o espordicas que a su vez puedan
justificar la celebracin de los contratos para servicio especfico, siendo as, los contratos
de trabajo sujetos a modalidad que celebraron las partes al inicio de la prestacin de los
servicios de cada uno de los demandantes se habran desnaturalizado de conformidad con
lo dispuesto en el literal d) del artculo 77 de la Ley de Productividad y Competitividad La-
boral, y en consecuencia, seran contratos de trabajo a plazo indeterminado.
2.7. Estando a lo expuesto se concluye que: i) La base fctica determinada por las instancia
de mrito, reside en la contratacin modal fraudulenta de los demandantes en labores
de carcter permanente, en primer orden va contrato de servicio especfico y en segundo
orden va contrato innominado para lo cual se ha tenido como una premisa implcita el
artculo 82 del acotado Texto nico Ordenado al evaluar, la temporalidad de los servicios
en los contratos de los demandantes; que en este caso, prestaron servicios en actividades
permanentes y ordinarias de la empleadora y no eventuales o espordicas; ii) A su vez,
la contratacin entre las partes ha sido declarada desnaturalizada y por ende indeter-
minada en aplicacin del inciso d) del artculo 77 del Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 003-97-TR; por tanto; de dichas premisas se infiere que el Juzgado y la Sala
superior, si han aplicado las normas denunciadas como inaplicadas por la parte recurrente
en el sustento de su infraccin normativa descrita en el considerando 2.1 de la presente
sentencia, razn por la cual el recurso de casacin deviene en infundado en este extremo,
al no advertirse la infraccin normativa denunciada.
232
CONTRATACIN LABORAL
3.1. En torno a la presente infraccin normativa, los demandantes, alegan que existe in-
fraccin normativa en el considerando vigsimo de la sentencia de vista, al sostener el
Colegiado de mrito, que el artculo y literal enunciado, no prohben la causal de extincin
del contrato de trabajo por cumplimiento de condicin resolutoria, aadiendo que la Sala
superior ha sealado que tambin, esta clusula pueda operar en determinados casos en
los contratos de trabajo a tiempo indeterminado; sosteniendo finalmente en el conside-
rando trigsimo sptimo de la sentencia impugnada, que se ha producido la extincin la-
boral por cumplimiento de la condicin resolutoria; agrega que el literal c del artculo 16
del Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, comprende
solo a los contratos de trabajo sujetos a modalidad, careciendo de validez las condicio-
nes resolutorias, por cuanto se pactaron en los contratos modales innominados mediante
fraude a la ley.
3.2. Respecto a esta infraccin, debe tenerse presente, que la disposicin normativa del
artculo 16 inciso c) del Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR, contiene el siguiente enunciado:
3.3. En tal sentido, atiendiendo al contenido de los dems literales que integran el artculo
16 como causales de extincin del contrato de trabajo, desprende, que este dispositivo
normativo en el precitado Texto nico/Ordenado, regula de forma general, las causas de
extincin del contrato de trabajo, tanto para los contratos indeterminados como los de
plazo fijo, prescribiendo los supuestos de: fallecimiento del trabajador o del empleador si
este fuera persona natural; la renuncia o retiro voluntario; el mutuo disenso; la invalidez
absoluta permanente; la jubilacin; el despido justificado; la terminacin de la causa ob-
jetiva; y conjuntamente con las precitadas casuales, la terminacin de la obra o servicio,
el cumplimiento de la condicin resolutoria y el vencimiento del plazo en los contratos
celebrados bajo modalidad.
233
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
3.6. Complementariamente cabe resaltar que la base fctica determinada por la instancia
de mrito respecto a la condicin resolutiva, segn lo expuesto por la Sala superior, con-
dicionaba la vigencia del contrato modal de los demandantes, a la expedicin de la sen-
tencia del Tribunal Constitucional respecto a la accin de amparo N 03128-2011-PA/TC,
planteada por la empresa demandada, en contra el Poder Ejecutivo; la que finalmente fue
declarada fundada y determin la inaplicacin del numeral 7.2 del artculo 7 del Decreto
Supremo N 007-2006-MTC, norma que dispone que: 7.2 El operador del aerdromo no
puede subcontratar al personal del seguridad al que se refiere el numeral d) del numeral
234
CONTRATACIN LABORAL
anterior(107) (OSA) que realiza funciones dentro de la Zona de Seguridad Restringida; esta-
bleciendo el Colegiado superior que los contratos de trabajo suscritos entre las partes se
originaron en un imperativo legal cuyo cumplimiento no poda eludirse por la imposicin
de la Ley N 28404- y en especfico el Reglamento (Decreto Supremo N 007-2006-MTC);
siendo importante anotar que dicho argumento resulta errado, ya que los dispositivos
normativos no obligaron a la demandada a la utilizacin de una contratacin modal
temporal de los demandantes para la ejecucin de labores permanentes que deriv en
fraude, y que tuvo por consecuencia la desnaturalizacin de dichos contratos conforme
a lo expuesto por las instancias de mrito; asimismo, la contratacin de los demandantes,
no ha sido discutida ante el Tribunal Constitucional, ms an si no formaron parte de dicho
proceso; sino ms bien, se ha delineado, la limitacin que la disposicin legal cuestionada,
constitua para la ejecucin del contrato de concesin del Aeropuerto Internacional Jorge
Chvez a favor de Lima Airport Partners Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada.
235
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
prevista constitucionalmente en el artculo 141 de la carta magna(108), es que por los fun-
damentos expuestos se declara que la sentencia de vista ha incurrido en infraccin nor-
mativa de dicha norma, por una aplicacin indebida, resultando fundado el recurso de
casacin en este extremo, correspondiendo la actuacin de esta Suprema Sala en sede
de instancia, respecto de la pretensin de reposicin que fuese declarada fundada por el
Juzgado, y revocada por el Colegiado Superior.
3.8. En tal sentido, conforme al vnculo laboral indeterminado de los demandantes, se infie-
re que estos se encontraban protegidos, bajo los alcances del dispositivo de configuracin
legal que consagra el derecho al trabajo en su dimensin de proteccin contra el despido
arbitrario, contenido en el artculo 27 de la Constitucin Poltica del Estado(109), el que en-
cuentra su materializacin en el artculo 31 del Texto nico Ordenado del Decreto Legisla-
tivo N 728, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR, que regula el procedimiento de
despido en caso los trabajadores incurran en causa contemplada en la ley, que en su parte
pertinente prescribe el procedimiento formal de despido al regular que: El empleador no
podr despedir por causa relacionada con la conducta o con la capacidad del trabajador sin
antes otorgarle por escrito un plazo razonable no menor de seis das naturales para que
pueda defenderse por escrito de los cargos que se le formulare, salvo aquellos casos de
falta grave flagrante en que no resulte razonable tal posibilidad o de treinta das naturales
para que demuestre su capacidad o corrija su deficiencia.
3.9. Por ende, y conforme a la desnaturalizacin de los contratos de trabajo modales, se-
alado por las instancia de mrito, los demandantes solo podan ser despedidos por causa
justa de despido relacionada con su conducta o su desempeo laboral, lo que no ha suce-
dido en el caso de autos, sino que, se ha extinguido el vnculo laboral por decisin unilate-
ral de la empresa demandada, basndose en el supuesto cumplimiento de una condicin
resolutoria, que no puede ostentar validez en un contrato modal que ha sido desnaturali-
zado, conforme lo expuesto en el fundamento 3.6 de la presente resolucin casatoria; por
lo que corresponde actuar en sede de instancia y confirmar la sentencia apelada de fojas
novecientos treinta y uno, de fecha seis de noviembre de dos mil trece, que estim la pre-
tensin sobre reposicin de los demandantes en el puesto de trabajo, al haber incurrido la
empresa demandada en un despido incausado(110), al no enmarcase el cese en causa justa
derivada de la conducta o capacidad laboral de los trabajadores.
236
CONTRATACIN LABORAL
CUARTO: SOBRE LA INFRACCIN NORMATIVA DEL LITERAL D) DEL NUMERAL 24 DEL AR-
TCULO 2 Y NUMERAL 3 DEL ARTCULO 26 DE LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO
4.1. Finalmente, respecto a esta infraccin normativa, que el artculo 16 del Texto nico
Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR
seala de manera taxativa cules son las causas de extincin del contrato de trabajo, in-
terpretando el Colegiado superior indebidamente el inciso c) del artculo 16 del Decreto
Supremo N 003-97-TR, agregando un supuesto de extincin (cumplimiento de la condi-
cin resolutoria en contratos de trabajo a tiempo indeterminado) que no est reconocido
de forma expresa en la ley, y vulnera el principio de legalidad previsto en el literal d) del
artculo 2 de la Carta Magna y el principio de interpretacin favorable al trabajador en caso
de duda insalvable sobre el sentido de una norma, previsto en el numeral 3 del artculo 26
de la Carta Magna.
4.2. Del argumento de casacin descrito, se observa que la parte recurrente en el extremo
que sirve de sustento a la infraccin alegada, hace alusin a la interpretacin de la Sala de
mrito, respecto al inciso c) del artculo 16 del Decreto Supremo N 003-97-TR, vinculndo-
la de modo enunciativo con el articulado constitucional reseado. En tal sentido, habiendo
delimitado esta Sala suprema en el considerando tercero de la presente sentencia, acpite
3.1 al 3.6, la facultad de las partes contratantes (trabajador y empleador) de la inclusin de
condicin resolutoria, tanto en los contratos de plazo fijo, como de duracin indeterminada
bajo los alcances del principio constitucional que preserva la libertad de contratacin, con-
tenido en el primer prrafo del artculo 62 de la Constitucin Poltica vigente; concluyendo
este Colegiado Supremo que al no contener el dispositivo del inciso c) del artculo 16 desa-
rrollado, un enunciado prohibitivo, se enmarca dentro de los supuestos de las causales de
extincin del contrato, tanto de los contratos sujetos a modalidad como de los contratos
de duracin indeterminada; por tanto el recurso deviene en infundado en este extremo, al
ya haber sido analizados los argumentos de la parte recurrente en el considerando tercero,
relevando que su pacto se encuentre contenido en el contrato que se pretende resolver,
supuesto que no coincide con el caso concreto; siendo necesario remarcar que, la infrac-
cin normativa del inciso c) del artculo 16 sobre la condicin resolutoria, devino en funda-
do, actuando en sede de instancia, ya que de la vinculacin con la base fctica, se advirti
la existencia de un aplicacin indebida a una premisa fctica, que no se condice con el
supuesto de hecho del dispositivo normativo interpretado.
III. DECISIN
237
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
de trabajo, con costas y costos; en los seguidos por don Juan Carlos Aguilar Arias y otros
contra la empresa Lima Airport Partners Sociedad Comercial de Responsabilidad Limita-
da, sobre Desnaturalizacin de Contrato de Trabajo y otro; SE DISPONGA la publicacin
del texto de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, conforme al artculo 41
de la Ley N 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo; y se devuelva. Juez Supremo: Rueda
Fernndez.
S.S.
RUEDA FERNANDEZ
MALCA GUAYLUPO
238
NDICE GENERAL
Presentacin....................................................................................................................................... 5
CAPTULO I
EL CONTRATO DE TRABAJO
I. Aspectos generales................................................................................................................. 7
1. Definicin............................................................................................................................. 7
3. Elementos esenciales..................................................................................................... 8
3.2. Remuneracin........................................................................................................ 9
3.3. Subordinacin......................................................................................................... 9
1. Nocin................................................................................................................................... 10
239
NDICE GENERAL
240
NDICE GENERAL
CAPTULO II
SUPUESTOS DE DESNATURALIZACIN
DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO
241
NDICE GENERAL
CAPTULO III
CONTRATOS DE TRABAJO ESPECIALES
I. El teletrabajo.............................................................................................................................. 97
242
NDICE GENERAL
1. Contratacin....................................................................................................................... 104
CAPTULO IV
CONTRATACIN LABORAL
INDIRECTA
1. Nocin................................................................................................................................... 115
7. Desnaturalizacin............................................................................................................ 122
10. Cules son los principales riesgos frente a una tercerizacin mal hecha?. 124
243
NDICE GENERAL
6. Fianza.................................................................................................................................... 136
244
NDICE GENERAL
CAPTULO V
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
245
NDICE GENERAL
246