LECCIN 1.

EL CONCEPTO DE DERECHO
Derecho: Instrumento jurdico que sirve para regular conductas y gestionar conflictos
ponderando los intereses contrapuestos.
El trmino derecho en el lenguaje natural
Problemas de carcter terminolgico, ya que a diferencia de otros campos del saber, en el
Derecho no existe un lenguaje formalizado, sino cotidiano, se plantean los problemas de:
- AMBIGEDAD: Por tener varios significados para el trmino derecho:
o Derecho objetivo: conjunto de normas de un ordenamiento jurdico.
o Derecho subjetivo: capacidad reconocida a un sujeto por el ordenamiento
jurdico
o Disciplina de estudio: rama del saber, ciencia jurdica.
o Sinnimo de justicia: expresiones coloquiales tengo derecho a o no hay
derecho a
- VAGUEDAD: Falta de certeza sobre su significado, ya sea:
o Intensional: rasgos que definen ese trmino. Funcin primordial del derecho
o Extensional: mbito de aplicacin de acuerdo a sus propiedades.
- EMOTIVIDAD: Carga emotiva favorable, que puede jugar a favor de la persona que lo
use.
Realidad tridimensional del Derecho
- Dimensin normativa: Concepto de validez, el deber ser supone que esta consiste
en expresiones prescriptivas, enunciado jurdicos a travs de los cuales determinadas
conductas son obligatorias, prohibidas o permitidas (Teora del Derecho),.
- Dimensin fctica: Concepto de eficacia, el hecho social, referida a las relaciones
entre el Derecho y la sociedad, la convivencia trae consigo conflictos de intereses y el
Derecho media, pondera y prima a unos sobre otros, por lo tanto la sociedad ser el
origen y el destino del Derecho, (Sociologa del Derecho).
- Dimensin axiolgica: Concepto de justicia, el valor social, el derecho y la justicia
son diferentes, puesto que para saber si el derecho es justo o injusto se tiene que
entrar en valoraciones individuales que no afectan al hecho de que sea derecho.
(Teora de la Justicia).
Validez, eficacia y justicia
Norma
s
jurdic
as

Proposicione
s
mediante
prescriptivas
del
deber
ser

- validez,
- eficacia,
- justicia.

VALIDEZ
1. Concepto: Pertenencia de la norma a un sistema jurdico. Es la existencia de una
norma. La validez tiene como consecuencia el deber y obligacin jurdica de los
ciudadanos.
2. Criterios:
o Formales (de creacin)
Por el rgano competente
Mediante el procedimiento adecuado
No haber sido derogadas por una norma posterior.
o Materiales
No contradecir a una norma superior del ordenamiento jurdico.
En caso de contradiccin, el operador jurdico distinguir:

o Validez como vigencia: una norma ser vlida si est apoyada por el
aparato coactivo del Estado.
o Validez como pertenencia: si dicha norma cumple los requisitos
formales y materiales requeridos por el ordenamiento jurdico.
EFICACIA:
1. Concepto: Cumplimiento de dicha norma; es decir, la adecuacin de la conducta de
los sujetos a las normas:
a. De primer grado o cumplimiento voluntario: ajustar voluntariamente su
conducta a la norma.
b. De segundo grado o cumplimiento coactivo: cuando el sujeto no cumple
voluntariamente la norma y como consecuencia de ello se le aplica una
sancin.
2. Diferencias entre eficacia y eficiencia:
a. Eficacia: Cumplimiento de los objetivos que se quieren conseguir con una
norma
b. Eficiencia: adecuacin del contenido de la norma al fin que se pretende
alcanzar.
* La eficacia de una norma no afecta a su validez.
3. Tipos
a.
b.
c.

de normas segn su eficacia:

Normas que se cumplen voluntariamente
Normas que se cumplen por la amenaza de una sancin o coaccin.
Normas que se incumplen voluntariamente, ya sea por razones morales o
estratgicas.

JUSTICIA:
1. Concepto: es la adecuacin de una norma a un sistema de valores (tica pblica)
que se utiliza precisamente para enjuiciarla.
Independencia de los conceptos de validez, eficacia y justicia.
PERSPECTIVA NORMATIVA
- Positivismo metodolgico o conceptual: Propugna la independencia conceptual
entre validez, eficacia y justicia. La norma es Derecho por el mero hecho de existir,
no se valora ni su justicia ni la moralidad de su contenido, podrn existir Derechos
injustos que el deber de obediencia no sea necesariamente un deber moral. Por lo
tanto, podra encontrarnos con normas:
o Vlidas, eficaces y justas
o Vlidas, eficaces e injustas
o Vlidas, ineficaces y justas
o Vlidas, ineficaces e injustas.
El resto de normas sera invlidas y por lo tanto seran expulsadas del
ordenamiento jurdico, no considerndose como normas jurdicas.
Aunque el positivismo mantiene la independencia conceptual, tambin reconoce las
mltiples relaciones entre dichas dimensiones, ya que en la prctica esta independencia
no es total, por ejemplo, si planteamos la relacin entre la eficacia y la justicia, es esta
ltima la que puede influir sobre la primera, por la predisposicin de los individuos a
cumplir con las normas consideradas justas. Esto no quiere decir que no se cumplan las
normas injustas, ya que su eficacia podr lograrse empleando la coaccin o la fuerza.
Posiciones reduccionistas
- Positivismo ideolgico: Reduce la justicia a la validez, afirmando que el derecho es
justo.

o Versin radical: la obligacin de obedecer al Derecho no es slo jurdica, sino

tambin moral.
o Versin moderada: reconoce al Derecho un valor moral, no tiene que ser justo,
pero s ha de ser un medio para lograr objetivos morales apreciables (tales como
la paz, el orden, la seguridad, etc.) y, por tanto, existe un deber moral de
obediencia.
- Iusnaturalismo: Reduce la validez a la justicia.
o Ontolgico: el ser, sostiene dos tesis:
Existen principios de justicia, universales e inamovibles que conforman el
Derecho natural, desde el punto de vista moral, se trata de una teora
objetivista.
El derecho objetivo debe ajustar su contenido al derecho positivo de lo
contrario, no sera derecho. Por tanto al determinar el derecho natural la
validez del derecho objetivo, se trata de una teora dualista.
o deontolgico: el deber ser, donde el Derecho natural es un ideal a perseguir,
por esto mismo no condiciona su validez jurdica. Esta teora sostiene que los
criterios de validez de las normas no tienen nada que ver con la justicia, ya que
puede existir un derecho injusto, aunque para ello renuncie a la premisa bsica
del iusnaturalismo.
- Realismo jurdico: Reduce la validez a la eficacia.
o Una norma jurdica ser vlida por el simple hecho de ser eficaz, es decir, si es
cumplida por la sociedad o en caso contrario sanciona su incumplimiento.
Continental: el papel predominante de los sistemas jurdicos es la ley, como
expresin de la voluntad general.
Anglosajn: el papel predominante de los sistemas jurdicos son las
decisiones de los tribunales, basndose en las sentencias y en los
precedentes. El derecho se va constituyendo por decisiones judiciales que
vinculan a las decisiones de los Tribunales de Justicia, haciendo que todo lo
dems no sea derecho.
o Tipos de realismos jurdicos:
Norteamericano: pretende analizar el derecho desde la perspectiva jurdica, sus
mximos representantes con Holmes y Frank.
Escandinavo: el derecho est compuesto por normas particulares (sentencias) y
generales (leyes, constituciones), pero solo por aquellas que usan los jueces,
puesto que no seran normas generales al no usarlas, mximo exponente:
Ross

POSITIVISMO

IUSNATURALI
SMO

Concepcin monista del

Derecho
Concepcin histrica de la
tica
Concepcin dualista del
Derecho
Objetivismo tico

No hay ms Derecho que el creado por el

ser humano, el derecho positivo.
Los criterios de justicia varan segn el
contexto social e histrico.
El Derecho natural es jerrquicamente
superior al derecho positivo.
Existen principios morales y de justicia
universales e inmutables.

LECCIN 2. DERECHO Y SOCIEDAD

El Derecho organiza y cohesiona la vida social estableciendo autoridades, reglas de
comportamiento, directivas para la accin, procedimientos de resolucin de conflictos y
administrando el uso coactivo de la fuerza.
Derecho y control social
- Control social (a posteriori y represivo): imposicin de ciertos hbitos y modelos
de comportamiento.
El Derecho es un sistema de control social, ya que integra comportamientos
sociales y corrige las conductas desviadas mediante dos elementos necesarios:
o Materiales: elementos normativos o valorativos de la conducta que se quiere
transmitir con fines orientadores o integradores.
o Formales: mecanismos, tcnicas e instrumentos de transmisin de pautas, el
ms poderoso de todos es el monopolio del uso legtimo de la fuerza mediante el
aparato coactivo estatal.
En este aspecto el Derecho va por detrs de las nuevas realidades sociales,
adaptndose a ella y formalizndolas, aunque no siempre es as.
- Motor de cambio social (cambio social a priori y no represivo): de carcter
promocional, distributivo, regulativo y preventivo. Usa las denominadas sanciones
positivas, consistentes en premios que incentivan a realizar ciertos comportamientos.
Cumple una funcin reformadora de las estructuras sociales y econmicas, a
la vez que emancipadora de los ms desfavorecidos.
- Anomia social: fallos en el proceso de socializacin, que pueden ser:
o Fallo ocasional: el cual es reprimido y corregido por el aparato coactivo estatal.
o Fallo estructural: que se da cuando los deseos y objetivos particulares no estn
en sintona con los medios legtimos para obtenerlos debido a:
Una concesin de ms importancia al fin que a los medios para lograrlo.
Que los fines estn bien definidos pero los medios materiales sean desiguales.
Pero el derecho no es el nico mecanismo de control social, sino que comparte
espacio y se interrelaciona con otros como la moral, la religin, la cultura, las tradiciones,
etc.
Funciones sociales del Derecho
Anlisis funcional del Derecho: analiza la utilidad y la funcionalidad del Derecho dentro
de un sistema social, definiendo su funcin, las cuales podrn ser:
- Funcin objetiva (a priori): compara el sistema con un organismo vivo y al Derecho
con un rgano cuya tarea principal es el mantenimiento o existencia de dicho sistema
social. Esto nos permite afirmar que hay ciertas funciones universales que han de
desempear los sistemas jurdicos.
- Funcin subjetiva (a posteriori): la funcin depender de las necesidades y de los
objetivos planteados por los actores sociales.
Desde un punto de vista crtico:
- Funcin positiva: adecuada correlacin entre el sistema y su labor o funcin
desempeada.
- Funcin negativa: cuando no existe correlacin entre las necesidades planteadas
por los individuos al sistema y la labor que desempea.

- Disfunciones: que no han de confundirse con funciones negativas, ya que se refieren

al funcionamiento interno de una determinada institucin y la funcin negativa de su
funcionalidad, y pueden ser:
o Funcin positiva y disfuncional: mala gestin y mala funcin
o Funcin negativa y funcional: buena gestin y mala funcin.
- Funcin latente: aquellas que no son queridas o exigidas conscientemente por la
sociedad y que pueden ser positivas o negativas, segn contribuyan o no a la
funcionalidad del sistema.
- Funcin patente: demandada conscientemente por la sociedad.
Tipos de funciones sociales del Derecho.
- Integracin social o de control social: orientacin del comportamiento de los
individuos con la finalidad de mantener la cohesin social mediante tcnicas:
o Represivas: que imponen obligaciones y prohibiciones bajo la amenaza de la
sancin negativa.
o Organizativas: organizan las estructuras social, econmica e institucional.
o Promocionales: incentivan la realizacin de tareas socialmente necesarias
mediante la sancin positiva.
- Tratamiento o resolucin de conflictos:
o El Derecho juridifica el conflicto, lo regula y lo mantiene bajo control buscando el
equilibrio social, aunque no por esto desaparece el conflicto.
o El Derecho regula el conflicto en la fase legislativa y ejecutiva, pero cuando estos
esquemas reguladores fallan, concede mecanismos jurdicos de resolucin de
conflictos.
o El Derecho, en algunos casos, no slo resuelve conflictos, sino que los crea: la
resolucin favorable de un supuesto individual, puede hacer renacer conflictos
subyacentes de similar contenido (afeccin masiva)
Existen adems otros mecanismos alternativos de resolucin de conflictos, ya
sea dentro del Derecho (mediacin, conciliacin, arbitraje, etc.) o fuera del
mismo (instrumentos econmicos o financieros).
- Organizacin social: ordenando y dirigiendo la vida social, para otorgar seguridad,
paz y orden mediante la asignacin de roles, otorgamiento de competencias e
intervencin en las estructuras sociales, culturales, econmicas, etc.
- Legitimacin del poder social:
regulando, limitando e impidiendo que las
decisiones polticas gocen de un poder absoluto en dos fases:
o Legitimacin de la actuacin de los rganos y autoridades pblicas, a travs de
las normas que fijan las competencias y procedimientos y limitando la actuacin
de dichos rganos y autoridades.
o Legitimacin de las acciones de los destinatarios titulares del poder social.
CONCLUSIN: Actuar conforme al Derecho legitima nuestras acciones. Las personas
buscan en las normas la legitimacin de los comportamientos propios y la deslegitimacin
de los ajenos, ejemplo clsico: un juicio.

LECCIN 3. EL DERECHO Y OTROS SISTEMAS NORMATIVOS

Tipos de normas
-

Normas jurdicas: normas creadas por y para la sociedad, con el fin de regular sus
acciones y de cumplimiento obligado o coactivo.

Normas de trato social: regulan la conducta de los individuos pero a diferencia

del Derecho, sus sanciones no estn institucionalizadas.

Normas morales: conjunto de normas de comportamiento con un criterio tico de

maldad o bondad, lo que debemos o no debemos hacer.

Reglas del trato social y su caracterizacin

Son aquellas que conocemos por usos sociales, costumbres, reglas de cortesa, etc. y
que pueden ser:

Usos sociales normativos: desarrollan una funcin social efectiva

Usos sociales no normativos: estn basados en normas prescriptivas.

Los sistemas jurdicos actuales remiten a la costumbre en ausencia de ley, usndolos

adems como criterios de interpretacin mediante la moral y las buenas costumbres.
Caractersticas
-

Heteronimia: tienen un origen externo, variando su obligatoriedad en funcin del

contexto y de factores temporales o geogrficos. A veces el creador de la norma no
est bien identificado, al difuminarse en la historia o en el tiempo transcurrido.

Cumplimiento: externo, ya que slo exigen que el individuo ajuste su conducta al

modelo establecido.

Sancin: no est organizada ni institucionalizada, lo que las diferencia de las

normas jurdicas.

El criterio definitivo para diferenciar a las reglas de trato social de las normas
jurdicas ser el de la validez jurdica, por su pertenencia o no al ordenamiento jurdico.
Derecho y moral
La persona humana es estructuralmente moral, por inmorales que puedan ser sus
actos. A consecuencia de esto, tambin el Derecho ser estructuralmente moral, como
realizacin de un ideal de justicia y materializacin de un cierto sistema de valores.
Moral y derecho. Modelos de relacin
1. Confusin: subordinacin total del Derecho a la moral, por lo que siempre es un
hecho moral. Propio de ordenamientos premodernos, fundamentalistas o integristas,
as como de las teoras iusnaturalistas.
2. Separacin tajante: los criterios morales son totalmente independientes de los
legales, propio del positivismo ideolgico radical.

3. Distinciones y conexiones: aunque existan distinciones importantes, igualmente

hay conexiones fundamentales:
a. Distinciones: diferencias entre Derecho y moral.
i. Por razn de objeto: Derecho actos exteriores, moral actos
interiores y exteriores.
ii. Por razn de finalidad: Derecho fines sociales; moral fines
personales e individuales.
iii. Autonoma de la moral, heteronimia del Derecho: Derecho
voluntad exterior; moral voluntad interior.
iv. Por razn del cumplimiento: Derecho obediencia externa; moral
adhesin interna.
v. Por razn de la sancin: Derecho organizada e institucionalizada;
moral privada y de conciencia.
b. Conexiones:
i. Influencia de la moral en el Derecho: la moral socialmente
mayoritaria tiende a ser juridificada.
ii. Derecho como opcin moral: normas bsicas comunes al Derecho y
a la moral.
iii. Referencias explcitas a la moral en el ordenamiento jurdico:
referencias al orden pblico y a las buenas costumbres.
iv. Justificacin moral del ordenamiento jurdico: lo legtimo nos
mueve a aceptarlo y acatarlo.
tica pblica y tica privada
-

tica privada: camino para alcanzar la autonoma moral, proyecto de realizacin

plena de la condicin humana.
tica pblica: conjunto de objetivos o fines que se consideran debe realizar los
poderes pblicos a travs del Derecho.

Desarrollo de la tica pblica

La tica pblica se desarrolla de la mano de las teoras pactistas o contractualistas,
basadas en una ficcin y que pretender legitimar el concepto de Estado moderno desde el
estado de la naturaleza del ser humano:
1. Hobbes: pacta entregar el derecho a la seguridad a un poder absoluto, justificando
as al Estado autoritario.
2. Locke: pacta unas reglas de convivencia con los dems para afianzar las libertades
individuales, as como proteger la propiedad privada, justificando al Estado
liberal.
3. Rousseau: pacta unas reglas de convivencia para corregir las desigualdades fruto de
la propiedad privada, justificando as al Estado social como medio para garantizar
la igualdad.
De este modo, la moral se integra en el Derecho a travs de unos principios o valores
que son los elementos centrales de la tica pblica: la seguridad, la libertad, la igualdad y
la tolerancia.
Patologas en la distincin de la tica pblica y la tica privada
1. Imposicin de la tica pblica sobre la privada: favorece modelos totalitarios
(fascismo y marxismo), propios de sociedades cerradas, que disuelven al individuo
en la colectividad y le niegan el mbito de la autonoma que le supone la tica
privada.

2. Imposicin de la tica pblica sobre la privada: supone que una concepcin

del bien pretende convertirse en definicin de la tica pblica, propio de Estados
confesionales y fundamentalistas religiosos.

LECCIN 4. DERECHO Y FUERZA

Fuerza
Uso de la violencia para modificar el comportamiento de los individuos, la que
ejerce el Estado es institucionalizada y legtima.
Poder legtimo
-

De origen: aceptacin y reconocimiento a travs de la participacin ciudadana en

la poltica (derechos polticos)

De ejercicio: uso de una fuerza institucionalizada, ejercida por unos poderes

pblicos sometidos a la ley (pcpo. de legalidad) y limitada por los derechos
fundamentales y las libertades pblicas.

Coordinacin e integracin entre Derecho y Poder.

Es la relacin ms adecuada y que mejor explica el funcionamiento de los sistemas
polticos y jurdicos modernos.
-

Punto de vista externo: Construccin piramidal y cierre del sistema jurdico

(poder constituyente, o sea, voluntad popular) con una norma fundante bsica
(Constitucin)

Punto de vista interno: normas que regulan el uso de la fuerza:

o
o

Normas primarias: proposiciones prescriptivas que imponen obligaciones y

reglas de comportamiento.
Normas secundarias: confieren potestades.

Todas estas normas ordenan e institucionalizan el uso de la fuerza, legitimando al

ordenamiento jurdico y evitando los abusos de poder.
El Estado de Derecho y sus tipos
-

Estado de Derecho: aquel Estado en el que su organizacin poltica se regula a

travs de sus normas, con limitacin de poder y sometimiento a la ley de los
poderes pblicos para evitar situaciones de abuso de poder.

Estado democrtico de Derecho: Es un Estado de Derecho que elige a sus

gobernantes mediante sufragio universal (y dems derechos polticos) para evitar
abusos de poder, es un poder legtimo en su origen ya que es aceptado y
reconocido de manera consensuada por los ciudadanos. Estos Estados podrn ser:
o
o
o

Estado liberal: Poderes pblicos no intervencionistas. La Inglaterra de la

Revolucin Industrial.
Estado social: Poderes pblicos intervencionistas. Estados comunistas.
Estado mixto: Estado social democrtico. Estados Europeos, unos son ms
liberales y otros ms sociales.

LECCIN 5. LA NORMA JURDICA

La norma jurdica
Son expresiones del deber ser y a travs de ellas se pretende intervenir en la
realidad, modificndola en un determinado sentido.
Funciones del lenguaje.
El derecho se expresa a travs del lenguaje, pero el lenguaje no siempre se usa con las
mismas finalidades, pues son varias sus funciones:
1. Funcin descriptiva
2. Funcin emotiva o expresiva
3. Funcin ejecutiva
4. Funcin interrogativa
5. Funcin directiva o descriptiva: cuando pretende condicionar o influir en la
conducta de los dems, pudiendo analizar su justicia, su eficacia o su validez pero
no pueden ser evaluadas de acuerdo a criterios de falsedad o verdad.
Tipos de normas. Dimensiones y elementos de las normas prescriptivas
Norma es la expresin de un deber ser y el elemento central del Derecho, su nico
instrumento; pero no debemos confundir norma con ley, el enunciado tpico del derecho
tiene una funcin prescriptiva pero no todas las normas son prescriptivas. Tipos:
1. Reglas definitorias: definen o determinan cierta actividad regulada por ellas
mismas, ej.: definen que es un contrato de trabajo, cules son su partes, etc.
2.