DELITOS VS.

ADMINISTRACIÓ
N PUBLICA
TÍTULO XV
ARTS. 397-434
 BIEN JURIDICO DE ADMINISTRACIÓN PÚBLCIA

• El bien jurídico protegido en este título inicio de la función pública

dentro de parámetros de legalidad, eficiencia, y honestidad.

• El artículo 209 de la constitución dice que:

• “…la función administrativa está al servicio de los intereses generales y se desarrolla con
fundamento en los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economía, celeridad,
imparcialidad y publicidad , mediante la descentralización coma la delegación y la
desconcentración de Funciones.
• Las autoridades administrativas deben coordinar sus actuaciones para el adecuado
cumplimiento de los fines del estado punto la administración pública en todos sus
órdenes tendrá un control interno que se ejerce en los términos que señale la ley.
• C-427 de 1994.
• El artículo 2-2 de la constitución, establece que…

• las ramas del poder público, como autoridad,

protegen la vida honra bienes creencias y demás
derechos y libertades y aseguran el cumplimiento de
los deberes sociales del estado y de los particulares.
Las Ramas del poder público (art.113 CN)

• Son ramas del poder público la legislativa, la ejecutiva y la judicial.

• Los diferentes órganos del estado tienen Funciones separadas pero colaboran armónicamente para la
realización de sus fines.
• En virtud de estas Funciones separadas pero en colaboración armónica es que existen tipos penales como el
prevaricato o el cohecho que pueden ser cometidos por personas que pertenezcan indistintamente a
diferentes ramas del poder público.

• El artículo 122 señala que todo empleo o cargo público tendrá sus Funciones detalladas en la ley o el
reglamento

• La actividad y funcionalidad de la administración pública está absolutamente arreglada por la carta

fundamental, luego entonces no existen autoridades de facto como la autoridad está reglada en la ley en
sentido general coma y en cada caso se particulariza también por norma especial, y el funcionario debe
prometer su cumplimiento.
MODALIDADES
DE INFRACCIÓN
A LA
ADMINISTRACI
ÓN PUBLICA
Sujeto activos, comprende los servidores públicos
• La calidad requerida para ser sujeto de los delitos monte la
ministración pública es la de servidor público , ingrediente normativo
de contenido jurídico cuyo significado era alcance debe ser precisado
por el intérprete mediante un juicio valor de contenido jurídico que se
debe precisar acudiendo a las normas de derecho.
• En principio este tipo de delitos sólo puede ser cometido por quienes
tienen tengan la categoría de servidores públicos coma que de
acuerdo con el artículo 123 de la constitución son:
• - los miembros de las corporaciones públicas, los empleados y
trabajadores del estado y de sus entidades descentralizadas
territorialmente y por servicios.
• Se numeran entre otros:
• - los miembros de las corporaciones públicas
• empleados y trabajadores del estado
• los miembros de la fuerza pública
• trabajadores del banco de la república
• integrantes de la comisión nacional ciudadana para la lucha contra la
corrupción
• particulares que ejercen Funciones públicas.
• Particulares que retienen o recaudan retención en la fuente o contribuciones y tasas
parafiscales
• contratistas interventores consultores que de acuerdo con la ley 80 en 93 son
particulares que cumplen Funciones públicas
 • PECULADO…
Modalidades de
PECULADO • Peculado por apropiación (397).
• Peculado por uso (398).
• Peculado por aplicación oficial diferente
(399).
• Frente a recursos de la seguridad social (399A).
- Peculado culposo (400).
- –Culposo frente a seguridad social integral (400A).
- Omisión de agente retenedor (402)
- Destino de recursos del tesoro para estímulo
o beneficio indebido explotadores y
comerciantes de metales preciosos (403).
- fraude de subvenciones (403-A)
PECULADO…Concepto…
• La palabra peculado deriva de la expresión “…pecus…”, ganado,
sinónimo de riqueza en pueblos como el romano, que fundaba su
ordenamiento económico esencialmente en él pastoreo.
• La forma de pago con cabezas de ganado se sustituye posteriormente
con el uso de lingotes de cobre a los cuales el estado acuñaba la
cabeza de la “…pecus…”, o sea del buey. De allí viene la usada
expresión peculio, que denota patrimonio o bienes de una persona o
entidad.
• Posteriormente se le denominó al hurto de dinero público como
peculatus…
OBJETO MATERIAL----…

• En este tipo penal el objeto material lo constituye los bienes

muebles e inmuebles del estado, o empresas o instituciones
en que el estado tenga parte; los bienes o fondos
parafiscales, y en algunos casos los bienes de particulares
que se le han entregado al estado en tenencia custodia o
administración.
• Bienes del estado…A saber:

• 1.- bienes de Uso público. Son bienes del estado, como

calles plazas puentes (ART. 674 DEL C.C.).
• 2.- bienes fiscales. son bien del estado cuyo gusto no
pertenecen generalmente, pues están previsto de los fines
oficiales .
• Empresa o institución en que el estado tenga parte:

• se refiere a los bienes que pertenecen a establecimientos públicos, empresas

industriales y comerciales del estado y sociedades de economía mixta:

• 1.- Los establecimientos públicos son organismos creados por la ley , o autorizados por
esta coma encargados principalmente de atender Funciones administrativas conforme a
las reglas del derecho público y que tienen personalidad jurídica, autonomía
administrativa y financiera , patrimonio independiente constituido por bienes o fondos
públicos comunes o el producto de impuestos, rentas contractuales, ingresos propios,
tasas o contribuciones de destinación especial.
Las Empresa industria y comercial del estado…

Son organismos creados por la ley o autorizados por ésta, que desarrollan actividades de
naturaleza industrial o comercial y de gestión económica, conforme a las reglas del derecho
privado, salvo las excepciones que consagra la ley y que reúnen las siguientes características:
-personería jurídica,
- autonomía administrativa y financiera,
- capital independiente, constituido totalmente con bienes o fondos públicos comunes
como los productos de ellos o el rendimiento de tasas que perciben por la función en los
servicios, contribución de destinación específica especial en los casos autorizados por la
Constitución.

• Ejemplos la industria militar; las empresas que desarrollan Funciones que no son tradicionalmente
propias del estado sino de particulares; actividad industria y comercio que se ejercen con ánimo de
lucro; ella no actividades se rigen bajo las normas del derecho privado salvo las excepciones que
consagra la ley.

• los bienes tanto establecimientos públicos como de empresas industriales y comerciales del estado
son bienes públicos, por lo que se constituye en objeto material del delito de peculado
• sociedades de economía mixta.

• Son organismos autorizados por la ley, son sociedades comerciales con

aportes estatales y de capital privado, que desarrollan actividades de
naturaleza industrial o comercial conforme a las reglas de derecho privado,
salvo las excepciones consagradas.
• Para que una sociedad comercial pueda ser calificada como economía mixta
es necesario que el aporte estatal, a través de la nación, de entidades
territoriales, de entidades descentralizadas, y de empresa industriales y
comerciales del estado o sociedades de economía mixta, no sea inferior al
50% del total del capital social, efectivamente pagado y suscrito.
• Sin embargo es importante precisar que el código penal se ocupa de las
entidades en las que el estado tenga parte, sin cuantificar el aporte que bien
puede ser entre el uno y el 50%.
• Bienes o fondos parafiscales.

• Las contribuciones parafiscales son exacciones que cobran determinadas

personas jurídicas mixtas o de derecho público a los usuarios de los servicios
que prestan.

• La parafiscalidad es un concepto difuso que ha adquirido un gran desarrollo en los

últimos años y que corresponde a una institución intermedia entre la tasa y el impuesto.

• Las cotizaciones pagadas a la seguridad social constituyen

el ejemplo más importante de bienes para fiscales.
• Finalmente….

• Bienes de particulares que pueden ser objeto del peculado, siempre y cuando
le hayan sido entregados a un servidor público en razón o con ocasión de sus
Funciones.
• Estos bienes de particulares son objeto material de peculado, siempre y
cuando el autor del delito tenga dentro de sus Funciones la de tener, custodiar
o administrar.
• No es lo mismo custodiar que administrar. custodiar podría contener la
administración; sin embargo, custodiar significa cuidar, vigilar, proteger; al paso
que administrar evoca una actitud no sólo diferente sino también más amplia
como que reportaría el invertir el poner a producir, aplicar una tarea
productiva que van más allá de la simple custodia la custodia supone
preferentemente conservación.
• Precisamente esa situación es la que permite diferenciar el peculado
del abuso de confianza pues si dichos bienes estuvieran en poder de
un servidor público no por razón de sus Funciones o por virtud de su
cargo coma sino por virtud de otro motivo cambiaría completamente
el delito sería un delito contra la propiedad no contra el patrimonio
del estado.

• Se debe precisar que en este momento no sólo se habla de la entrega

por razón de las Funciones del servidor público sino con ocasión de
ellas, de donde resurge que puede tener lugar la simple posesión de
hecho que tenga el servidor público respecto de los bienes que le
permita, en una situación de ejercer un poder de disposición sobre el
mismo bien que se apropia.
• En algunos casos varios funcionarios ejercen la custodia jurídica de los
bienes sin que tenga alguno de ellos en particular esa función; sí todos
los que en cualquier momento tienen el deber jurídico de custodiar y se
apropian de los bienes realizarían el delito de peculado por apropiación.
• También se debe tener en cuenta la diferencia que hay entre
disponibilidad jurídica y material o física.
• El concepto de disponibilidad jurídica es más amplio e involucra a todos
los servidores públicos que deban intervenir de manera imprescindible
para la custodia, administración y disposición de los bienes del estado.
• Como los miembros de la oficina de pagaduría en los que la producción
o creación de un título valor, para erogar un dinero del estado, pues
comprende el número de funcionarios que participen necesariamente
de la producción de ese acto administrativo.
 CONCUSIÓN (404)….

• Del latin CONCUSSONISS O

CONCUTTERE…
• (significa sacudimiento o
conmoción para obtener
finalidad)

• “Sacudir el arbol para

que la fruta caiga….
“...La conclusión se han determinado como uno de los mal graves atentados contra la administración
de justicia como quiera que quién lo realiza abusa del cargo o de la función que el estado le ha
confiado para obtener un provecho indebido…”

Se presenta cuando:

- Se constriñe, es decir si violenta se obliga alguna persona ….

- Se induce, es decir se convence se persuade a una persona
- se solicita, es decir se pide.

- Para que dé o prometa al mismo servidor o a un tercero, dinero o

cualquier otra utilidad indebidos.
• Se abusa del cargo, cuando se tiene la investidura, aun cuando no se
tenga la competencia para realizar ciertos actos.

• Es la investidura en cuanto pueda despertar cierto temor en los asociados por

los vínculos que pueda tener el servidor público con la administración, es lo
que se conoce como metus pubblica potestatis , Es decir el temor que se use
la investidura (autoridad) para fines diferentes a los señalados en la ley.

• Se abusa de la función Cuando el servidor público actúa dentro la

órbita de sus Funciones, es decir dentro de su competencia funcional.
• En este caso el servidor público usa su competencia funcional para abusar y
obtener un beneficio indebido, no sólo su simple investidura genérica.
• La la conducta indica que es un tipo compuesto alternativo como es
decir con varios verbos rectores, concretamente:

• Constreñir: que es tanto como obligar a poder ser

presión sobre alguien con una finalidad determinada.
Se coarta la libertad de decisión de alguien, para que
realice un comportamiento respectivo.
 • Inducir:
• qué significa persuadir, convencer, llevar a alguien a la
idea de algo. Se tiene la idea de una inducción cuando
el funcionario público crea en el sujeto pasivo coma
sin constreñimiento o amenaza, motivos que lo
determinan o persuaden eficazmente a dar o
prometer dinero o cosas indebidas (conclusión
implícita ).
 • Solicitar:

• quiere decir pedir directamente sin desplegar

ningún tipo de amenazas.
COHECHO….Capítulo III, Art. 405 y ss.

• “…la venta de la
función pública…”
• El cohecho conocido como la venta de la función pública …es un delito
bilateral, pues lo comete tanto él queda como el que acepta la coima
es decir dinero u otra utilidad o simplemente la promesa de alguno de
estos.

• En consecuencia cometerá cohecho el servidor público que recibe

para sí o para otro. También cometerá cohecho, el particular que da u
ofrece dinero u otra utilidad a servidor público en los casos
específicamente establecidos en cohecho.
Modalidades de Cohecho…

• Son 4 las modalidad de cohecho:

• La primera: Cohecho propio….

• se produce cuando el servidor público recibe para sí o para otro
dinero u otra utilidad o acepte promesa remuneratoria, directa o
indirectamente para….
• retardar u omitir un acto propio de su cargo, o para
ejecutar uno contrario a sus deberes oficiales
• El tipo más grave de cohecho puesto que la recepción de la dádiva o en la
promesa remuneratoria están encaminadas a la ejecución de un acto ilegal, que
pueden ser el no cumplimiento del deber, propiamente la omisión a que se refiere
en el tipo. O la ejecución de un acto contrario las normas legales.

• Ejemplo del primero sería el caso de un juez que recibe dinero para abstenerse de
abrir investigación penal; o para no imponer una medida de aseguramiento; para
no emitir oportunamente una orden de excarcelación.

• Ejemplo del segundo, cuando el servidor público recibe el dinero o acepta la

promesa, para dictar una sentencia condenatoria, cuando exista mérito para
Absolver.
Cohecho impropio…
• La segunda: Cohecho impropio….
• se produce cuando el servidor público recibe para sí o para otro
dinero u otra utilidad o acepte promesa remuneratoria, directa o
indirectamente por….
Por acto que deba ejecutar
en el desempeño de sus funciones
• En esta modalidad de cohecho el servidor público se limita a recibir dinero por el
cumplimiento de su deber.

• En este caso se considera que el grado de injusto es de menor entidad por cuanto el
servidor simplemente recibe el dinero adicional, del particular, por el cumplimiento de su
deber.

• Ejemplo de esta modalidad es cuando el juez recibe dinero para dictar una sentencia
condenatoria, En los casos en que se reúnen los presupuestos para dictar en efecto una
sentencia condenatoria.

• En este caso el servidor público afecta la administración pública no porque realice

acciones ilegales sino porque habitualmente el estado le paga su sueldo por el
cumplimiento de sus Funciones, Que debe prestar las frente a los particulares
gratuitamente.
Cohecho aparente…(406 inc. 2)
• La tercera modalidad…

• En este tipo cohecho En servidor público se limita a recibir dádivas,

regalos, presentes, invitaciones, que se le otorgan no en razón de una
finalidad específica, de las señaladas en los cohechos anteriormente
expresados, sino en consideración a su cargo.
• En esta modalidad se compromete seriamente La Independencia del
funcionario pues se busca obtener el favor, la buena actitud, la
voluntad del empleado con relación al interés que se tenga en un
asunto actualmente de conocimiento funcional del funcionario
público, concretamente de acuerdo con el tipo penal, el interés de
concretarse en un asunto sometido a su conocimiento.
Cohecho por dar u ofrecer…

• Cuarta….

• Cohecho por dar u ofrecer…..

• El que dé u ofrezca dinero u otra utilidad a servidor público….

• En los casos de Cohecho antes señalados……

Celebración indebida de contratos
De la celebración indebida de contratos…

• ARTÍCULO 408. VIOLACIÓN DEL REGIMEN LEGAL O

CONSTITUCIONAL DE INHABILIDADES E
INCOMPATIBILIDADES….
• ARTÍCULO 409. INTERES INDEBIDO EN LA CELEBRACIÓN
DE CONTRATOS
• ARTÍCULO 410. CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE
REQUISITOS LEGALES
• ARTÍCULO 410-A. ACUERDOS RESTRICTIVOS DE LA
COMPETENCIA.
ARTÍCULO 408. VIOLACIÓN DEL REGIMEN LEGAL O CONSTITUCIONAL
DE INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES

• . L.1474 de 2011…
• El servidor público que en ejercicio de sus funciones intervenga en la
tramitación, aprobación o celebración de un contrato con
violación al régimen legal o a lo dispuesto en normas
constitucionales, sobre inhabilidades o incompatibilidades,
incurrirá en prisión de sesenta y cuatro (64) a doscientos dieciséis (216)
meses, multa de sesenta y seis punto sesenta y seis (66.66) a
trescientos (300) salarios mínimos legales mensuales vigentes, e
inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas de
ochenta (80) a doscientos dieciséis (216) meses.
• La conducta consiste en intervenir (esto es participar o actuar en un
suceso, un acto o una actividad ), En la tramitación (hacer las gestiones
necesarias para solucionar un asunto ), aprobación (considerar que algo
está bien, darlo por bueno, aceptarlo o expresar conformidad con ello) o
celebrarlo (llevar a cabo el acto público )en un contrato.
• Que al realizar la conducta se haga con violación de la ley o la constitución
política en las normas que regulan las inhabilidades o incompatibilidades.
• Por inhabilidad se entiende la situación en que se encuentra una persona
que no tiene capacidad legal para hacer una determinada cosa.
• Incompatibilidad es la imposibilidad legal de una persona para ejercer
una función determinada o 2 o más cargos a la vez.
Elementos de la conducta.
• Son elementos de la conducta según ha dicho la jurisprudencia:
• Que el servidor público en ejercicio de sus Funciones intervenga en el trámite,
aprobación o celebración de un contrato. Puede hacerlo quién lo tramita,
controla, o firma, es decir todas las personas partícipes del proceso de
contratación.
• El objeto jurídico:
• es el interés del estado en conservar la transparencia de los funcionarios
públicos en el proceso contractual, procurando erradicar la injerencia de
intereses particulares ligados a la corrupción administrativa, mantener la
imagen, confianza y respetabilidad de la administración pública ante la
comunidad.
• La conducta exige que el sujeto intervenga en la etapa de trámite
aprobación Y/O celebración del contrato, que lo haga con violación
del régimen de inhabilidades e incompatibilidades.

• Participación que debe cumplir en ejercicio de sus Funciones de lo

contrario la conducta será atípica .

• A manera de ejemplo se dice que los servidores públicos no podrán

celebrar por sí o por interpuestas personas o en representación de
otros contrato con entidades públicas.
• La incompatibilidad se refiere al funcionario y a la posibilidad de
actuar como servidor público de forma imparcial, es decir, alejado de
cualquier interés particular, en busca del bien común.
• Las inhabilidades alude a las circunstancias que comprometen la
Independencia el funcionario en el ejercicio de sus atribuciones, por
afectar su capacidad. Se predica de las personas para poder ejercer
obtener cargos públicos o ejercer derechos civiles o políticos, e
imposibilidad para algunas cosa por mandato constitucional o legal.
• En particular es la ausencia de aptitud, una cualidad, calidad o
requisito para ser parte de una relación contractual con la entidad
estatal por motivos relacionados con los intereses públicos envueltos
en las operaciones contractuales, que exigen su realización con arreglo
a criterios de imparcialidad, eficiencia, moralidad y transparencia.
• Ambas, la incompatibilidad como la inhabilidad se refieren a la
ineptitud o incapacidad para celebrar contratos con el estado, tanto
para quien obra como contratante en representación del estado,
como para quien pretende hacer de contratista, tanto en su beneficio
como de terceros,en su propia representación o por interpuesta
persona.
• Se configura este tipo penal, entonces, cuando el servidor público
responsable de la contratación permita que el sujeto inhabilitado o
incurso en una incompatibilidad participe en la tramitación,
aprobación o celebración de un contrato.
• Sentencia SEP 00122 del 2021 radicación 000 02.
Régimen de inhabilidades e incompatibilidades en materia de
contratación estatal

• La capacidad y competencia para contratar aparecen restringidas bajo las reglas de

moralidad administrativa, denominadas inhabilidades e incompatibilidades como señaladas
en el artículo octavo del la ley 80 de 1993, mismas que aparecen en otras normas de
contenido constitucional como los artículos 127, 179-3, 180-4, 181. Y otras de contenido
legal.
• Diferencia entre inhabilidades e incompatibilidades :
• la diferencia básica entre inhabilidades e incompatibilidades radica en que la inhabilidad tiene carácter
general, pues impide celebrar contratos con cualquier entidad estatal, mientras que la
incompatibilidad es específica ya que sólo impide realizarlos con una entidad en particular respecto de
la cual pueda predicarse la causal. Sentencia C-200 de 2001.
• En ese sentido puede afirmarse que la inhabilidad es antes del proceso contractual, sin perjuicio de las
sobrevivientes . El que está inhabilitado ni siquiera puede participar en el proceso de contratación.
• La incompatibilidad se predica durante el ejercicio del cargo, y tiene efectos relativos como es decir
frente a una entidad estatal respectiva .
Causales de inhabilidad artículo 8 de 80 de
1993
• 1.- son inhábiles para participar en licitaciones o concursos y para celebrar
contratos con las entidades estatales:
• A.- las personas que se hallen inhabilitadas para contratar por la constitución y las leyes.
• B.- Quienes participaron en las licitaciones o concursos hoy celebraron contratos de qué
trata el literal anterior estando inhabilitados.
• C.- Y me dieron lugar a la declaratoria de caducidad. Esta es una sanción derivada del
incumplimiento grave de las obligaciones negociables coma que por lo mismo no permite
satisfacer el interés general y continúa y eficiente prestación de servicios públicos que es la
finalidad propia de los negocios estatales. La sanción de caducidad se traduce en una
exclusión de la capacidad de negociar para un sujeto que nominado como colador del estado
en la consecución de sus fines no contribuyó eficientemente a eso.
• D.- Quienes en sentencia judicial hayan sido condenados a la pena accesoria de interdicción
de derechos y Funciones públicas y quienes hayan sido sancionados disciplinariamente con
destitución.
• E.- Quienes sin justa causa se abstengan de suscribir el contrato estatal
adjudicado.
• F.- Están inhabilitados para contratar con el estado los servidores públicos.
• G.- Quienes sean cónyuges o compañeros permanentes y quienes se encuentren
dentro del segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad, con
cualquier persona que haya presentado formalmente propuesta para una misma
licitación o concurso.
• H.- Las sociedades distintas de las anónimas, en las cual es el representante legal
o cualquiera de sus socios tenga parentesco en segundo grado de consanguinidad
o segundo de afinidad con el representante legal o con con cualquiera de los
socios de una sociedad que formalmente haya presentado una propuesta para
una misma licitación o concurso.
• I.- Los socios de las sociedades de personas a las cuales se haya declarado la
caducidad así como las sociedades de personas de las que aquello forman parte
con posterioridad a dicha declaratoria.
• J.- Las personas naturales que hayan sido declaradas responsables
judicialmente por la comisión de delitos.

• K.- Para los interventores que incumplan el deber de entregar información a la

entidad contratante relacionada con el incumplimiento del contrato, con
hecho o circunstancias que puedan constituir actos de corrupción tipificados
como conductas punibles, o que puedan poner o pongan en riesgo el
cumplimiento del contrato, que eran habilitado por 5 años coma contados a
partir de la ejecutoria del acto administrativo que así lo declare como previa a
la actuación administrativa correspondiente
• L.- Las personas que hayan financiado campañas política a la presidencia
de la república coma a las gobernaciones o alcaldías con aportes
superiores al 2.5% de las sumas máximas e invertir por los candidatos en
las campañas electorales en cada circunscripción electoral coma no
podrán celebrar contratos con las entidades públicas, incluso
descentralizadas del respectivo nivel administrativo para el cual fue
elegido el candidato. La inhabilidades extenderá por todo el período para
el cual el candidato fue elegido. Esta causal se extenderá para las personas
que se encuentran desde el segundo grado de consanguinidad, segundo
de afinidad como primeros hijos de la persona que ha financiado la
campaña Política.
• No aplicará respecto a los contratos de prestación de servicios
profesionales.
• M- Inhabilidad por incumplimiento reiterado. Corresponde al contratista
que incurran en las conductas:

• como haber sido objeto de imposición de 5 o más multas durante la ejecución de uno
o varios contratos durante una misma vigencia fiscal con una hora entidades estatales

• haber sido objeto de declaratoria de incumplimiento contractual por lo menos 2 en 2

contratos durante una misma vigencia fiscal con una hora entidad del estado

• a ver si objeto es imposición de 2 multas y un incumplimiento durante una misma

vigencia fiscal con una o varias entidad del estado. Se extiende por 3 años
Régimen de incompatibilidades
• 1.- quienes fueron miembros de la junta o consejo directivo o servidores públicos de
la entidad contratante. Se extiende por un año a partir del retiro.
• 2.- Las personas que tengan vínculos de parentesco hasta el segundo grado de
consanguinidad, segundo afinidad o primero civil con los servidores públicos de los
niveles directivos como asesor, en nivel directivo o con los miembros de la junta o
consejo directivo, o con las personas que ejercen el control interno o fiscal de la
entidad contratante; parentescos y grados que fueron explicados en línea anteriores.
• 3.- El cónyuge, compañero o compañera permanente del servidor público en los
niveles directivos, asesor, ejecutivo, hoy un miembro de la junta o consejo directivo,
quien ejerza las Funciones de control interno, de control fiscal, cuya significación
obvia releva de cualquier comentario.
• 4.- Los miembros de las juntas o consejos directivos . Aplica sólo respecto de la
entidad a la cual prestan sus servicios y de las del sector administrativo el que la
misma esté adscrita o vinculada.
• 5.- Ex empleados públicos. Aplica a personas que hayan ejercido el cargo en el
nivel directivo en las entidades del estado y la sociedad en las cuales hagan
parte o estén vinculados a cualquier título durante los 2 años siguientes al
retiro del ejercicio del cargo público cuando el objeto que desarrollen tenga
relación con el sector al cual prestamos servicios.

• 6.- Prohibición de ejercer contrato de interventoría. No se podrán celebrar

contratos de interventoría con la misma entidad quien haya celebrado un
contrato de obra pública de concesión suministro de medicamentos y de
alimentos o su cónyuge , compañero o compañera permanente, pariente
hasta el segundo grado de afinidad yo primero civil o con sus socios de
sociedades distintas a las anónimas abiertas Explora
ARTÍCULO 409. INTERES INDEBIDO EN LA
CELEBRACIÓN DE CONTRATOS
• . Ley 1474 de 2011El servidor público que se interese en
provecho propio o de un tercero, en cualquier clase de
contrato u operación en que deba intervenir por razón
de su cargo o de sus funciones, incurrirá en prisión de
sesenta y cuatro (64) a doscientos dieciséis (216) meses,
multa de sesenta y seis punto sesenta y seis (66.66) a
trescientos (300) salarios mínimos legales mensuales
vigentes, e inhabilitación para el ejercicio de derechos y
funciones públicas de ochenta (80) a doscientos dieciséis
(216) meses.
Configuración (SP 4525 de 2021 , 56204).
• Se configura la conducta cuando sí realiza la actividad contractual por un servidor
público, teniendo un interés particular diferente a los fines de la función.
• Se realiza en cualquiera en la fase de contrato estatal es decir, celebración, ejecución o
liquidación.

• el interés puede ser pecuniario como pero también puede consistir en una simple inclinación de
ánimo hacia una persona o entidad como con desconocimiento de los principios de transparencia
y selección objetiva, en cualquier clase de contrato u operación en que deba intervenir por razón
de su cargo o sus Funciones (SP 16/05/2007, 23915).

• Es un delito de mera conducta, luego entonces no es necesario que se cause un perjuicio a la

administración pública para su consumación. Se sanciona es la prevalencia del interés particular
del servidor público que interviene en el proceso de contratación sobre el interés general de la
comunidad, en contravía de los fines y principios que guían la función administrativa de acuerdo
con el artículo 209 de la carta política, como igualdad como moralidad como eficacia, economía,
celeridad, imparcialidad y publicidad. .
• Se sanciona porque esa actuación del servidor público genera la
sensación de deslealtad, improbidad y ausencia de transparencia
dentro de los Coasociados.

• Se cometerá el delito aún si el interés particular le favorece a la

administración, le beneficia, puesto que en esta modalidad no se
demanda la existencia de interés de perjuicio, pues no se busca
sancionar negocios prohibidos, sino disconformes con el ejercicio
de la función pública.
• Se debe acreditar para efectos de hacer una acusación por este
delito:

• 1.- la calidad de servidor público y su relación con la actividad

contractual, en ejercicio del cargo o su función.
• 2.- En qué consistió específicamente el interés del servidor
público como aspecto fáctico.
• 3.- Por qué ese interés puede catalogarse como indebido .
• 4.- cuáles fueron las actuaciones a través de las cuales se
exteriorizo ese interés.
ARTÍCULO 410. CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE
REQUISITOS LEGALES

El servidor público que por razón del ejercicio de sus

funciones tramite contrato sin observancia de los
requisitos legales esenciales o lo celebre o liquide sin
verificar el cumplimiento de los mismos, incurrirá en
prisión de sesenta y cuatro (64) a doscientos dieciséis (216)
meses, multa de sesenta y seis punto sesenta y seis (66.66) a
trescientos (300) salarios mínimos legales mensuales vigentes,
e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones
públicas de ochenta (80) a doscientos dieciséis (216) meses.
Principios de la contratación estatal Sentencia SEP 000 53-2021, radicado 48896)

Principio de transparencia (art. 24 L-80 de 1993).

Según el cual la actuación administra y en concreto como la relación jurídica que surge
en todo trámite contractual debe regirse por disposiciones y estándares de conducta
claros para las partes que permitan adelantar los procesos en condiciones de igualdad
para todos los interesados.

• Se concreta en la escogencia objetiva del contratista con fundamento en su

idoneidad y favorabilidad de la oferta coma en motivar expresa y detalladamente el
informe de evaluación, adjudicación o declaratoria de desierto, así como en
garantizar la publicidad y el derecho de contradicción de todas las etapas del proceso
contractual, establecer de antemano las reglas por las que hay regirse el trámite y la
ubicación del contrato, así como en actuar sin desviación o abuso de poder.
• Principio de economía artículo 25. Busca asegurar la eficiencia en la
actividad contractual, para que los procedimientos se surtan en forma
ágil y sencilla, en orden a maximizar los resultados y minimizar los
costos para la administración.

• Principio de responsabilidad , artículo 26, se insta a los servidores

públicos a dirigir su actividad hacia el cabo del cumplimiento de los
fines de la contratación, vigilar la correcta ejecución del contrato
acordado y actuar como garante de los derechos de la entidad, del
contratista y los terceros que puedan verse afectados por la ejecución
del contrato, debiendo responder por sus acciones y omisiones.
• Principio de planeación.

• Artículos 25 y 26, consiste en la obligación de analizar la conveniencia del objeto

contractual, así como el deber de elaborar los estudios diseños y proyectos requeridos,
como el pliego de condiciones o términos de referencia con antelación al trámite de
selección del contratista o a la firma del contrato, indicando de forma precisa las reglas
para su adjudicación, requisitos que deben cumplir los oferentes con anterioridad a la
apertura del proceso licitatorio o al envío de las invitaciones a presentar propuestas.

• Se pretende asegurar que la actividad contractual esté precedida de los estudios

técnicos, financieros y jurídicos necesarios para determinar su viabilidad económica y
técnica como minimizando los riesgos producto de la improvisación y el desorden
administrativo y responder así a un verdadero análisis de las necesidades de los
administrados
Requisitos esenciales del contrato
• Respecto a este ingrediente normativo, ha dicho la corte no cualquier
inobservancia o falta de verificación en el cumplimiento de la forma de
leyes aplicables a la contratación estatal completa el tipo objetivo de
contrato sin cumplimiento de requisitos legales.
• El quebrantamiento de la legalidad en las fases de tramitación, celebración
o liquidación del contrato debe recaer sobre aspectos sustanciales, cuya
desatención comporta la ilicitud del proceso contractual, basada en el
quebranto de alguna o varias máximas que deben regir la contratación
estatal, en tanto concreción de la función administrativa.
• SP 513 de 2018, radicado 50530, Citada en la sentencia SEP 00079-2021,
47494.
• Así como en términos generales puede decirse que los principios esenciales en el contrato tienen que
ver con el acatamiento de los principios de la contratación administrativa de acuerdo con la ley 80 de
1993, que rígen la función administrativa, tales como:
• La legalidad ,
• Economía,
• Transparencia,
• Selección objetiva,.
• También aparecen otros como lo señalaban el artículo 209 de la constitución, además de los anteriores
el de:
• Responsabilidad y selección objetiva.
• También se deben cumplir los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economía, celeridad,
imparcialidad y publicidad , mediante la descentralización, la delegación y la desconcentración de las
Funciones, Según el artículo 209 de la carta política.
• Todos estos principios tiene como finalidad ser el marco jurídico de los procesos contractuales y quieren
ser observados por los servidores al tramitar y celebrar los contratos, para que las entidades cumplan
no sólo con los fines del estado, sino con la eficiente prestación de los servicios públicos a la comunidad
como y garante intereses de los administrados
• El cumplimiento de los requisitos esenciales del contrato se debe
realizar en las etapas de tramitación, celebración y
liquidación…
• ……Por lo tanto las irregularidades en la etapa de
ejecución son atípicas. (SP febrero 9 2005, radicado 21547; SP
23/03/2006 radicado 21780).
• Las 2 formas de realización del comportamiento típico son:

• 1.- tramitar el contrato sin observar los requisitos legales

esenciales;

• 2.- celebrarlo o liquidarlo sin verificar el cumplimiento de

los mismos.
Tipicidad….

• La tipicidad de este comportamiento exige la violación de un

específico requisito legal del contrato o estudio, el cual se tendrá
como esencial si, entre otros criterios, su desconocimiento
menoscaba los principios de contratación pública, como son los de
planeación, transparencia, publicidad y selección objetiva entre otros.

• SP 17159 de 2016, radicación 46037.

El ingrediente normativo “…contrato estatal…”
• Incluye los que son regulados por el estatuto general de la contratación
ley 80 al 93, como por reglas especiales contempladas en instrumentos
normativos. SP 712 de 2017, radicado 48250.

• Si el servidor público se interesa indebidamente en un contrato y además

lo tramita celebra o líquida sin observar o verificar el cumplimiento de los
requisitos legales; el concurso sólo será aparente entre los artículos 409 y
410. El último será el que recoja el comportamiento por su mayor riqueza
descriptiva en virtud del principio de subsunción. SP 16891 del 2017
radicación 44609. Cita por la sentencia sp 2552 del 2020 radicado 56609.
Concepto…

• Se entiende por contrato estatal todos los actos jurídicos generadores de

obligaciones que celebren las entidades a las que se refiere la ley 80 de
1993 como los previstos en el derecho privado o en disposiciones
especiales,o derivados del ejercicio de la voluntad, así como los que a
título nos sentimos se refieren a continuación: contrato de obra,
• de consultoría,
• de prestación de servicios,
• de concesión,
• encargo fiduciario y
• fiducia pública.
• La lista de contratos estatales no se agota con la enumeración del
artículo 32 de la ley 80993, sino que se integra, adicionalmente, o la
totalidad de los negocios previstos en el derecho privado, que se
convierten estatales automáticamente por el simple hecho de
suscribirlo una entidad una entidad destinataria en la ley 80 de 1993,
así como los contenidos en disposiciones especiales o los derivados
del ejercicio de la autonomía de la voluntad negociar.

• Actualmente para identificar el carácter estatal de un contrato, basta

con que una turístico sea celebrado por una de las denominadas
entidades estatales señaladas en el artículo segundo de la ley 80 en
1993 , con plena satisfacción de sus requisitos de existencia.
ETAPAS DE LA CONTRATACION…
• Tramitación: corresponde a la fase precontractual, comprensiva de los pasos que
la administración debe seguir desde el inicio del proceso hasta la celebración del
contrato.
• Celebración: significa formalizar el convenio para darle nacimiento a la vida
jurídica, a través de las ritualidades legales esenciales.
• Liquidación: es una actuación administrativa posterior a la terminación del
contrato, por cuyo medio las partes verifican en qué medida y de qué manera
cumplieron las obligaciones recíprocas de él derivadas, con el Fin de establecer si
se encuentran o no a paz y salvo por todo concepto derivado de su ejecución.

Consejo de estado sección tercera sub B, sentencia del 29/02/2012 expediente

19371.
• Mediante tales etapas, la ley distinguió la conducta ejecutada por los
servidores públicos competentes o encargados para el tramitar el contrato,
como de la función que cumple el representante legal o el ordenador del
gasto, en las fases de celebración y liquidación.
• La primera parte alude al trámite del contrato sin observar los requisitos
legales esenciales .

• La otra fase se hace consistir en no comprobar el acatamiento de las

exigencias legales esenciales en dichas fases al momento de firmar los.
Distinción fundamental en la forma desconcentrada como actualmente se
cumple la función pública.
• Las etapas previas están asignadas al personal de nivel ejecutivo y la de
celebración y liquidación al ordenador del gasto.
• La ley 80 al 93 prevé que los jefes y representantes legales de las entidades
estatales pueden delegar total o parcialmente la competencia para celebrar
contratos con sujeción a las cuantías señaladas en las respectivas juntas y consejos
directivos.

• También desconcentrar la realización de licitaciones como en los servidores

públicos que desempeñen cargos de nivel directivo ejecutivo o en sus equivalentes.

• En todo caso la delegación y desconcentración no deriva en ausencia de

responsabilidad del encargado de la contratación cuál es la función de adjudicar
está a su cargo.
•
• Sentencia ese ep 00079 de 2021 , radicado 47494 .
PREVARICATOS…..
ARTÍCULO 413. PREVARICATO POR
ACCIÓN
• .  El servidor público que profiera resolución, dictamen
o concepto manifiestamente contrario a la ley…..

• ….. incurrirá en prisión de cuarenta y ocho (48) a ciento cuarenta y

cuatro (144) meses, multa de sesenta y seis punto sesenta y seis
(66.66) a trescientos (300) salarios mínimos legales mensuales
vigentes, e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones
públicas de ochenta (80) a ciento cuarenta y cuatro (144) meses.
Estructura dogmática…

• de acuerdo con la corte suprema de justicia SP el 14/10/2020,radicados 55745,

entre otras, se ha definido:
• Es cometido por un servidor público que tenga competencia funcional a partir de
la cual pueda proferir resolución dictamen o concepto.
• El acto producido debe resultar manifiestamente contrario a la ley, no una simple
contradicción, por eso tiene que ser evidente e incuestionable como producto del
capricho o arbitrariedad del funcionario y apartarse del ordenamiento jurídico.
• Se trata de un delito de mera conducta como en cuanto no requiere para su
estructuración que lo decidido si materializó produzca resultados concretos como
basta que el servidor público lo suscriba porque cobre vida jurídica y ostente la
potencialidad suficiente para lesionar el bien jurídico tutelado de la administración
pública, cuyo titular es el estado punto
• Es un tipo penal estrictamente doloso por lo que la contrariedad entre lo resuelto y
el ordenamiento jurídico debe ser producto de la voluntad del sujeto activo de
proferir la resolución o el acto ilegal siendo necesario que medie el conocimiento o
la conciencia de los elementos descriptivos normativos del tipo penal que se refieren
al exterioridad de la conducta.

• La corte señalado que a la hora de hacer el examen del aspecto subjetivo de la

conducta señalada de prevaricadora, se ha de examinar que su concurrencia pueda
inferirse a partir de la mayor o menor dificultad interpretativa de la ley aplicada o
tergiversada, así como el de la mayor o menor divergencia de criterios doctrinales y
jurisprudenciales sobre su sentido o alcance, elementos de juicio que no obstante su
importancia no son los únicos que han dado auscultarse, imponiéndose avanzar en
cada caso hacia la reconstrucción del derecho verdaderamente conocido y aplicado
por el servidor en su desempeño como tal, así como en el contexto en que la
decisión se produce mediante una evaluación ex ante de su conducta.
• SP del 11/03/2020 radicado 54760.
• Importante señalar que una providencia manifiestamente contraria a la ley, como lo ha
dicho la corte, solamente es compatible con un conocimiento y voluntad intencionada en el
caso concreto de decidir de manera contraria al ordenamiento jurídico, ese propósito no
puede ser fruto de intrincadas lo curaciones, tiene que ser evidente, grosero y advertirles de
inmediato en relación con el problema jurídico identificado por el funcionario judicial en el
momento en cuya conducta se juzga y no a posteriori.
• El delito de prevaricato por acción no exige un ánimo específico, ni reclama otra conducta
punible adjunta, se debe entender completamente demostrada la responsabilidad penal
cuando se verifique que se conocía la naturaleza ilícita de su actuar, vale decir, la acusada “…
sabía que el fallo absolutorio era manifiestamente contrario a la ley conforme las pruebas
existentes en el plenario y, sin condicionamiento ninguno para actuar en contrario decidió
ejecutar la condena sin que su favor opere alguna causal de ausencia responsable…”.
•
La estructuración del prevaricato no es necesaria la acreditación de un ánimo
corrupto en la actuación del agente, pues éste sería un elemento extra penal que no
se encuentra señalado en la fórmula contenida en el artículo 413 del código penal.
Y añadir un requisito de esa naturaleza sería rebozar los requisitos establecidos por
el legislador para que se configure ese tipo penal.

Toda vez que la norma penal protege en ese caso la indemnidad del texto legal, con
independencia de la finalidad que se tenga para desconocerla. De tal modo, que la
decisión es manifiestamente contraria a la ley porque con ella se defrauda el
contenido objetivo de la norma jurídica no porque esa rebeldía ante las normas se
exprese con la finalidad de favorecer a terceros. Sentencia del 14/04/2021 radicado
sp 282 del 2021, 57321.
ARTÍCULO 414. PREVARICATO POR
OMISIÓN
• …. El servidor público que omita, retarde, rehuse o
deniegue un acto propio de sus funciones……

• incurrirá en prisión de treinta y dos (32) a noventa (90) meses, multa

de trece punto treinta y tres (13.33) a setenta y cinco (75) salarios
mínimos legales mensuales vigentes, e inhabilitación para el ejercicio
de derechos y funciones públicas por ochenta (80) meses.
Estructura

• Es un tipo penal de omisión propia de conducta alternativa con sujeto

activo cualificado y en blanco que protege el bien jurídico de la
administración pública y además es esencialmente doloso como todos
los delitos de omisión.
• La conducta se traduce siempre en la negación de una acción que el
sujeto está obligado a realizar, o en del incumplimiento de un deber
jurídico que le ha sido impuesto.
• Por eso se ha dicho, que la omisión no existe por sí misma, sino sólo en la
medida que preexista un mandato que obliga a una determinada acción,
es decir, es la omisión a un deber señalado estrictamente en la ley.
• Sentencia ap en 47252 1014 predicación 41.600.
• La conducta es alternativa y corresponde a los siguientes verbos: omitir
es abstenerse de Hacer una cosa, Pasarla en silencio ; retardar es
diferir, detener, entorpecer, dilatar la ejecución de algo; rehusar se
excusar, no querer o no aceptar una cosa; y denegar el no conceder lo
que se pide o solicita.
• Para establecer su tipicidad siendo como es una norma en blanco coma
es necesaria condición establecer la norma extrapenal que asigna al
sujeto activo la función que omitió, rehusó, retardo o denegó coma y el
plazo para hacerlo, al igual que su preexistencia al momento de la
realización de la conducta, con el Fin de poder constatar el
cumplimiento del tipo penal objetivo.
• Para que se configure el tipo su objetivo debe mostrarse que el
sujeto agente obró con el propósito consciente de apartarse de los
deberes propios de su cargo, por manera que no basta, a efectos de
verificar si la conducta reprochada actualiza el código penal, la
simple omisión o retardo en el cumplimiento de sus Funciones.
• Es dispensable que medie el conocimiento y la voluntad deliberada
de pretermitir o postergar el acto funcional a que se está obligado.
• Se constituyó entonces como Hechos jurídicamente relevantes del prevaricato por
omisión, es decir como tema de prueba los siguientes:
• 1.- El cargo y la función desempeñados por el servidor.
• 2.- Las circunstancias de tiempo modo y lugar por las cuales aquel era exigible
ejecutar o cumplir un determinado deber normativo.
• 3.- El acto con el que materializaría ese deber, es decir que era lo que debía hacer
para cumplir con el mandato legal.
• 4.- La conducta constitutiva de alguno de los verbos rectores alternativos que
resulta manifiestamente contraria al deber funcional
• . 5.- La demostración del conocimiento tanto el deber normativo como de las
circunstancias que le imponían su observancia.
• 6.- La voluntad determinada a contrariar o incumplir la función
• sentencia sp 718 de 2022 , 54976. 300
• ARTÍCULO 415. CIRCUNSTANCIA DE AGRAVACIÓN PUNITIVA. Las penas establecidas en los artículos anteriores
se aumentarán hasta en una tercera parte cuando las conductas se realicen en actuaciones judiciales o
administrativas que se adelanten por delitos de:

• Genocidio,
• Homicidio,
• tortura,
• desplazamiento forzado,
• desaparición forzada,
• secuestro,
• secuestro extorsivo,
• extorsión,
• rebelión,
• terrorismo,
• concierto para delinquir,
• narcotráfico,
• enriquecimiento ilícito,
• lavado de activos, o
• cualquiera de las conductas contempladas en el título II de este Libro.