DERECHO DEL CONSUMO

Trabajo N° 4
Ciclo: IX
2022
Integrantes:
• Xxxxx
• Xxxxxx
• Xxxxxx
• Xxxxxx
1. Problemática del caso en la resolución N°
0228-2019
• En la presente resolución el tema a tratar es la publicidad comercial
en relación a los actos contra el principio de legalidad; además, el
denunciante es INDECOPI y el denunciado es KMC INTERNACIONAL
SAC.
• La problemática consiste en que el denunciado difundió publicidad
dirigida a niños y adolescentes, imágenes de productos naturales
(frutas) no siendo el producto natural.
2. Análisis de la problemática jurídica del
caso
• En la actual resolución N° 228 -2019, la problemática jurídica es la
presunta comisión de actos contra el principio de legalidad y el
análisis busca determinar si realmente hubo vulneración contra dicho
principio.
• Efectivamente hubo vulneración contra el principio de legalidad ya
que la Comisión de Fiscalización de la competencia desleal demostró
no solo que el denunciado infringió el artículo 17 del Decreto
Legislativo 1044 donde se prevé dicho supuesto; sino que también
transgredió el literal m) del artículo 8 de la Ley de Alimentación
Saludable.
3. Legislación aplicable
• Primero, se aplica los artículos 17.1 y 17.2 de la Ley de Represión de la
Competencia Desleal para acreditar que el denunciado vulneró el principio
de legalidad al ser un anunciante que incurrió en competencia desleal al no
respetar los artículos que regulan la difusión de la publicidad en el
mercado. Segundo, se emplea el art. 3 de la misma ley para demostrar que
el denunciado sí hacía publicidad para niños, niñas y adolescentes menores
de 16 años al alegar él que este tipo de publicidad no está dirigida a los
niños mayores a 6 años. Tercero, se emplea el artículo 14 de la igual ley
para comprobar que las frutas del empaque eran saludables y atractivos, lo
cual contradecía el contenido del producto. Cuarto, se usa el Art. 8 de la
Ley de Alimentación Saludable para probar que el denunciado vendía un
producto industrial no natural.
4. Determinar si es una afectación real o
potencial:
• De acuerdo con el artículo 14 de la Ley de represión de conductas
anticompetitivas, los actos con efecto, real o potencial son aquellos
que buscan valerse en el mercado de una ventaja significativa
mediante la infracción de normas imperativas.
• Conforme al artículo 52 de la misma ley, la realización de actos de
competencia desleal constituye una infracción a las disposiciones de
la presente Ley y será sancionada por la Comisión con una
amonestación si la infracción fuera calificada como leve y no hubiera
producido una afectación real en el mercado.
• En vista de que INDECOPI decidió aplicar amonestación contra el
denunciado, no se está ante una afectación real.
5. Análisis de lo resuelto por la instancia
correspondiente
• En las estrategias de marketing de productos orientados a llamar la
atención de menores de edad, es frecuente que en ellos se utilice un
aspecto colorido y personajes llamativos en forma de caricatura y que
estén envasados de manera más infantil o informal para atraer la atención
de niños, niñas y adolescentes.
• La empresa KMC no tomó en cuenta el Manual de Advertencias
Publicitarias que contiene las especificaciones técnicas para consignar
determinadas advertencias publicitarias en los alimentos procesados que
superen los parámetros técnicos de sodio, azúcar y grasas saturadas. Es así
que la Sala falló a favor de la Comisión Fiscalizadora de INDECOPI y ordenó
amonestación contra el denunciado así como medida correctiva el cese
definitivo e inmediato de la difusión de la publicidad infractora.
6. Problemática del caso en la resolución N°
0105-2021
• La materia de la presente resolución – proveniente de la Comisión de
Fiscalización de la Competencia desleal – está en relación con la
competencia desleal y al principio de adecuación social; además, el
denunciante es Nouvelle Défense y el denunciado es Lucha Partners
S.A.C
• La problemática consiste en que el denunciado difundió una frase
supuestamente sexista que describe a la mujer como inferior y
subordinada al hombre. Dicha frase es la siguiente: “Lleva un
sánguche para tu esposo, p´ que sepa dónde estabas y no se ponga
celoso”.
7. Análisis de la problemática jurídica del
caso
• En la actual resolución N° 0105 -2001, la problemática jurídica es la
presunta comisión de actos contra el principio de adecuación social y
el análisis busca determinar si realmente hubo vulneración contra
dicho principio.
• Efectivamente hubo vulneración contra el principio de adecuación
social ya que la Comisión de Fiscalización de la competencia desleal
demostró que el denunciado infringió el artículo 18 de la ley de
represión de la competencia desleal al haber inducido a los
destinatarios de la publicidad a adoptar una conducta discriminatoria
contra las mujeres.
8. Legislación aplicable
• Respecto a la Resolución N° 0105-2021, principalmente, se aplica el
artículo 18 del decreto legislativo 1044 para sustentar que el
denunciante infringió el principio de adecuación social. Segundo, se
aplica la ley 30364 (ley que protege a las mujeres de la violencia) para
justificar que la publicidad del denunciante fomentaba la
discriminación contra las mujeres. Tercero, se cita el numeral 2 del
artículo 2 de la Constitución para prohibir la discriminación contra las
mujeres. Cuarto, se utilizan los artículos 52,53 y 55 de la ley de
represión de la competencia desleal para poder fijar con respecto al
denunciado, los parámetros de la sanción, su gravedad, su graduación
y las medidas correctivas correspondientes.
9. Determinar si es una afectación real o
potencial
• En el presente caso, la Sala dispuso confirmar la resolución 229-2021
la cual sancionó al denunciado con una amonestación. Esta
amonestación se sustenta en que en el presente caso, la infracción
del denunciado es considerada como leve, sin efecto en el mercado.
Por lo tanto, la afectación que genera la publicidad del denunciado no
es una afectación real.
10. Análisis de lo resuelto por la instancia
correspondiente
• Con respecto a la publicidad emitida por el denunciado, lo que se
toma en cuenta es el efecto que ésta pudiera tener no siendo
determinante la intencionalidad que pudiera haber tenido la
conducta del infractor. Por ello, por más que el denunciado alegue
que su publicidad no tenía la intención de ofender a las mujeres, lo
que interesa es el rechazo expresado por distintos ciudadanos y
medios de comunicación, lo que pone en evidencia que la publicidad
cuestionada sí fomentaba la discriminación contra las mujeres . Es así
que la Sala falló a favor de la Comisión de la competencia desleal de
INDECOPI y ordenó amonestación contra el denunciado además de
una medida correctiva de cese definitivo e inmediato de la difusión de
la publicidad que induzcan a cometer actos discriminatorios.
11. Autores nacionales
• Según Arellano García y Gonzales Villanueva (2017). Las normas de libre competencia protegen el proceso
competitivo para el bienestar de los consumidores, por lo que, para poder sancionar una práctica por
afectación a tales normas corresponde evaluar la afectación directa hacia los competidores y consumidores.
Ambas resoluciones analizadas en este trabajo concuerdan con estos autores ya que ambas realizaron una
previa evaluación de la afectación que la publicidad producía para aplicarle un tipo de sanción al anunciante
publicitario.
• Según Araceli Becera (2019) Algunas empresas usan la publicidad produciendo actos o conductas cuya
consecuencia es el perjuicio para los consumidores, competidores y el mercado. Ambas resoluciones
convienen con esta autora ya que en ambos fallos se demostró que las empresas realizaron actos en desmedro
de los consumidores y competidores.
• Respecto a la materia publicitaria en defensa del consumidor según Pazos y Vega (2020) señalan que la
materia publicitaria se dilucida en el ámbito administrativo, a través del cual el Estado garantiza la
solución de conflictos entre proveedores y consumidores. Las resoluciones analizadas
coinciden con lo señalado por estos autores ya que ambas fueron dictadas por una entidad administrativa
llamada INDECOPI a través de la Comisión de competencia desleal, encargada de solucionar el conflicto
presentado.
12. Autores internacionales
• De acuerdo con la Agencia de comunicación en Barcelona (2020), la mala publicidad tiene un impacto negativo y
directo en las ventas además de perjudicar el éxito de las empresas que ya están establecidas. Ambas resoluciones
conciertan con esta Agencia. Por un lado, la resolución 0105-2021 sostiene que hubo rechazo expresado por distintos
ciudadanos y medios de comunicación contra la publicidad discriminadora de la mujer, lo cual afecta el éxito de la
empresa emisora de dicho anuncio; por otro lado, la resolución 0228-2019 demostró que el denunciado no vendía
productos naturales, lo cual decepciona al público y genera la disminución en las ventas.
• Gonzalo Zapata e Ivo Tejeda (2016) nos dan a conocer que en la publicidad engañosa puede observarse en los
siguientes aspectos: los componentes del producto; y su condición de no producir daño a la calidad de vida. Ambas
resoluciones armonizan con estos autores Por una parte, la resolución 0105-2021 detalló que la publicidad del
denunciado menoscababa el desarrollo y bienestar de la mujer, lo cual afecta la calidad de vida de ella al verse
discriminada en la sociedad. Por otra parte, la resolución 0228-2019 enunció que la publicidad del denunciado indicaba
componentes que no pertenecían al producto, ya que los de este no eran naturales sino industriales
• Según Lopez J. (2001), el control de la publicidad no es asunto exclusivo del Derecho de la Publicidad, ya que no solo
es el interés del consumidor lo que ha de protegerse frente a la actividad publicitaria incorrecta, sino también el interés
de los competidores . Ambas resoluciones conciertan con este autor puesto que una actúa, en cierta manera, a favor
de la protección, en especial, de la consumidora y el otro procede en favor de la correcta competencia entre
competidores. Primero, la resolución 0105-2021 dice que la publicidad del denunciado discriminaba a la mujer, lo cual,
en parte, denigra el interés de la consumidora a la salud, por ejemplo, dicho anuncio discriminador contra ella
fomentaba de alguna manera en el pensamiento de los destinatarios de la sociedad el hecho de cometer algún daño a
la salud física y mental de la mujer. Segundo, la resolución 0228-2019 especificó que el denunciado publicitaba
productos que realmente no eran naturales, lo cual supone una competencia desleal frente a otros competidores que
realmente sí realizaban exposición publicitaria de un determinado alimento o bebida bajo la presunción de que dicho
alimento o bebida sería un producto natural y no industrial.
13. Conclusiones
• De la resolución N° 0228-2019 y la N° 0105-2021 se puede concluir
lo siguiente:
• Que la competencia en materia de publicidad corresponde a la Comisión de
represión de la competencia desleal, autoridad que de forma exclusiva conoce en
primera instancia la verificación del cumplimiento de las normas que regulan la
publicidad.
• Que la publicidad no debe analizarse solo desde el lado del consumidor, sino
también
del ámbito de los competidores.
• Que la inobservancia del Manual de Advertencias Publicitarias que contiene las
especificaciones técnicas para consignar determinadas advertencias publicitarias en
los alimentos procesados puede conllevar a la infracción del inciso m) del artículo 8
de la Ley de Alimentación Saludable.
• Que la publicidad engañosa y la que discrimina a determinados miembros de la
sociedad tiene como consecuencia que sus anunciantes se hagan merecedores de
amonestaciones y medidas correctivas.
Referencias bibliográficas:
• Arellano, R. Gonzales. (2017) Análisis de los efectos anticompetitivos de las prácticas exclusorias en el mercado de servicios públicos de
telecomunicaciones [Archivo PDF]
https://repositorio.up.edu.pe/bitstream/handle/11354/2168/ArellanoRoxana_Tesis_maestria_2017.pdf?sequence=13

• Becerra, A. (2019) Propuesta de Regulación de la Publicidad de Cosméticos a Nivel Andino [Archivo PDF]
https://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/bitstream/handle/20.500.12404/16348/BECERRA_VILLAFRANCA_ARACELI_MABEL.p
df?sequence
=1&isAllowed=y

• Pazos Hayashida, J. M., & Vega Talledo, A. B. (2020). Autorregulación y programas de cumplimiento empresarial en
materia de
publicidad comercial y protección al consumidor. Derecho PUCP, (85), 175-202 http://www.scielo.org.pe/scielo.php?pid=S0251-
34202020000200175&script=sci_arttext
https://www.blended.es/consecuencias-de-la-mala-
• publicidad/#:~:text=Cuando%20la%20percepci%C3%B3n%20de%20marca,durante%20un%20periodo%20de%20tiempo.
Agencia de comunicación en Barcelona (18 de marzo de 2020). Consecuencias de la mala
publicidad.
• Gonzalo, A. & Tejada I. (2016) Publicidad engañosa. [Archivo PDF] https://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-
45652016000100008
• Camargo, J. L. (2001). Publicidad Engañosa en el Derecho Español, La. Rev. Prop. Inmaterial, 2, 87.
https://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/3985820.pdF

• Resolución N° 0228-2019 y N° 0105-2021 de Indecopi.