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Nº00038-2014-0-1801-JR-CA-01
ESP.LEGAL: Efrain Javier Ormeño Anco
ESCRITO Nº 01
CUADERNO DE EMBARGO
SUMILLA: SOLICITO MEDIDA
CUTELAR INNOVATIVA DENTRO DE
PROCESO.
II. PETITORIO:
Que, dentro del plazo de ley y al amparo del Artículo 38º y siguientes del Texto
Único Ordenado de la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo; y, de manera
SUPLETORIA amparo la presente Medida cautelar en lo establecido en los Artículos 608°,
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610º, 611º, 612º, 636º, 669°, 671°, 682º y demás pertinentes del Código Procesal Civil,
SOLICITANDO a este Juzgado se sirva CONCEDERNOS, una MEDIDA CAUTELAR
INNOVATIVA DENTRO DE PROCESO, DISPONIENDO SE SUSPENDA LOS
EFECTOS DE LA RESOLUCIÓN Nº 200-2013-OSCE/DRNP DE FECHA 08 DE
MARZO DEL AÑO 2013; ASI COMO DE LA RESOLUCIÓN Nº
328-2013-OSCE/DRNP DE FECHA 07 DE MAYO DEL AÑO 2014; por considerar que
dichas Resoluciones emitidas por la Dirección del Registro Nacional de Proveedores de la
OSCE, NO han sido emitidas conforme a ley, además están generando un
IRREMEDIABLE PERJUICIO.
PRIMERO.- Que, con fecha 03 de Enero del año en curso interpuse Demanda de
Nulidad e Ineficacia de Resolución Administrativo, a fin de que previa citación, trámite y
amparo legal se Declare la NULIDAD TOTAL DE LA RESOLUCIÓN Nº 328-2013-
OSCE/DRNP DE FECHA 07 DE MAYO DEL AÑO 2013; MEDIANTE EL CUAL SE
DECLARAR INFUNDADO EL RECURSO DE RECONSIDERACIÓN
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INTERPUESTO CONTRA LA RESOLUCIÓN Nº 200-2013-OSCE/DRNP DE
FECHA 08 DE MARZO DEL AÑO 2013.
B.- Siendo básicamente lo expresado líneas arriba nuestro descargo de defensa, por
lo que no se puede inferir que la supuesta adulteración haya sido formulada por mi
representada.
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CUARTO.- Que, la Resolución impugnada transgrede sin temor a equivocarnos,
diversos PRINCIPIOS contenidos en el Artículo IV del Título Preliminar, diversos
acápites de la Ley de Procedimiento Administrativo General – Ley N° 27444.
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QUINTO.- Que, debo agregar que de la propia resolución se desprende que a mi
representada NO se le ha solicitado descargo alguno, por lo tanto lo resuelto por la
Demandada resulta violatorio del Principio de Razonabilidad, Proporcionalidad y el
Debido Procedimiento Administrativo, esto debido al criterio asumido por el
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL en un caso similar, resuelto en el EXPEDIENTE N o
0884-2004-AA/TC-LAMBAYEQUE-CASO–EUSEBIA JUDICT BUENDIA
FERNANDEZ SENTENCIA DEL,17 de agosto de 2004, donde se prevé lo siguiente:
Tal como está precisado en el Numeral 1.2) del Artículo IV del Título Preliminar
de la citada Ley, nos precisa que dentro del Debido Procedimiento Administrativo, el
Derecho del Administrado tiene derecho a obtener una decisión Motivada y Fundada en
Derecho. Dicha Motivación debe efectuarse en proporción al contenido y conforme al
ordenamiento jurídico, en concordancia con el Numeral 4) del Artículo 3o de la citada
Ley, supuestos que tampoco cumple la Carta que es materia de impugnación judicial, ya
que una sanción constituye una obligación legal impuesta a la administración, sino también
un derecho del administrado, a efectos de que éste pueda hacer valer los recursos de
impugnación que la legislación prevea, cuestionando o respondiendo las imputaciones que
deben aparecer con claridad y precisión en el acto administrativo sancionador.
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vinculación del autor de una declaración de voluntad generalmente de carácter tácito al
sentido objetivo de la misma y la imposibilidad de adoptar después un comportamiento
contradictorio, lo que encuentra fundamento último en la protección que objetivamente
requiere la confianza que fundadamente puede haberse depositado en el comportamiento
ajeno y la regla de la buena fe que impone el deber de coherencia en el comportamiento y
limita por ello el ejercicio de los derechos”.
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Derechos Civiles y Políticos; Artículos 1° y 24° de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos. De modo que es fundamento legal que rige NO sólo para los tres
clásicos poderes del Estado: Ejecutivo, Legislativo y Judicial, sino también para todos los
órganos autónomos constitucionales, e incluso para entidades de derecho privado que
presten servicios públicos (propios e impropios).
En efecto, craso ejemplo es el del presente, cuyos vocales hace caso omiso al
Principio de Legalidad, al desconocer la Constitución y lo establecido en la Segunda
Disposición Complementaria y Final del Decreto Legislativo N° 1017; así como sus
propios Comunicados. El País necesita entidades Democráticas, Profesionalismo y
transparencia en la gestión y normas claras que todos respeten y cumplan a partir de
Principios como el de la Legalidad, Debido proceso y Otros, contenidos en la Tutela
Jurisdiccional Efectiva, derecho esencial procesal y constitucional, básicamente humano
para alcanzar la justicia real y concreta.
IV. REQUISITOS:
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Según lo dispuesto por el Artículo 39° del Texto Único Ordenado de la Ley
Contencioso Administrativo y el Artículo 611º de nuestro Código Procesal Civil, su
Despacho deberá efectuar un juicio que se sustancia en tres niveles: a) sobre el derecho
invocado por el demandante de la cautela, vale decir, sobre la posibilidad y probabilidad de
que la demanda de fondo (planteada o por plantearse) sea, en su momento, declarada
fundada; b) sobre la existencia de un concreto peligro de demora que justifique la emisión
de la medida cautelar; y, finalmente (en el caso que ambos juicios sean positivos), c) sobre
la idoneidad de la medida cautelar a conceder para neutralizar el peligro de demora que
amenaza «el derecho invocado».
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Como bien señala FAZZALARI, «la legitimación de las partes... se determina, in limine
litis, contemplando, en hipótesis y a futura memoria, aquello que, según el solicitante, debería ser la
resolución judicial a emanar por el magistrado... Ya que tal resolución, o mejor, sus efectos crearían
necesariamente una nueva situación en el mundo sustancial, es decir incidirían en el patrimonio de
algunos sujetos; y , ya que, es obvia la exigencia que aquellos, en cuanto estén por convertirse en
destinatarios de la eficacia de la resolución judicial, participen en el procedimiento de formación de
la resolución; por estas razones, tales sujetos están legitimados a “decir y contradecir” en el curso
del procedimiento. El cual justamente en virtud de tal participación es proceso» (Istituzioni di
diritto processuale, Cedam, Padova, 1989, p.201), concluyendo que «metro para determinar la
legitimación son, justamente, el contenido de la resolución y sus efectos: en el sentido que los
sujetos destinados a ser envueltos por aquella resolución y por aquellos efectos son los legítimos
contradictores en un determinado proceso... apenas el juez constate que, ni siquiera en vía de
hipótesis (es decir con el metro de los efectos de la eventual resolución, como están postulados al
inicio), el actor o el demandado puede considerarse legitimado para obrar (si Ticio cita a Caio y
pide que sea condenado por incumplimiento... a Sempronio, es fácil darse cuenta que ni siquiera en
hipótesis Caio es legítimo contradictor); cuando se haga tal constatación –que una o más partes
están privadas de la legitimación para “decir o contradecir” a lo largo de todo el arco del proceso y,
hasta en cuanto sea posible, hasta la resolución de fondo- está previsto el cierre del proceso,
mediante sentencia del juez, justamente por defecto de legitimación para obrar» (ob.cit. p. 206-
208).
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Que, tanto el Artículo 39° del Texto Único Ordenado de la Ley Contencioso
Administrativo y el Artículo 611º del Código Procesal Civil, aplicable al caso concreto,
señala que para acceder a una medida cautelar se deben cumplir ciertos requisitos:
El Artículo 611º del Código Procesal Civil, establece que se concederá una medida
cautelar siempre que se acredite la VEROSIMILITUD del derecho invocado -
APARIENCIA DE VERDAD. Nuestra parte está alegando que se nos está sancionando de
manera Ilegal, habiendo desconocido lo establecido en nuestra Carta Magna Y LO QUE
SE ADVIERTE EN NUESTRO PROPIO ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL Y
LEGAL.
Que, la Medida Cautelar Innovativa es la que puede ser concedida atendiendo a las
necesidades del caso, y por ser una de la que corresponde.
b) PELIGRO DE LA DEMORA:
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El Peligro en la Demora de la Pretensión Jurisdiccional (Periculum In Mora)
constituye el presupuesto más importante del pedido cautelar, a tal punto que algunos
autores lo consideran como el verdadero fundamento de la Teoría Cautelar.
Este elemento significa que la Medida Cautelar sólo se justifica cuando tiene por
propósito evitar un daño grave al derecho existente. Esto es si no se concede de inmediato
la medida cautelar a través del cual garantice el cumplimiento del fallo definitivo jamás se
ejercerá con eficacia.
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incidir negativamente en la efectividad de la sentencia que emitirá como conclusión del
mismo.
c) CONTRACAUTELA:
En tal virtud, de conformidad con lo dispuesto por el Tercer Párrafo del Artículo
613º del Código Procesal Civil, mediante el presente acto ofrezco Contracautela de
naturaleza personal, circunscrita a la CAUCION JURATORIA, por el monto que
establezca su Juzgado, con el fin de garantizar los daños y perjuicios que la ejecución de la
presente Medida Cautelar pueda originar, en caso estos efectivamente se produzcan y su
pago sea ordenado por una Resolución judicial firme, consentida o ejecutoriada, para tal fin
cumplimos con legalizar nuestra firma ante el Especialista Legal encargado.
d) ADECUACIÓN:
Un requisito que no está contenido en el Código Procesal Civil, pero que la Doctrina
Procesalista estima necesaria y que ya fue recogida por La Ley Contencioso
Administrativo; es la CONEXIVIDAD o ADECUACIÓN.
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Para el presente caso la Conexividad está referida a que la Medida Cautelar tiene
que estar ligada a la pretensión que motiva la Demanda. La pretensión conforme se ha
indicado es la de llegado el momento se declare NULAS las Resoluciones emitidas por la
Demandada; es decir la adecuación radica en que el FALLO DEL JUZGADO en nuestra
Pretensión Principal no será uno de naturaleza declarativa de Derecho ni constitutiva de
Derecho, sino de condena, que impondrá necesariamente la Nulidad de las referidas
Resoluciones; que dejará alterado el seudo orden jurídico establecido y que impondrá a la
Demandada la obligación de cumplir con el fallo ejecutoriado.
g) EXCEPCIONALIDAD DE LA MEDIDA:
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La Medida Cautelar Innovativa es la que puede ser concedida atendiendo a las
necesidades del caso, sí no existiera otra específica que asegure el cumplimiento de la
decisión definitiva, ello en la medida que el órgano jurisdiccional está obligado a proveer
todos los medios necesarios para asegurar la eficacia de sus pronunciamientos
jurisdiccionales; conforme a la Doctrina para la procedencia de la Medida Cautelar, es
necesario que exista un Inminente Perjuicio Irreparable como consecuencia de una
situación de hecho o de la violación flagrante de un derecho; y en el presente caso, es que
NO pueda contratar con el estado, resultando evidente el inminente perjuicio
irreparable del que ya vengo sufriendo, el mismo que no puede ser evitado por ninguna
de las Medidas Cautelares típicas que consigna nuestra Ley del proceso Contencioso
Administrativo, como la solicitada.
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- Por el Artículo 39º del Texto Único Ordenado de la Ley de
Procedimiento Contencioso Administrativo, dispositivo que establece los requisitos para
interponer Medida Cautelar.
- Por el Artículo 608º del Código Procesal Civil, dispositivo que establece
que “Todo Juez puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado el
proceso o DENTRO DE ÉSTE a fin de asegurar el cumplimiento de la decisión
definitiva”.
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derecho invocado y necesaria la decisión preventiva por constituir peligro la
demora del proceso, o por cualquier otra razón justificable, dictará medida
cautelar en la forma solicitada o la que considere adecuada atendiendo a la
naturaleza de la pretensión principal”; En este caso señor Juez, ha quedado
suficientemente probada la verosimilitud del Derecho Invocado, sustentado con los
documentos adjuntos en la presente Medida Cautelar, así como por la duración propia del
iter procesal en el expediente principal.
- Los Artículos 424° y 425° del Código Procesal Civil, referentes a los
requisitos de la Demanda.
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Como medios probatorios que a nuestra parte corresponde, ofrecemos el mérito de
los siguientes documentos:
POR TANTO:
A usted Señor Juez, pido se sirva ADMITIR la presente MEDIDA CAUTELAR
INNOVATIVA, debiendo OFICIAR a la Demandada a efectos de que se Ejecute la
misma, pues es Justicia la que espero alcanzar.
ANEXO 1–A.- Copia Literal de la vigencia de Poder del suscrito como Gerente
General de mí representada.
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ANEXO 1–C.- Copia del Documento Nacional de Identidad del suscrita.
ANEXO 1–G.- Copia de la demanda presentada con fecha 03 de Enero del año en
curso, y del Auto Admisorio.
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