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Clarificadas por nuestro máximo tribunal las facultades del juez de control dentro del
proceso; específicamente en la audiencia preliminar, que en este sentido transcribo
parcialmente jurisprudencia de la sala constitucional del tribunal supremo de justicia de
fecha 03 de agosto del año 2006, bajo el número 1500, expediente 06-0739, que dejo
sentado lo siguiente:
“las nocivas consecuencias que la apertura del juicio oral puede provocar a
un individuo son de sobra conocidas. No solo las de orden personal como
la pérdida del sosiego o la intranquilidad, sino también los posibles
quebrantos de carácter profesional o económico, y en todo caso la
denigración o estigmatización social a través de la publicidad de las
actuaciones.
La ponderación sobre la conveniencia de abrir el juicio, no puede denegar
en una decisión poco menos que mecánica o de puro trámite, correlato casi
fatal de la presentación de un escrito de acusación, ni cabe echar mano
con ligereza del aforismo.” Resplandezca la verdad en juicio”, sin parar
muchas mienten en la probabilidad de que ese fulgor veritatis deje ver en la
sala de vistas. Es cierto que no siempre resulta sencillo determinar las
pautas que deben guiar en enjuiciamiento relativo a la apertura de juicio,
concretando que deba entenderse exactamente por “indicios racionales de
criminalidad “, fúndanles de dicha decisión. Y tanto o más compleja que de
esta determinación resulta la valoración en cada caso particular, ante los
concretos hechos aducidos y las diligencias practicadas, que se ve
obligado a realizar el órgano judicial.”
En tal sentido, esta segunda etapa del procedimiento penal, tiene por
finalidad esencial lograr la depuración del procedimiento, comunicar
al imputado sobre la acusación interpuesta en su contra, y permitir
que el juez ejerza el control de la acusación. Esta última finalidad
implica la realización de un análisis de los fundamentos facticos y
jurídicos que sustentan el escrito de acusatorio, fungiendo esta fase
procesal entonces como un filtro, a los fines de evitar la interposición
de acusaciones infundadas y arbitrarias.
Por lo que una vez enmarcado el objeto de la audiencia preliminar, conforme a los
criterios legales y jurisprudenciales, de inmediato pasamos a exponer los argumentos
de objeción que hace esta defensa a la acusación fiscal y a la persecución penal en
contra de nuestros representados, ciudadanos: ESTEBAN HONORIO FIGUERO
TOVAR, JOSE DANIEL RIVAS SANCHEZ, LUIS AFREDO FIGUEREDO titulares de
las Cédulas De Identidad Nº V.-12.101.974 y V.-18.290.092 y V.- 30.533.273, por La
Presunta Comisión de los delitos antes descritos.
CAPITULO II
DE LOS HECHOS
CAPITULO III
PUNTO PREVIO
DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES Y LEGALES
VIOLADAS
Del análisis de las actas que rielan en el expediente se puede observar una serie de
irregularidades que vician de nulidad las presentes actuaciones, en tal sentido es
necesario destacar lo siguiente:
Ahora bien, en las actas que nos ocupan, no se evidencia que exista
alguna orden de aprehensión, decretada por ningún tribunal de control,
que es el organismo jurisdiccional competente, para dictar dicha orden,
así mismo no se evidencia, que nuestros representados, hayan sido,
sorprendidos infraganti en la comisión de un hecho punible, es decir que
hayan sido aprehendidos en flagrancia, por lo que su aprehensión, resulta
violatoria al derecho a la libertad, resulta evidente que las circunstancias
de modo tiempo y lugar en que se perpetraron los supuestos hechos.
Devienen suposiciones, conjeturas y dichos de las supuestas víctimas y
de los funcionarios actuantes, no evidenciándose de manera inequívoca la
participación activa de nuestros defendidos y menos aún, que hayan sido
sorprendidos infraganti cometiendo los hechos imputados, es decir los
supuestos ROBOS DE VEHICULOS , en los culés, las supuestas víctimas
no acreditan propiedad. Donde resulta evidente que los delitos primarios
fueron denunciados por las presuntas víctimas en fecha 16/06/2022 y
09/07/2022.
Licitud de la Prueba
Artículo 181. Los elementos de convicción sólo tendrán valor si han sido obtenidos por
un medio lícito e incorporados al proceso conforme a las disposiciones de este Código.
Artículo 182. Salvo previsión expresa en contrario de la ley, se podrán probar todos los
hechos y circunstancias de interés para la correcta solución del caso y por cualquier
medio de prueba, incorporado conforme a las disposiciones de este Código y que no
esté expresamente prohibido por la ley.
Regirán, en especial, las limitaciones de la ley relativas al estado civil de las personas.
El tribunal puede prescindir de la prueba cuando ésta sea ofrecida para acreditar un
hecho notorio
Cadena de custodia
Artículo 187. Todo funcionario o funcionaria que colecte evidencias físicas debe
cumplir con la cadena de custodia, entendiéndose por ésta, la garantía legal que
permite el manejo idóneo de las evidencias digitales, físicas o materiales, con el objeto
de evitar su modificación, alteración o contaminación desde el momento de su
ubicación en el sitio del suceso o lugar del hallazgo, su trayectoria por las distintas
dependencias de investigaciones penales, criminalísticas y forenses, la consignación
de los resultados a la autoridad competente, hasta la culminación del proceso.
Ahora bien, El derecho a la defensa, como parte integrante del debido proceso
dispuesto en el artículo 49, que reconoce el texto constitucional, debe ser visto en su
pleno sentido y alcance, en el entendido de que dicha garantía en el proceso penal,
abarca todas aquellas situaciones en que se encuentre el imputado o acusado.
Así mismo, La tutela judicial efectiva, como bien lo ha establecido la doctrina, está
orientada a que el justiciable, cuando acude a los órganos de administración de justicia,
obtenga de parte de éstos decisiones ajustadas y conforme a derecho, en las cuales se
respeten, no solo los postulados constitucionales, sino también los postulados legales,
que en definitiva en algunos casos, como ocurre con el Código Orgánico Procesal
Penal son desarrollo y complementan el postulado constitucional, siendo que cada vez
que se obtiene una decisión absurda, se vulnera ese derecho a la Tutela Judicial
Efectiva.
En consecuencia los vicios de inconstitucionalidad que afecte a los actos del proceso
procesales, los anulan y considera esta sala que la acusación como actuación que
da lugar a la fase intermedia debe reunir las condiciones señaladas no solo en el
artículo 326 del código orgánico procesal penal si no haber cumplido previamente
para su elaboración con los pasos procesales ceñidos a la constitución; pero lo
que la acción no procede si en la formación de la acusación, no se ha cumplido
los derechos los derechos y garantías constitucionales. Así como no procede una
acción para instrumentar un fraude, igualmente no debe proceder una acción que
se funda en indefensión del imputado y los alegatos en ese sentido deben ser
resueltos por el juez de control antes de admitir o negar la acusación.
Ahora bien, establece la doctrina del año 2001, emanada de la fiscalía general de la
república, que la encontramos en las siguientes páginas 236 al 239, número 164, lo
siguiente:
Por último, en relación con este aspecto en relación con este aspecto es
importante mantener presente que son los hechos contenidos en la
acusación fiscal, los que van a ser considerados por el juez de control
para fijar, el objeto del juicio.
Razón por la cual se evidencia que el ministerio publico incumplió con los
requisitos de procedibilidad, para presentar debidamente una acusación,
así como garantizar y permitir el derecho, así como garantizar y permitir el
derecho a la defensa
Ahora bien, corresponde la obligación imperiosa del titular del ejercicio de la acción
penal señalar con precisión al imputado el por qué lo acusa, pues de modo contrario
sería una acusación que como bien lo ha establecido la doctrina del ministerio público,
la falta de requisitos exigidos en la norma la doctrina y la jurisprudencia generan dudas
en la presente causa cuando hay esencia de responsabilidad por parte de mis
defendidos.
CAPITULO IV
DE LAS EXCEPCIONES CONTRA LA ACUSACIÓN
Artículo 311. Hasta cinco días antes del vencimiento del plazo fijado para la
celebración de la audiencia preliminar, el o la Fiscal, la víctima, siempre que se haya
querellado o haya presentado una acusación particular propia, y el imputado o
imputada, podrán realizar por escrito los actos siguientes:
1. Oponer las excepciones previstas en este Código, cuando no hayan sido planteadas
con anterioridad o se funden en hechos nuevos.
6. Proponer las pruebas que podrían ser objeto de estipulación entre las partes.
8. Ofrecer nuevas pruebas de las cuales hayan tenido conocimiento con posterioridad a
la presentación de la acusación Fiscal.
Excepciones
Artículo 28. Durante la fase preparatoria, ante el Juez o Jueza de Control, y en las
demás fases del proceso, ante el tribunal competente, en las oportunidades previstas,
las partes podrán oponerse a la persecución penal, mediante las siguientes
excepciones de previo y especial pronunciamiento:
4. Acción promovida ilegalmente, que sólo podrá ser declarada por las siguientes causa
Conocido el marco legal que rige para las excepciones, de seguidas esta defensa pasa
a oponer las denuncias siguientes.
al igual que podemos señalar lo establecido en los Artículos 181 y 183 Ejusdem, al
señalar El Primero, la licitud de la prueba estableciendo que solo tendrán valor
probatorio cuando han sido obtenidas por un medio licito e incorporadas al proceso
conforme a las disposiciones de la Norma Adjetiva que regula la materia y El Segundo
establece que para que las pruebas puedan ser apreciadas por el Tribunal su práctica
debe efectuarse con estricta observancia de las disposiciones establecidas del Código
Orgánico Procesal Penal.
CAPITULO V
PETITORIO
Por los razonamientos antes señalados es que solicito la nulidad absoluta de acuerdo
con lo dispuesto en los artículos 174 y 175 del Código Orgánico Procesal Penal toda
vez que existe franca violación del derecho a la defensa y el debido y a la tutela judicial
efectiva, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 49, 26 y 51 edjuden de la
constitución, así mismo, OPONGO LA EXCEPCION prevista en el artículo 28, ordinal
4º, literal “e”, DEL CODIGO ORGANICO PROCESAL PENAL, por cuanto la
acusación interpuesta en contra de mi defendidos ESTEBAN HONORIO FIGUERO
TOVAR, JOSE DANIEL RIVAS SANCHEZ, LUIS AFREDO FIGUEREDO titulares de
las Cédulas De Identidad Nº V.-12.101.974 y V.-18.290.092 y V.- 30.533.273, por los
delitos de ROBO AGRAVADO DE VEHICULO AUTO MOTOR EN GRADO DE
COHAUTORIA previstos y sancionados en el artículo 5 y 6 numeral 1,2 y 3 de la ley
SOBRE EL HURTO Y ROBO DE VEHÍCULO AUTOMOTOR, ROBO AGRAVADO EN
GRADO DE COHAUTORIA, previsto y sancionado en los artículos 458, en relación con
el artículo 83, ambos del Código Penal, APROVECHAMIENTO DE VEHICULO
AUTOMOTOR PROVENIENTE DEL ROBO previsto y sancionado en el artículo 9 de la
Ley Sobre El Hurto Y Robo De Vehículo Automotor POSECION ILICITA DE ARMA DE
FUEGO Previsto Y Sancionado En El Artículo 111 de La Ley Para El Desarme, Control
De Armas Y Municiones DESVALIJAMIENTO DE VEHICULO previstos y sancionados
en el artículo 3 de la Ley Sobre El Hurto Y Robo De Vehículo Auto Motor
ASOCIACIÓN PARA DELINQUIR, previstos y sancionados en el artículo 37 de La Ley
Orgánica Contra La Delincuencia Organizada en perjuicio del estado venezolano, así
mismo no reúne las exigencias de Ley contenidas en el artículo 308 ejusden, ya que
en la presenta causa se han violado principios Constitucionales que tornan la acusación
fiscal, violatoria de garantías procesales y Constitucionales de mis defendidos, por lo
tanto esta defensa invocando la sentencia dictada por la sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia, con ponencia del Magistrado Dr. JESUS EDUARDO CABRERA
ROMERO ( de fecha 14 de Febrero del 2.002, causa 01-21-84), SOLICITO sea
declarada CON LUGAR, la excepción prevista en los literales “e” ordinal 4 del
artículo 28 del CODIGO ORGANICO PROCESAL PENAL, a saber, por incumplimiento
de los requisitos de procedibilidad que la tornan ilegal y por consiguiente violatoria de
derechos y garantías Constitucionales de mi defendido.
A todo evento, de conformidad con lo establecido en el ordinal 7º del artículo 311 del
Código Orgánico Procesal Penal, si el tribunal acordare llegar a juicio en la presente
causa, esta defensa ofrece como medios de prueba, las siguientes por ser útiles,
pertinentes y necesarias y que guardan relación directa con los hechos que nos
ocupan:
PRIMERO: Me adhiero al principio de comunidad de la prueba, (salvo las que
solicitamos su inadmisibilidad e impugnación), y hacemos nuestras las pruebas que les
sean admitidas al Ministerio Publico, en caso de serle admitidas; en cuanto favorezcan
a mi representado.
SEGUNDO: Promovemos las siguientes pruebas testimoniales y documentales, a los
fines de que las mismas sean evacuadas en el juicio oral y público.
6- firmas expedidas por la comunidad que avalan que el ciudadano antes descrito es
de buena convivencia social.
Ciudadano Juez, los testimonios de los ciudadanos: FANNY DEL CARMEN LOPEZ,
ROOSVELT EVARISTO RIERA COLMENAREZ, FLORES PALOMINO URBANO
URBANO FELIPE y RANGEL PARRA YOLEIDA ISABEL son útiles, pertinentes y
necesarios para el esclarecimiento real de los hechos que nos ocupan por cuanto estas
personas son testigos presenciales de la aprehensión de mis defendidos y pueden dar
fe que a los mismos no se les incauto ningún objeto de interés criminalistico, que dicha
detención ocurrió a las 12 horas del mediodía y no a las 6 y 30 de la tarde , y aportaran
al tribunal de juicio, datos claros, precisos y concisos para el esclarecimiento real de los
mismos: de allí su gran utilidad, pertinencia y necesidad de estos testimonios.
Ciudadano Juez, las Constancia de residencias emitida y cartas de buena conducta, así
como las firmas personales y las fijaciones fotográficas, el cual promuevo, son útiles
necesarios y pertinentes ya que con las misma se puede demostrar que ciudadanos
LUIS ALFREDO FIGUEREDO TOVAR Y FIGUEROA TOVAR ESTEBAN ONORIO son
de buena convivencia social, y son personas gratas en la comunidad.
LA DEFENSA. -