REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

UNIDAD DE LA DEFENSA PÚBLICA

DEFENSORÍA PÚBLICA DÉCIMA (10°) EN MATERIA
PENAL ESPECIAL DE LOS DELITOS DE VIOLENCIA CONTRA LA MUJER
DEL ÁREA METROPOLITANA DE CARACAS

Caracas, 20 de Julio de 2022

CIUDADANO:
TRIBUNAL CUARTO DE PRIMERA INSTANCIA EN FUNCIONES DE CONTROL CON COMPETENCIA EN DELITOS DE VIOLENCIA CONTRA LA MUJER DEL ÁREA METROPOLITANA DE
CARACAS

SU DESPACHO.-

EXP. AP01 M2021-740

Quien suscribe, Abg. YOLANDA KATHERINE DURÁN BRICEÑO, actuando en este acto en mi carácter de Defensora Pública Auxiliar Décima (10) con competencia en Delitos de Violen -
cia Contra la Mujer del Área Metropolitana de Caracas, con domicilio procesal en el Munipio Libertador, Av. Fuerzas Armadas , Torre Sudameris Piso 11, Caracas, Distrito Capital, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 253 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela , 26 de la Ley Orgánica de la Defensa Pública y 515 del Código Orgánico
Procesal Penal, comparezco ante su competente autoridada fin de presentar formal ESCRITO DE EXCEPCIONES respecto del escrito de acusación presentado por el Abg. GEOMIR
MARÍN, Fiscal Provisorio de la Fiscalía Centésima Séptima (107) del Ministerio Público de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas con Competencia en Penal
Ordinario Víctimas Niños, Niñas y Adolescentes, respecto del expediente Nro. AP01-M-2021-740, muy respetuosamente acudo y expongo:

CAPÍTULO I
DEL CONTROL FORMAL Y MATERIAL DE LA ACUSACIÓN

Honorable jueza, el artículo 313 del Código Orgánico Procesal Penal establece las decisiones que puede tomar el juez de control al momento de fiscalizar l a acusación, aunque son bastante am-
plias, la Sala Constitucional ha contribuido a la construcción de las teorías del control formal y el control material de la acusación fiscal, alrededor de la competencia material del juez en
la audiencia preliminar, poniendo como pilares fundamentales el debido proceso, el derecho a la defensa y la igualdad entre las partes. Para ello el Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela
ha denominado el control ejercido por el juez como “control formal y control material de la acusación fiscal”.

Y es que debemos recordar que el Juez de control es el funcionario encargado del cumplimiento de la fase de investigación y fase intermedia del procedimiento penal, justamente donde nos halla-
mos actualmente en la presente causa y le corresponde el cumplimiento de los principios y garantías establecidos en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, tratados, convenios o
acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la República y en el Código, así como practicar pruebas anticipadas, resolver excepciones, peticiones de las partes y otorgar autorizacio-
nes.

Entretanto, para controlar la actuación del fiscal en fase intermedia el legislador abre un catálogo de opciones sobre la decisión que puede tomar el juez de control acerca de la acusación fiscal en la
audiencia preliminar, opciones planteadas en el artículo 313 del Código Orgánico Procesal Penal de la siguiente forma:
Artículo 313. Finalizada la audiencia el Juez o Jueza resolverá, en presencia de las partes, sobre las cuestiones siguientes, según corresponda:
1 En caso de existir un defecto de forma en la acusación de él o la Fiscal o de él o la querellante, éstos podrán subsanarlo de inmediato o en la misma audiencia, pudiendo solicitar
que ésta se suspenda, en caso necesario, para continuarla dentro del menor lapso posible.
2 Admitir, total o parcialmente, la acusación del Ministerio Público o de él o la querellante y ordenar la apertura a juicio, pudiendo el Juez o Jueza atribuirle a los hechos una califica -
ción jurídica provisional distinta a la de la acusación Fiscal o de la víctima.
3 Dictar el sobreseimiento, si considera que concurren algunas de las causales establecidas en la ley.
4 Resolver las excepciones opuestas.
5 Decidir acerca de medidas cautelares.
6 Sentenciar conforme al procedimiento por admisión de los hechos.
7 Aprobar los acuerdos reparatorios.
8 Acordar la suspensión condicional del proceso.
9 Decidir sobre la legalidad, licitud, pertinencia y necesidad de la prueba ofrecida para el juicio oral.

Y así las cosas, no siendo menos importante, es que esta Defensa Técnica destaca que La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela, ha establecido la definición del
control formal de la acusación en los siguientes términos:

“Es el caso que el mencionado control comprende un aspecto formal y otro material o sustancial, es decir, existe un control formal y un control material de la acusación.
En el primero, el Juez verifica que se hayan cumplido los requisitos formales para la admisibilidad de la acusación –los cuales tienden a lograr que la decisión judicial a dictar sea precisa-, a saber,
identificación del o de los imputados, así como también que se haya delimitado y calificado el hecho punible imputado.”
(Sentencia 1303/2005 de la Sala Constitucional)

De manera que, la Sala Constitucional explica que es deber del juez de control velar por que en la acusación se encuentren cumplidos los requisitos de forma, es decir, aquellos que nos ayudan a
delimitar la decisión judicial tales como datos de identificación correctos de las partes, errores de tipeo y la calificación del hecho punible.

Siendo que los requisitos de forma se encuentran establecidos en el artículo 308 del Código Orgánico Procesal Penal, establecidos así:
Artículo 308.Cuando el Ministerio Público estime que la investigación proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento público del imputado o imputada, presentará la acusación ante el tribunal
de control.
La acusación debe contener:
1 Los datos que permitan identificar plenamente y ubicar al imputado o imputada y el nombre y domicilio o residencia de su defensor o defensora; así como los que permitan la iden-
tificación de la víctima.
2 Una relación clara, precisa y circunstanciada del hecho punible que se atribuye al imputado o imputada.
3 Los fundamentos de la imputación, con expresión de los elementos de convicción que la motivan.
4 La expresión de los preceptos jurídicos aplicables.
5 EI ofrecimiento de los medios de prueba que se presentarán en el juicio, con indicación de su pertinencia o necesidad.
6 La solicitud de enjuiciamiento del imputado o imputada.

Ahora bien, en cuanto al Control Material, la Sala Constitucional del Máximo Tribunal ha definido el el mismo de igual forma en la misma sentencia analizada anteriormente, en los siguientes térmi-
nos:
«El segundo, implica el examen de los requisitos de fondo en los cuales se fundamenta el Ministerio Público para presentar la acusación, en otras palabras, si dicho pedimento fiscal tiene basamen-
tos serios que permitan vislumbrar un pronóstico de condena respecto del imputado, es decir, una alta probabilidad de que en la fase de juicio se dicte una sentencia condenatoria; y en el caso de
no evidenciarse este pronóstico de condena, el Juez de Control no deberá dictar el auto de apertura a juicio, evitando de este modo lo que en doctrina se denomina la “pena del banquillo”.
(Sentencia 1303/2005 de la Sala Constitucional).

Así las cosas, tenemos que, Honorable Juez, el control material de la acusación consiste en una “valoración de probabilidad” que realiza el juez de control y dicha valoración es neta -
mente objetiva y fundamentada en los basamentos de la acusación,en otras palabras, el material probatorio aportado por el despacho fiscal, aunque no se realiza esta valoración de
probabilidad aislada sobre el ofrecimiento de medios probatorios, tal como lo sigue explicando el máximo tribunal en la mencionada sentencia, precisando allí que:

En este sentido, en esta audiencia se estudian los fundamentos que tomó en cuenta el Fiscal del Ministerio Público para estimar que existen motivos para que se inicie un juicio oral y público contra
el acusado, realizando el Juez el mencionado estudio, una vez que haya presenciado las exposiciones orales de las partes involucradas en el proceso penal».

De modo que el juez al estudiar la acusación debe calcular objetivamente ,del conjunto de medios probatorios ofrecidos por el Ministerio Público y los argumentos que este mismo considera suficien-
tes para acusar, la viabilidad procesal de un juicio oral y público.

Es evidente entonces que en los numerales 2,3,4 y 9 del artículo 313 del Código Orgánico Procesal Penal se encuentra establecida la forma de aplicación del control material de la acusación fiscal,
pudiendo el juez, de acuerdo al contenido del escrito, decidir dependiendo de cada circunstancia en específico.
 Admitir, total o parcialmente, la acusación del Ministerio Público o de él o la querellante y ordenar la apertura a juicio, pudiendo el Juez o Jueza atribuirle a los hechos una califica-
ción jurídica provisional distinta a la de la acusación Fiscal o de la víctima. 
 Dictar el sobreseimiento, si considera que concurren algunas de las causales establecidas en la ley.
 Resolver las excepciones opuestas.
 Decidir sobre la legalidad, licitud, pertinencia y necesidad de la prueba ofrecida para el juicio oral.
Enumerados en el abanico de decisiones disponibles para el juez de control en caso del ejercicio del control material de la acusación debemos destacar el establecido en el numeral 9 del artículo
313, esto debido a que el juez tiene plena potestad decisoria al momento de realizar una valoración sobre la legalidad, licitud, pertinencia y necesidad de una prueba ofrecida, criterio
de igual forma establecida por la Sala Constitucional:

“Respecto de tal afirmación, la Sala debe señalar que, de conformidad con la jurisprudencia supra, el Código Orgánico Procesal Penal no establece una prohibición absoluta, al juez de control, de
que falle sobre las cuestiones que son propias del fondo de la controversia.

Lo que prohíbe la referida ley es que el juez de las fases preparatoria e intermedia juzguen sobre cuestiones de fondo que son propias y exclusivas del juicio oral.

De allí que en materias como la pertinencia, legalidad y necesidad de la prueba, las excepciones relativas a la extinción de la acción penal (prescripción de la acción y cosa juzgada), el sobreseimien-
to (atipicidad de los hechos que se investigan, concurrencia de una causa de justificación, de inculpabilidad o de no punibilidad, la existencia del hecho objeto del proceso o la no atribuibilidad del mis-
mo al imputado), son indiscutiblemente, materias sustanciales o de fondo sobre las cuales el juez de control tiene plena competencia para la valoración y decisión.” (Sentencia 2381/2006 de la Sala
Constitucional).

Por consiguiente, el juez de control está en toda la libertad de realizar una valoración de legalidad, ilicitud, pertinencia y necesidad de los medios probatorios ofrecidos por el despacho fiscal, lo cual
de ningún modo implica que el juez de control este fallando o decidiendo sobre cuestiones relativas a las que son exclusivas al juicio oral y público, sino al contrario se alienta a que ejerza las faculta -
des que por ley fueron atribuidas como parte de su competencia, ello a los fines de un proceso penal más justo.

II
DE LOS HECHOS DETERMINADOS POR LA DEFENSA

Es el caso, Honorable Juez, que de acuerdo al Capítulo I de la Acusación (De la Identificación del Imputado y su Defensa, falla el Ministerio Público al singularizar a mi hoy representado como coci -
nero, en el Hospital Domingo Luciani siendo que él jamás ha laborado alli, sino que sus únicas experiencias laborales han sido en el local Dulce Tentación en Chacao , como panadero en el año
2019, luego sí trabajó en la Zona Industrial de El Llanito,en la imprenta Best Col Encuadernación, donde laboró satisfactoriamente hasta abril de 2022 pero por estar ubicada en la zona de El Llanito,
mal pudiera asegurarse que es lo mismo que trabajar en el Hopital de El Llanito, tal como lo señala el Representante del Ministerio Público; siendo su más reciente empleo en un KIOSKO como ven -
dedor de empanadas, ubicado también en la zona de El Llanito.

A todo lo cual se suma en el mismo Capítulo, respecto de la identificación de la Defensa, que la misma pertenece al »... Defensor Público 11 CAROLINA DIAZ ...» lo cual no se ajusta con la verdad,
siendo que la Defensa Pública que le corresponde el ciudadano JEFFERSON ENRIQUE CARTAGENA HERNÁNDEZ, es la Defensa Pública Décima (10) con Competencia en Delitos de Violencia
Contra la Mujer, YOLANDA KATHERINE DURÁN BRICEÑO.

Entretanto, en el Capítulo II, de la Identificación de la víctima (de quien se omite la identificación de conformidad con lo establecido en el el artículo 65 de la Lopnna) , se le decribe como una niña de
doce (12) años de edad , pero se sabe por la hermana de la misma que, siendo que nació en el año 2006, a la fecha, tiene dieciseis (16) años de edad. Entonces lo presentado por el Ministerio Pú -
blico no se ajusta a la realidad.

Ahora bien , en cuanto a lo precisado por la Fiscalía en el Capítulo II respecto de la Relación Clara, Precisa y Circunstanciada del Hecho Punible que se le atribuye al Imputado, en el Escrito Formal
de Acusación, observa esta Defensa que para el momento que Ministerio Público recibe la denuncia por parte de la adolescente Y.D.G.L.indica que la misma tenía doce años de edad, lo cual tampo -
co se corresponde con la realidad, dado que realmente, para esa fecha, tenía trece años de edad (año 2019), y quien manifestó en su denuncia que: »...cuando vivía con su familia en la Residencia
ubicada en la avenida Principal de Maca , Calle Guaicaipuro , a la edad de once años, el ciudadno JEFFERSON ENRIQUE CARTAGENA HERNÁNDEZ, quien para el momento de los hechos era (y
es) el esposo de su hermana Yuderbis Guedez , ingresa a la habitación, momento en el cual, la niña se encontraba arreglando sus cosas para asistir al día siguiente al colegio..Cartagena Hernán-
dez. la agarró por la cintura, agarrándole las manos a fin de someterla y tapándole la boca la amenazaba obligándola a mantenerse en silencio mientras procede a besar su vagina en múltiples oca -
siones , hasta penetarla con su pene en la vagina y amenzándola con que podía pasarle algo malo a su persona o a sus familiares más cercanos si ella decía algo...».
Y es en virtud de lo anteriormente rescatado del Escrito Formal de Acusación, que esta defensa se cuestiona cómo podría ser lógico y posible considerar como cierto tales hechos si
es que se le atribuyen hechos imposibles a un joven de anatomía habitual toda vez que solo cuenta con dos brazos pero la presunta víctima señala en su denuncia por ante Ministe -
rio Público, que Cartagena Hernández 1 la agarró por la cintura,2 le agarró las manos, 3 la obligaba a mantenerse en siliencio, 4 simultáneamente le besaba su vagina, 5 además de
penetrarla con su pene y 6 al mismo tiempo la amenazaba, según relató la adolescente, pero con estupor, esta defensa se cuestiona en el marco de la logicidad, ¿cómo podría ser
considerado cierto ese testimonio si Cartagena Hernandez solo es un ser humano y no un pulpo humano? ¿cómo fue que ante tal abuso, la adolescente. no gritó? y siendo que en la
vivienda multifamiliar donde presuntamente ocurrieron los hechos , vivían más de diez personas, ¿cómo es que nadie de la familia la escuchó gritar (considerando que la adolescen -
te narra que el hecho ocurió una noche mientras alistaba sus cosas para ir al colegio al día siguiente, y en horas de la noche usualmente, todos, o la mayoría de los integrantes de la
familia ya están en casa).

Y es entonces que en el desarrollo y atención del presente caso, esta Defensa Técnica consiidera pertinente, útil y necesario sean escuchados los testimonios de:

PRIMERO: la ciudadana YUDERBIS AMADA GUEDEZ LARA C.I. 25.904.413 (número de celular 0424-182-82-81)
a los fines de que explique sobre los hechos observados en la vivienda donde presuntamente ocurrió el abuso
que equivocadamente hoy se le atribuye a mi patrocinado,lo cual ES PERTINENTE, ÚTIL Y NECESARIO, toda
vez que ella pernoctaba en la vivienda donde se denuncia ocurrió el hecho dado que es la ESPOSA DE CARTA-
GENA HERNÁNDEZ, por lo que hacía vida en común con él, pudiendo salir a laborar y regresar juntos al domi-
cilio, pernoctando entonces en aquella vivienda además de poder apreciar el comportamiento de la presunta víc-
tima (se omiten datos de identificación), siendo supremamente útil su testimonio sobre lo que pudo observar en
aquel entonces.
sea valorado y apreciado el testimonio de la ciudadana FRANYELIZ SÁNCHEZ C.I. 24.906.709 (núme-
SEGUNDO:
ro celular 04142307762) quien solía pernoctar todos los fines de semana en la vivienda de la pareja Cartagena-
Guedez a propósito de ser ella, madrina de uno de los hijos de la pareja, lo cual ES PERTINENTE. ÚTIL Y NE-
CESARIO porque ella pudo observar cómo era el trato de Cartagena Hernández para con su cuñada (presunta
víctima) y el trato de la menor para con él, todos, momentos familiares de los cuales conserva fotografías, don-
de se evidencian sonrisas y evidentes momentos de alegria, lo cual sería imposible en caso de existir abuso
ocasional o reiterado por parte de mi hoy asistido.

TERCERO: sea valorado y apreciado el testimonio de la ciudadana REBECA IBARRA, C.I. 11.665.889 (núme-
ro celular 0414-222-65-37) lo cual ES PERTINENTE. ÚTIL Y NECESARIO porque la misma tiene una suerte
de vínculo familiar con Cartagena (porque es hija no reconocida por el padre de mi representado) pero extraña-
mente fue llamada por la madre de la presunta victima durante el año 2021 para recibir sus cuidados como
enfermera mientras se recuperaba tras sufrir de Covid 19 sin embargo, la madre de la presunta víctima desde el
año 2019 sabía de los supuestos abusos, entonces bien, ¿sería sensato procurar los cuidados de un familiar del
señalado como responsable de tan lamentable hecho?

III
DE LA EXCEPCIÓN OPUESTA POR ESTA DEFENSA TÉCNICA CON FUNDAMENTO EN EL ARTÍCULO 28, NUMERAL 4, LITERAL “I”, EN CONCORDANCIA CON EL ARTÍCULO 308, NU-
MERAL 2 AMBOS DEL CÓDIGO ORGÁNICO PROCESAL PENAL,

Sobre los hechos indicados por el honorable representante del Ministerio Público, DR. GEOMIR MARÍN, Fiscal Provisorio de la Fiscalía Centésima Séptima (107), es que esta defensa procura
reparar la defensa de Colón Ortíz, dado que no existe una relación lógica y sostenida de los hechos, toda vez que la denunciante, narra que los hechos de forma distinta según declaraba en sede
policial o si lo hacía por ante el Ministerio Público.

Ahora Bien, recordemos que, de acuerdo a la Norma adjetiva, la narración de los hechos en el escrito de acusación debe ser clara, precisa y cronológica, que incluya todas y cada una de las cir -
cunstancias de tiempo, modo y lugar que rodean el hecho objeto de investigación, lo que implica la necesaria indicación de las actuaciones pertinentes de todos los sujetos involucrados
en el proceso, de acuerdo con lo establecido en el numeral 2, del artículo 308 del Código Orgánico Procesal Penal, según el cual todo escrito de acusación debe contener una relación clara, precisa
y circunstanciada del hecho punible que se le atribuye al imputado, a lo que esta Defensa Técnica agrega que los hechos deben apoyarse en la reglas de la logicidad.

Lo que es más, ciudadana Juez, el Ministerio Público se apresuró en presentar el acto conclusivo, afectando el debido proceso a mi hoy representado dado que fue imposible la recepción del escrito
de solicitud de diligencias, mismas que eran pertinentes, útiles y necesarias para lograr el fin del proceso que no es otro que dar con la verdad.

IV
DEL QUEBRANTAMIENTO DE LA GARANTÍA CONSTITUCIONAL DEL DEBIDO PROCESO Y EL DERECHO A LA DEFENSA ESTABLECIDOS EN EL ARTICULO 49 DE LA CONSTITUCIÓN
DE LA REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA AL EVIDENCIARSE OMISIÓN DE UNA DE LAS FORMALIDADES DEL ESCRITO ACUSATORIO PREVISTAS EN EL ART. 308 DEL COPP

Ciudadana Juez, como profesionales del Derecho, sabemos que del artículo 308 del Código Orgánico procesal penal, se desprenden los requisitos que debe contener el escrito acusatorio para que
pueda ser viable la acción penal ejercida por el Ministerio Público contra un acusado, so pena de nulidad o pudiendo dar lugar a la no admisión de la acusación por presentar fallas que, en definitiva,
afectarían el curso del proceso.

Es así como esta Defensa, notó la omisión al cumplimiento del numeal 2 del artículo 308 dado que la Acusación Fiscal carece de logicidad y credibilidad respecto de la relación clara , precisa y cir -
cunstanciada del hecho punible que se le atribuye a mi hoy patrocinado, ut supra singularizado.

PROMOCIÓN DE PRUEBAS DE LA DEFENSA, QUE SE PRODUCIRÁN EN EL JUICIO ORAL CON INDICACIÓN DE SU PERTINENCIA Y NECESIDAD

Se sirva citar y cuestionar a la ciudadana YUDERBIS AMADA GUEDEZ LARA C.I. 25.904.413 (número de
celular 0424-182-82-81) sobre los hechos observados en la vivienda donde presuntamente ocurrió el abuso que
equivocadamente hoy se le atribuye a mi patrocinado, tal solicitud de diligencia de investigación ES
PERTINENTE, ÚTIL Y NECESARIA, toda vez que ella pernoctaba en la vivienda donde se denuncia ocurrió el
hecho denunciado dado que es la ESPOSA DE CARTAGENA HERNÁNDEZ, por lo que hacía vida en común con
él, pudiendo salir a laborar y regresar juntos al domicilio, pernoctando entonces en aquella vivienda además de
poder apreciar el comportamiento de la presunta víctima (se omiten datos de identificación), siendo
supremamente útil su testimonio sobre lo que pudo pareciar en aquel entonces.

2.- Se sirva citar y cuestionar a la ciudadana FRANYELIZ SÁNCHEZ C.I. 24.906.709 (número celular
04142307762) quien solía pernoctar todos los fines de semana en la vivienda de la pareja Cartagena-Guedez a
propósito de ser ella, madrina de uno de los hijos de la pareja, lo cual ES PERTINENTE. ÚTIL Y NECESARIO
porque ella pudo observar cómo era el trato de Cartagena Hernández para con su cuñada (presunta víctima) y el
trato de la menor para con él, todos, momentos familiares de los cuales conserva fotografías, donde se
evidencian sonrisas y evidentes momentos de alegria, lo cual sería imposible en caso de existir abuso ocasional o
reiterado por parte de mi hoy asistido.

Se sirva citar y cuestionar a la ciudadana REBECA IBARRA, C.I. 11.665.889 (número celular 0414-222-65-37)
lo cual ES PERTINENTE. ÚTIL Y NECESARIO porque la misma tiene una suerte de vínculo familiar con
Cartagena (porque es una hija no reconocida por el padre de mi representado) pero extrañamente fue llamada
por la madre de la presunta victima durante el año 2021 para recibir sus cuidados como enfermera mientras
se recuperaba tras sufrir de Covid sin embargo, desde el año 2019 sabía de los supuestos abusos, entonces
bien, sería sensato procurar los cuidados de un familiar del señalado como responsable de tan lamentable
hecho?
 VI

PETITORIO

En atención a todo lo antes expuesto, creyendo en su justa administración de justicia, esta Defensa Pública,
solicita muy respetuosamente, tenga usted a bien desestimar el Formal Escrito Acusatorio presentado por la
Fiscalía 107, visto que los elementos de convicción no se enmarcan dentro de la verdad y de la logicidad,
considerando pues esta Defensa que no existe fundamento serio para el enjuicimiento de mi hoy asistido e
igualmente solicito que en caso de decretarse lo que sería un injusto pase a juicio, sean admitidos los testimonios
ofrecidos en el capítulo V del presente Escrito de Excepciones y visto que no existe el peligro de fuga dado que
mi asistido no tiene ni la intención ni los medios económicos para huir del país, en todo caso, se le otorgue una
Medida Cautelar Sustitutiva de Libertad.

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ABG. YOLANDA KATHERINE DURÁN BRICEÑO
Defensora Pública Auxiliar Décima (10) con Competencia Penal Especial de los Delitos de Violencia
Contra la Mujer del Área Metropolitana de Caracas