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I. ANTECEDENTES
ETAPAS
POSTOR EVALUACIÓN
ADMISIÓN PRECIO PUNTAJE BUENA
OFERTADO S/ TOTAL O.P CALIFICACIÓN PRO
CONSORCIO
CONTRUCTOR ADMITIDO 335,302.39 100.00 1° CALIFICADO SI
LAUPALMA
ITZO CONSULTORES Y
ADMITIDO 300,280.43 - - DESCALIFICADO NO
EJECUTORES E.I.R.L.
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(…)” (sic)
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• Por tanto, la decisión del Comité de Selección carece de sustento, por lo que
corresponde que se revoque la descalificación de su oferta en el ítem I del
procedimiento de selección y se tanga por calificada la misma.
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Teniendo en cuenta ello, se tiene que el límite inferior del valor referencial
con IGV para el ítem I es de S/ 354.330.9. No obstante, el monto ofertado
por el Consorcio Adjudicatario es de S/ 335,302.39, por debajo de dicho
límite. En consecuencia, sostiene que la oferta de dicho postor debe ser
rechazada.
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Para dichos efectos, se otorgó a la Entidad el plazo máximo de tres (3) días
hábiles, bajo responsabilidad y apercibimiento de resolver el procedimiento con
la documentación obrante en el expediente, así como de comunicar a su Órgano
de Control Institucional o a la Contraloría General de la República, en caso de
incumplimiento.
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15. Con Decreto del 16 de noviembre de 2022, se declaró el expediente listo para
resolver.
II. FUNDAMENTACIÓN:
2. El artículo 41 de la Ley establece que las discrepancias que surjan entre la Entidad
y los participantes o postores en un procedimiento de selección, y las que surjan
en los procedimientos para implementar o extender la vigencia de los Catálogos
Electrónicos de Acuerdo Marco, solo pueden dar lugar a la interposición del
recurso de apelación. A través de dicho recurso se pueden impugnar los actos
dictados durante el desarrollo del procedimiento hasta antes del
perfeccionamiento del contrato, conforme a lo que establezca el Reglamento.
Con relación a ello, es necesario tener presente que los medios impugnatorios en
sede administrativa se encuentran sujetos a determinados controles de carácter
formal y sustancial, los cuales se establecen a efectos de determinar la
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El numeral 117.1 del artículo 117 del Reglamento, delimita la competencia para
conocer el recurso de apelación, estableciendo que es conocido y resuelto por el
Tribunal, cuando se trate de procedimientos de selección cuyo valor referencial
sea superior a cincuenta (50) UIT y cuando se trate de procedimientos para
implementar o mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco. También
dispone que, en los procedimientos de selección según relación de ítems, incluso
los derivados de un desierto, el valor referencial total del procedimiento original
determina ante quien se presenta el recurso de apelación. Asimismo, con
independencia del valor estimado o valor referencial del procedimiento de
selección, según corresponda, la declaración de nulidad de oficio o la cancelación
del procedimiento se impugnan ante el Tribunal.
Bajo tal premisa normativa, dado que en el presente caso el recurso de apelación
ha sido interpuesto respecto de una adjudicación simplificada, cuyo valor
referencial asciende al monto de S/ 763,598.00, por lo que este Tribunal es
competente para conocerlo.
El artículo 118 del Reglamento ha establecido taxativamente los actos que no son
impugnables, tales como: i) Las actuaciones materiales relativas a la planificación
de las contrataciones; ii) las actuaciones preparatorias de la Entidad convocante,
destinadas a organizar la realización de procedimientos de selección; iii) los
documentos del procedimiento de selección y/o su integración; iv) las actuaciones
materiales referidas al registro de participantes; y v) las contrataciones directas.
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El numeral 119.1 del artículo 119 del Reglamento establece que la apelación
contra el otorgamiento de la buena pro o contra los actos dictados con
anterioridad a ella debe interponerse dentro de los ocho (8) días hábiles siguientes
de haberse notificado el otorgamiento de la buena pro, mientras que en el caso
de Adjudicaciones Simplificadas, Selección de Consultores Individuales y
Comparación de Precios, el plazo es de cinco (5) días hábiles, siendo los plazos
indicados aplicables a todo recurso de apelación.
Asimismo, el numeral 119.2 del artículo 119 del Reglamento establece que la
apelación contra los actos dictados con posterioridad al otorgamiento de la buena
pro, contra la declaración de nulidad, cancelación y declaratoria de desierto del
procedimiento, se interpone dentro de los ocho (8) días hábiles siguientes de
haberse tomado conocimiento del acto que se desea impugnar. En el caso de
Adjudicaciones Simplificadas, Selección de Consultores Individuales y
Comparación de Precios, el plazo es de cinco (5) días hábiles, siendo los plazos
indicados aplicables a todo recurso de apelación.
En concordancia con ello, el numeral 76.3 del artículo 76 del mismo cuerpo
normativo establece que, definida la oferta ganadora, el comité de selección
otorga la buena pro, mediante su publicación en el SEACE.
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2 Considerando que el 7 de octubre de 2022, fue día feriado por “Combate Naval de Angamos”.
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i) No exista conexión lógica entre los hechos expuestos en el recurso y el petitorio del
mismo.
B. PETITORIO.
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Cabe señalar que la norma antes citada tiene como premisa que, al momento de
analizar el recurso de apelación, se garantice el derecho al debido procedimiento
de los intervinientes, de modo que las partes tengan la posibilidad de ejercer su
derecho de contradicción respecto de lo que ha sido materia de impugnación;
pues, lo contrario, es decir, acoger cuestionamientos distintos a los presentados
en el recurso de apelación o en el escrito de absolución, implicaría colocar en una
situación de indefensión a la otra parte, la cual, dado los plazos perentorios con
que cuenta el Tribunal para resolver, vería conculcado su derecho a ejercer una
nueva defensa.
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Por ello, en primer lugar, corresponde analizar si, efectivamente, existen vicios que
ameriten la declaración de nulidad del procedimiento selección.
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13. Ante dicho escenario, esta Sala advirtió que la Entidad no habría empleado las
bases estándar aprobadas por el OSCE vigentes en la fecha de convocatoria del
procedimiento de selección; razón por la cual, identificó en dicha situación un
posible vicio del procedimiento de selección, por cuanto se habría vulnerado lo
dispuesto en el numeral 47.3 del artículo 47 del Reglamento, en virtud del cual el
comité de selección o el órgano encargado de las contrataciones, según
corresponda, elabora los documentos del procedimiento de selección a su cargo,
utilizando obligatoriamente los documentos estándar que aprueba el OSCE y la
información técnica y económica contenida en el expediente de contratación
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14. Con relación a ello, la Entidad señala que el Comité de Selección no empleó las
bases estándar vigentes en la fecha de convocatoria del procedimiento de
selección, vulnerando lo dispuesto en las bases estándar. No obstante, considera
que aun cuando se concluya que existió infracción a las bases estándar, no existiría
un vicio de nulidad relevante para el procedimiento de selección, por lo que
corresponde la conservación del acto.
16. Teniendo en cuenta lo expuesto, cabe señalar que los procedimientos y requisitos
para la contratación de bienes, servicios u obras con cargo a fondos públicos son
señalados en la Ley, la cual, juntamente con su Reglamento y demás normas
complementarias, constituyen disposiciones de observancia obligatoria para
todos aquellos que participan o ejercen funciones en los procedimientos de
contratación, sea del lado público o privado.
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21. Con relación a ello, cabe señalar que, en el numeral 47.3 del artículo 47 del
Reglamento, se prevé que el comité de selección o el órgano encargo de las
contrataciones, según corresponda, elabora los documentos del procedimiento de
selección a su cargo, utilizando obligatoriamente los documentos estándar que
aprueba el OSCE y la información técnica y económica contenida en el expediente
de contratación.
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23. En ese sentido, la Entidad a través del comité de selección vulneró las
disposiciones del numeral 47.3 del artículo 47, la Resolución N° D0004-2022-
OSCE/PRE, y la Directiva N° 001-2019-OSCE/CD, al haber utilizado bases estándar
no vigentes a la fecha de convocatoria del procedimiento de selección, así como,
el haber inobservado el artículo 52 del Reglamento, modificado con el Decreto
Supremo N° 162-2021-EF, situación que infringe incluso, el principio de legalidad,
recogido en el numeral 1.1 del artículo IV del TUO de la LPAG, por el cual, las
autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al
derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines
para los que les fueron conferidas.
24. Ahora bien, cabe señalar que el numeral 44.1 del artículo 44 de la Ley, establece
que en los casos que conozca el Tribunal declarará nulos los actos administrativos
emitidos por la Entidad, cuando hayan sido expedidos por órgano incompetente,
contravengan normas legales, contengan un imposible jurídico, o prescindan de
las normas esenciales del procedimiento o de la forma prescrita por la normativa
aplicable, debiendo expresar en la resolución que expida la etapa a la que se
retrotraerá el procedimiento.
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25. En este punto, es necesario precisar que la nulidad es una figura jurídica que tiene
por objeto proporcionar a las Entidades, en el ámbito de la contratación pública
una herramienta lícita para sanear el procedimiento de selección de cualquier
irregularidad que pueda viciar la contratación, de modo que se logre un proceso
transparente y con todas las garantías previstas en la normativa de contrataciones.
Eso implica que la anulación del acto administrativo puede encontrarse motivada
por la propia acción, positiva u omisiva, de la Administración o en la de otros
participantes del procedimiento, siempre que dicha situación afecte la decisión
final tomada por la administración.
26. Cabe en este punto señalar, que los vicios advertidos por este Tribunal son
trascendentes y, por tanto, no es posible consérvalos, toda vez que el hecho que
el comité de selección haya utilizado bases estándar no vigentes, para elaborar las
bases del procedimiento de selección, ha implicado una contravención normativa
a las disposiciones del numeral 47.3 del artículo 47, la Resolución N° D0004-2022-
OSCE/PRE, y la Directiva N° 001-2019-OSCE/CD, así como, el artículo 52 del
Reglamento, modificado con el Decreto Supremo N° 162-2021-EF.
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27. Siendo así, considerando que este Tribunal declarará la nulidad del procedimiento
de selección y lo retrotraerá a su convocatoria, corresponde que el comité de
selección elabore las bases del procedimiento de selección, utilizando las bases
vigentes a la fecha de convocatoria.
28. Sin perjuicio de ello, con ocasión de la reformulación de las bases del
procedimiento de selección, el comité de selección deberá verificar que las demás
disposiciones de dichas bases se encuentren acorde a los lineamientos que prevén
las bases estándar aprobadas por el OSCE, a efectos de no incurrir en mayores
vicios que puedan generar nuevamente la nulidad del procedimiento de selección,
siempre en observancia de los principios que rigen la contratación pública
enumerados en el artículo 2 de la Ley.
30. Del mismo modo, en atención a lo dispuesto por el numeral 11.3 del artículo 11
del TUO de la LPAG, este Colegiado considera que debe ponerse en conocimiento
del Titular de la Entidad la presente resolución, a fin que conozca del vicio
advertido y adopte las medidas del caso.
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LA SALA RESUELVE:
ss.
Cabrera Gil.
Ferreyra Coral.
Pérez Gutiérrez.
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