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“El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y
disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra ley o derecho ajeno” 582 CC
Esta definición se refiere sólo al dominio sobre las cosas corporales. El artículo 583 señala que sobre
las cosas incorporales existe una especie de propiedad.
Caracteres
a) Derecho real: Se ejerce sobre una cosa sin respecto a determinada persona
b) Absoluto: Se ejerce sobre la cosa en forma ilimitada, soberana e independiente. Sin embargo tiene
como límites la ley (función social de la propiedad) y la doctrina del abuso del derecho, cuando el
derecho de propiedad colisiona con los legítimos derechos de terceros.
c) Perpetuo: El dominio subsiste mientras existe la cosa sobre la el que se ejerce. No se extingue por
el transcurso de tiempo ni por el no uso de la cosa.
¿Cómo se pierde?: Por la prescripción adquisitiva del mismo derecho por parte de otra persona.
d) Exclusivo: Es privativo de un solo titular. No pueden existir dos personas con un derecho
independiente de dominio el uno del otro sobre la misma cosa. No se debe confundir con la
comunidad, donde varios ejercen derechos vinculados sobre la misma cosa.
2) Facultades de derecho de dominio
Se desprenden del 582 CC y del 19 N° 24 CPR
a) Uso: El propietario puede utilizar la cosa materialmente
b) Goce: El propietario puede beneficiarse de los frutos y productos de la cosa. La doctrina distingue
frutos de productos.
c) Disposición: Se refiere a la posibilidad del dueño de disponer: a) Materialmente de la cosa,
modificándola, consumiéndola o destruyéndola o bien, b) Jurídicamente: Abandonándola
(renunciando al dominio), celebrando negociaciones sobre la cosa o enajenándola, ya sea en forma
parcial, constituyendo derechos reales limitativos sobre la cosa (usufructo, prenda, hipoteca) o en
forma total si pierde el derecho de dominio ( la vende, la dona).
6) Clases de comunidad
Contexto: Comunidad siempre debe referirnos a la indivisión. Podemos decir que la comunidad es la situación
jurídica que se produce cuando dos o más sujetos tienen un derecho de idéntica naturaleza sobre la totalidad de
un mismo objeto (este concepto es por si acaso les pide uno, para salvar).
1) Según el objeto sobre el que recae ( la única clasificación que reconoce el código 1317-2304)
a) Sobre una universalidad: La herencia (de derecho); Una biblioteca (de hecho).
Se discute si puede haber comunidad tanto sobre universalidades de hecho como de derecho. Parte
de la doctrina considera que sí, sin embargo otra parte de la doctrina señala que no podría haber
sobre universalidades jurídicas, porque estas contienen un activo y un pasivo y según el 1354 y
2306 cuando son 2 más comuneros, el pasivo se divide y aquí estamos en una hipótesis de
indivisión.
Comunicabilidad de la cuota: La relación entre la naturaleza de los bienes que integran la comunidad y la
naturaleza de la cuota de cada comunero, o dicho de otra manera, si los bienes que integran la comunidad son
muebles “comunican “esta calidad a la cuota abstracta de cada comunero y por lo tanto también será
mueble, no obstante no siempre es así:
Hipótesis:
a. Comunidad sobre cosas singulares: Se comunica. Si la comunidad la integra un auto (mueble) cada
cuota será también de naturaleza mueble.
b. Comunidades de cosas universales:
Si la comunidad sólo la integran una clase de bienes, sólo muebles o sólo inmuebles, existe
comunicabilidad, la cuota será mueble o inmueble según corresponda.
Si la comunidad la integran bienes muebles y bienes inmuebles, la doctrina no está de acuerdo si
cada bien comunica a la cuota en forma independiente o bien la cuota tiene su propia naturaleza
mueble o inmueble.
o Problema: Si se celebra un contrato de cesión de derechos respecto de la cuota que contiene
bienes de ambas naturalezas, se perfecciona por el sólo acuerdo o bien requiere de
solemnidades y como se hará la tradición.
2) Según su origen
a) Deriva de un hecho: La comunidad hereditaria a consecuencia de la muerte del causante.
b) Voluntad: Dos o más personas adquieren algo en común
c) Ley: Servidumbres, copropiedad inmobiliaria
3) Según su duración
a) Temporales: Son indeterminadas por regla general, es decir, no tienen una fecha cierta de término,
puesto que cualquier comunero puede pedir en cualquier momento la partición de la comunidad.
Podrían tener tiempo establecido en el caso de los pactos de indivisión pero estos no pueden superar
los 5 años.
b) Perpetuas: Establecidas por ley; derivan de la naturaleza de las cosas: propiedad horizontal,
4) Según su funcionamiento:
a) Activas: Masa de bienes que funcionan desarrollando alguna actividad comercial ( establecimiento de
comercio parte de una comunidad hereditaria)
b) Pasivas: Bienes estáticos a la espera de ser divididos entre los comuneros.
2) Accesión continua: Llamada también propiamente tal y se define como la unión permanente de dos o
más cosas que originariamente se encuentran separadas y pasan a formar un todo indivisible. Puede ser
provocada por la naturaleza o por el hombre.
a) Accesión de inmueble a inmueble
Aluvión
Avulsión
Mutación de álveo o cambio de cause
Formación de nueva isla
b) De mueble a mueble siendo cada una de distinto dueño
Adjunción
Especificación
Mezcla
c) Mueble a inmueble (accesión industrial se construye o se siembra con materiales propios en
terreno de un tercero)
Edificación
Plantación o siembra
Se entiende que no existe un pacto o contrato entre las partes, por lo tanto se aplica el principio que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal, por lo tanto el dueño del predio adquiere lo que en él se sembró o edificó. Se
debe evitar de todas formas el enriquecimiento injusto por lo que operan indemnizaciones y se dan diferentes
soluciones si es el dueño de terreno que usa materiales ajenos o es el dueño de los materiales o semillas el que
lo hace en suelo ajeno.
Características:
1) Originario
2) Gratuito
3) Entre vivos
4) Singular
5) Es un hecho jurídico porque la regla general es que sea obra de la naturaleza.
11) Concepto y características de la tradición
Concepto: La Tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueño
hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio, y por la otra la
capacidad e intención de adquirirlo (670 CC)
Características:
1) Modo de adquirir derivativo: Es relevante el derecho del tradente para saber que adquirió la contraparte
2) Convención: Requiere de un acuerdo de voluntades entre tradente y adquirente para transferir y
adquirir.
3) Es consecuencia de un título: Para adquirir tanto el dominio como los demás derechos reales.
Ojo: En el caso que el tradente no sea el dueño, la tradición ya no opera como modo de adquirir
sino como un requisito para estar en posesión de la cosa y adquirir por prescripción.
4) Modo de adquirir entre vivos
5) Según el título será gratuito u oneroso ( donación: gratuito; CV: oneroso)
Tener en cuenta para complementar una respuesta: Se puede adquirir por tradición: El dominio de las
cosas corporales muebles e inmuebles; todos los derechos reales; los derechos personales (créditos); El
derecho real de herencia.
12) Requisitos de la tradición
Presencia de ambas partes; Consentimiento; Título traslaticio de dominio ; Entrega.
1) Presencia de dos partes:
Tradente: Quien transfiere el dominio de la cosa.
Debe ser plenamente capaz, puesto que debe tener la capacidad de disposición, sólo así se puede transferir el
dominio. Debe ser el dueño, de lo contrario sólo dejará al adquirente en calidad de poseedor.
Adquirente: Quien adquiere el dominio para sí. Debe tener plena capacidad, aunque también se considera que
bastaría con la capacidad de goce (1578).
NOTA: Pregunta que siempre hace el profesor: ¿Quién debe tener más capacidad, el tradente o el
adquirente?: El tradente, porque debe tener plena capacidad, goce y ejercicio y además capacidad de
disposición respecto de ese bien en particular para poder enajenar.
2) Consentimiento de ambas partes
El consentimiento debe recaer en transferir el dominio y adquirir
Respecto de los vicios, se aplican las reglas generales, sin embargo existen además reglas especiales para la
tradición:
a) Si el error es en la cosa tradida, será del tipo esencial
b) En la persona del adquirente, la tradición es una convención intuito personae
c) En el título traslaticio puede ser:
Una parte entiende que hay un título de traslaticio y la otra uno de mera tenencia
Ambos coinciden que el título es traslaticio, pero difieren en la especie, una entiende que es una CV y
la otra que es una donación.
3) Título traslaticio de dominio
Nuestro sistema romanista requiere de un título y de un modo para transferir el dominio, por lo tanto el modo
de adquirir tradición requiere de un título precedente para operar como tal.
Concepto: Es aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio ( 703 inc. 3°)
Ejemplos de TTD: CV; permuta; donación; aporte en propiedad a una sociedad; dación en pago.
4) Entrega
La entrega es el elemento esencial de la tradición, respecto del cual deben cumplirse los demás requisitos. La
entrega será diferente según el tipo de bien que se trate.
13) Efectos de la tradición cuando el tradente es:
a) Dueño de la cosa: El efecto normal es transferir el dominio y además deja al adquirente en posesión de la
cosa.
b)No es dueño de la cosa:
Si el tradente carecía del dominio pero tenía otros derechos reales (usufructo por ej.) con la tradición transfiere
ese derecho (nadie puede transferir más derechos de los que tiene o sólo se pueden transferir los derechos de los
que se es titular). En este caso en adquirente queda como poseedor de la cosa y dueño y poseedor de los
derechos que el tradente tenía.
Si el tradente no es dueño de lo que entrega y no tiene ningún derecho sobre ella, la tradición cumple la
función de conferir la posesión y habilitar para de adquirir por prescripción, si se cumplen los demás requisitos
legales.
14) Tradición sujeta a modalidades
Son los efectos de la tradición los que quedan sujetos a la modalidad; debe quedar establecida en el título.
Recordatorio: ¿Qué son los efectos? : Los Derechos y las obligaciones de las partes intervinientes en
determinado acto jurídico ( definición sencilla para contextualizar); Modalidades: Condición, plazo,
modo, representación y solidaridad.
Tradición sometida a condición suspensiva: Se le entrega la cosa al adquirente pero no se transfiere el
dominio mientras no cumpla la condición.
Pendiente: Tiene la mera tenencia, ya que reconoce dominio ajeno mientras no se verifique la condición.
Cumplida: Adquiere el dominio con efecto retroactivo a la fecha en que se hizo la entrega.
Fallida: No adquiere el dominio
Cláusula de reserva de dominio:
Esta cláusula consiste en el pacto por el cual el tradente mantiene el dominio de la cosa hasta el cumplimiento
de la condición. Se puede establecer también que será hasta el pago del precio.
Problema: Se discute porque hay 2 artículos que se refieren a esto en el CC y que se contraponen.
680 inc 2°: Permite que se pacte y que el tradente se reserve el dominio hasta el pago del precio. Sino paga no
adquiere.
1874: Señala que en la CV esta cláusula sólo produce el efecto de poder demandar el cumplimiento o la
resolución del contrato.
¿Cómo se resuelve?
La doctrina se ha inclinado a favor del 1874, ya que de aceptar el 680 podrían existir problemas de confusión
de propietarios; el vendedor podría, en el tiempo que medie antes del pago del precio, gravar la cosa con
derechos reales y como aún sería el dueño, podría hacerlo. Por otra parte el 1874 es una norma especial (para la
CV) y tiene aplicación preferente. El 680 se aplicación en otros actos jurídicos y respecto de otras modalidades
que no sean el pago del precio.
Tradición sometida a condición resolutoria: En este caso el dominio se transfiere pero sujeto a la resolución
en caso de cumplirse la condición.
Pendiente: Se transfiere y se adquiere el dominio y la posesión de la cosa. En el caso que en el tiempo
intermedio el adquirente enajena o grava la cosa, el tradente no tendrá acción contra 3° de buena fe y en caso de
ser inmueble sólo podrá resolverse si la constaba en el título inscrito y otorgado por escritura pública.
Cumplida: Se extingue el derecho de dominio que se había adquirido, con efecto retroactivo.
Fallida: Se consolida en el tiempo el derecho que se había adquirido
Tradición sometida a plazo:
Suspensivo: En este caso no es la tradición la que se posterga sino sus efectos, los que comenzaran producirse
cuando llegue cierto día. Es una especie de tradición anticipada.
Extintivo: Se pacta que llegado cierto día se extinguirá el dominio del adquirente.
15) Tradición de bienes muebles( 684-685)
Se debe distinguir:
a) Tradición real
La entrega efectiva material de la cosa, denominada “ de mano a mano”.
b) Tradición ficta o simbólica
1) Permitiéndole la aprehensión material de una cosa presente
Presencia de tradente y adquirente
Presencia de la cosa tradida a la vista y alcance de ambos
Aprehensión por parte del adquirente sin oposición del tradente.
2) Mostrándosela
Denominada tradición de larga mano
Presencia de ambos ante la cosa tradida
3) Entregándole las llaves de granero, almacén, cofre, o lugar cualquiera en que esté guardada la cosa
No es necesario que se haga en el lugar donde se encuentra la cosa.
4) Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido.
El tradente se encarga de poner la cosa a disposición del adquirente.
5) Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro título no traslaticio de
dominio.
Tradición por breve mano
Para evitar el movimiento material de la cosa porque no va a cambiar de mano, sólo
cambiará la calidad por la cual la tiene.
Quien era un mero tenedor será ahora el dueño y se entiende que la tradición se efectuó
cuando se le hizo la primera entrega.
6) Recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se constituye usufructuario, comodatario,
arrendatario.
Se denomina constituto posesorio
Es igual que lo anterior pero en este caso es el dueño quien enajena la cosa
pero continúa teniendo la cosa como mero tenedor.
Realizaba la tradición ficta, el adquirente queda en la posibilidad de disponer inmediatamente de la cosa
tradida.
Respecto de la taxatividad de las formas de tradición ficta
Teoría N° 1: Aparte de leyes especiales que señalan otras formas, la jurisprudencia ha aceptado que no es
taxativa y que las partes podrían hacerlo de otra manera no regulada en el 680.
Teoría N ° 2: Las formas fictas son creación legal y de tipo excepcional que cobra relevancia en cuanto a la
posesión, ya que la tradición es requisito de ésta, el CC señala que la posesión se adquiere por la aprehensión
material o legal y no puede haber aprehensión legal donde la ley no lo establece.
16) Tradición de los bienes muebles registrables
Los vehículos motorizados se rigen para su tradición por las reglas generales del 684, para los bienes muebles.
En el registro de vehículos motorizados que lleva el Servicio de Registro Civil, se inscribe el vehículo, su
propietario, las variaciones del dominio, los gravámenes, embargos y precautorias, sin embargo cumple la
función de publicidad y no es requisito para la tradición del respectivo vehículo.
Se presume propietario del vehículo a quien figura como su dueño en este registro, salvo prueba en contrario
(presunción simplemente legal).
17) Tradición de lo bienes raíces
En nuestro ordenamiento rige un sistema registral para los bienes raíces, por lo tanto la forma de efectuar la
tradición de estos bienes será por medio de la respectiva inscripción en el registro de propiedad del CBR en
cuya jurisdicción se encuentre el bien raíz. 686 CC.
Lo que se inscribe es el título. Si es una CV se lleva a inscribir la escritura pública que contiene el contrato y el
CBR genera una inscripción, con esto se ha efectuado la tradición.
18) Funciones del registro conservatorio
Ojo: Aprender muy bien. Pregunta recurrente en certámenes.
1) Servir de tradición del dominio y otros derechos reales sobre bienes inmuebles (686CC)
2) Brindar protección al poseedor inscrito del inmueble y de derechos reales sobre los inmuebles.
Recordatorio: Al efectuar la tradición puede que no se transfiera el dominio efectivamente, ocurre
en el caso en que el tradente no es el dueño, pero siempre y a lo menos se dejara al tradente en
calidad de poseedor y en vías de adquirir por prescripción, por lo tanto en este caso la inscripción
haría las veces de prueba de la posesión.
3) Mantener la historia de la propiedad raíz.
Mutaciones del dominio (cambio de dueño), hipotecas, gravámenes.
4) Dar publicidad al estado del inmueble y sus gravámenes ( útil para los créditos con garantía hipotecaria)
5) Sirve de solemnidad para ciertos contratos, como la hipoteca
6) Sirve de publicidad para oponer actos registrables a terceros ( embargos, medidas precautorias).
19) Libros que componen el sistema registral
1) El Repertorio: En él constan todos los títulos que ingresan para ser inscritos. Se registran por orden
cronológico independiente de la naturaleza del título.
2) El Registro: Integrado por 3 registros.
a) Registro de Propiedad: Se inscriben todas las mutaciones del dominio. Transferencias,
transmisiones y prescripciones.
b) Registro de Hipotecas y Gravámenes: Además de las hipotecas, se inscriben censos, usufructos,
servidumbre, uso y habitación.
c) Registro de Interdicciones y prohibiciones de enajenar
En cada registro además se deben inscribir las cancelaciones, subinscripciones y cualquier otra
concerniente a la inscripción central.
Todos los registros así como el repertorio son anuales
3) El índice General ( 43-45 Reglamento)
Se confecciona con los índices de cada uno de los registros y a través de su consulta es posible seguir
la historia de la propiedad raíz.
Sigue un orden alfabético. Es anual.
4) También el CBR lleva los siguientes registros:
Comercio
Propiedad de aguas
Hipotecas de aguas
Prohibiciones de aguas
Minas
Prendas especiales
20) Títulos que deben inscribirse y que pueden inscribirse
Art. 52. Deberán inscribirse en el Registro Conservatorio:
1º. Los títulos translaticios de dominio de los bienes raíces; los
títulos de derecho de usufructo, uso, habitación, censo e hipoteca
constituidos en inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la
prescripción adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos.
Acerca de la inscripción de los títulos relativos a minas, se estará a
lo prevenido en el Código de Minería;
2º. La constitución de los fideicomisos que comprendan o afecten
bienes raíces; la del usufructo, uso y habitación que hayan de recaer
sobre inmuebles por acto entre vivos; la constitución, división, reducción
y redención del censo; la constitución de censo vitalicio, y la
constitución de la hipoteca.
Las reglas relativas a la hipoteca de naves pertenecen al Código de
Comercio;
3º. La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados
anteriormente;
4º. Los decretos de interdicción provisoria y definitiva, el de
rehabilitación del disipador y demente, el que confiera la posesión
definitiva de los bienes del desaparecido y el que conceda el beneficio de
separación de bienes, según el artículo 1385 del Código Civil.
Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no
subsista después de adquirida la posesión. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala
fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.
Si el título es translaticio de dominio, es también necesaria la tradición.
La posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la tradición; a
menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título.
34) Posesión violenta y posesión clandestina
Son las llamadas posesiones viciosas. La primera es la que se adquiere por la fuerza física o moral y la segunda
es la que se ejerce ocultándola a los que tiene derecho para oponerse a ella.
Clandestina:
Es un vicio relativo sólo la pueden alegar quienes tienen derecho a oponerse
Temporal, cuando se hace pública respecto de quienes pueden oponerse, cesa la clandestinidad y ya no
será viciosa.
35) Transmisión, transferencia y agregación de la posesión
La posesión es un hecho y no se transmite (688-717-722), por lo tanto no pasa del causante al heredero.
Tampoco se transfiere por acto entre vivos. 717 y 2500 inc.1°
Respecto de la agregación, el 717 lo permite, es decir, es posible agregar la posesión del antecesor a la propia.
Esta situación facilita el ejercicio de las acciones posesorias que requieren un tiempo mínimo para ejercerlas,
entre otras cosas. La agrega con sus calidades y vicios.
36) Adquisición, conservación y pérdida de la posesión de bienes muebles
Adquisición: Cuando concurre el corpus y el animus. El corpus concurre ya sea por la aprehensión material de
la cosa o por algún acto que signifique que la cosa queda bajo su potestad. (Tiene las llaves del lugar donde se
encuentra)
Conservación: Mientras subsistan en el sujeto el corpus y el animus. El elemento principal en este caso es el
ánimo y es el que siempre debe mantenerse, el corpus puede perderse momentáneamente, pero si se mantiene el
ánimo no se ha perdido la posesión.
Pérdida: Cuando se pierden ambos elementos o uno de ellos de manera permanente
a) Se pierden cuando el poseedor abandona la cosa o cuando la enajena
b) Se pierde cuando se pierde el corpus, ya sea cuando otro sujeto se apodera de la cosa con ánimo se
hacerla suya (726) o cuando sin perder la posesión se hace imposible la ejecución de actos posesorios ( 2502
N°1- 619)
c) Se pierde la posesión cuando se pierde el animus
37) Adquisición, conservación y pérdida de la posesión de bienes inmuebles no inscritos
Adquisición: Distinguimos el título
a)Simple apoderamiento con ánimo de señor y dueño: 726-729, por el simple apoderamiento con ánimo,
hace nacer la posesión y quien la tenía la pierde y no requerirá inscripción.
b)Título no traslaticio de dominio:
1) Ocupación: No podrá invocarse porque este modo/título porque en Chile no existen inmuebles sin
dueño, en último término es el fisco. El sujeto puede apoderarse pero no ocuparlo.
2) Accesión: Sí. El que es dueño del terreno principal poseerá lo que a él se junta, sin inscripción
3) Sucesión por causa de muerte: Se adquiere desde la muerte del causante, sin inscripción.
c)Título traslaticio de dominio
1) Posesión regular: Siempre con inscripción porque es la única manera de hacer la tradición de bienes
inmuebles y además es requisito de la posesión regular.
2) Posesión Irregular: Se discute
• El 724 no distingue la clase de posesión por lo tanto es indispensable la inscripción
• Otra teoría señala que aun cuando se invoque TTD no se requiere inscripción para adquirir posesión
irregular. Si el 729 permite adquirir la posesión irregular en forma viciosa o clandestina, con mayor razón lo
hará si existe un TTD.
Conservación:
Mientras subsistan en el poseedor los elementos fundantes de la posesión. Igual que en los inmuebles
Pérdida:
Se pierde desde que falta alguno de los elementos constitutivos
a) Si la abandona
b) Si enajena y la contraparte adquirirá con o sin inscripción según la teoría que se acepte
c) Usurpación (729-730)
d) Cuando el mero tenedor la usurpa, se da por dueño y la enajena
e) Cuando se obtiene un TTD que emana de un 3° diferente del que posee el inmueble no inscrito y luego
lo inscribe.
38) Adquisición, conservación y pérdida de la posesión de los inmuebles inscritos
Teoría de la posesión inscrita: Conjunto de disposiciones legales emanadas del CC que se refiere a la A C y Pde
los bienes inmuebles inscritos.
Adquisición:
a) Simple apoderamiento: No nace
b) Título no traslaticio de dominio: No se requiere inscripción para adquirir la posesión regular o irregular
c) TTD: Se distingue si es posesión regular o irregular
• Regular: Requiere inscripción para adquirirla, por eso la inscripción es requisito y prueba de posesión de
inmuebles inscritos.
• Irregular: Se discute
1) Sin inscripción no se adquiere 728-729, a contrario sensu 730 2502; además aceptarlo no tendría lógica
respecto de la instauración de un sistema registral. Tesis mayoritaria.
2) La situaciones de facto priman independiente de las inscripciones , así los artículos 702-708-729-730
dejan abierta la posibilidad de a lo menos adquirir posesión irregular sin inscripción.
Conservación:
Mientras subsista la inscripción
Pérdida:
728 CC …es necesario que la inscripción se cancele
¿Cómo?
1)Voluntad de las partes: Las partes acuerdan dejar sin efecto la transferencia. Basta una subinscripción al
margen que indique que se cancela y el inmueble vuelve a su inscripción anterior.
2)Decreto judicial: A través de una sentencia en un juicio reivindicatorio; sobre nulidad o resolución de
contrato. Subinscripción; requiere de un juicio y notificación a las partes afectadas.
3)Por una nueva inscripción donde el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro
Ej.: Una CV. Aquí no es necesaria la subinscripción , la nueva inscripción cancela de automáticamente la
anterior ( cancelación virtual).
39) Problemas que genera la cancelación de la inscripción
1) Cancelación en virtud de un título injusto: El titulo injusto no la cancelaría en virtud del 728.
728: Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele sea por voluntad de las partes
o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial..
Mientras subsista la inscripción…el que se apodera de la cosa no adquiere la posesión de ella ni pone fin a la
anterior título
Otra corriente doctrinaria señala que sí porque el 728 no se refiere a la justicia del , tampoco el 2505 y además
porque el 730 le da valor a un título particularmente injusto: El del usurpador.
3) Cancelación por un título desconectado del anterior
Si un mero tenedor se da por dueño nunca va a adquirir la posesión, pero si este mero tenedor la enajena, el
adquirente entrará a poseer y lo hará en virtud de una inscripción desconectada de la anterior.
Para determinar si entra o no a poseer hay que determinar que se entiende por competente inscripción, como lo
señala el 730 inc, 2°
“ Con todo, el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, , la enajena, no se pierde por una
parte la posesión ni se adquiere sin la competente inscripción”
¿Qué es Competente Inscripción?:
a) La que se realiza siguiendo las formalidades legales, en este caso si adquiere la posesión
b) Es la que emana de del poseedor inscrito anterior, aunque sea aparente. Sería la única forma de
transferir el derecho
Ejemplos de inscripción aparente: el que se hace pasar por mandatario de otro y vende; El que vende una
cosa inscrita a nombre de otro y después la adquiere por sucesión por causa de muerte.
Si se sigue esta teoría no entraría a poseer.
La jurisprudencia ha aceptada ambas.
CEDULARIO 2° CERTAMEN DERECHO CIVIL II
1.-Concepto y características de la prescripción
Concepto: Es un modo de adquirir las cosas ajenas, por haberse poseído durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los demás requisitos legales.
Características:
1) Es un modo de adquirir originario: El derecho del prescribiente principia en él; no se toma en cuenta el
derecho el antecesor.
2) Permite adquirir el dominio y los demás derechos reales, con excepción de las servidumbres discontinuas y
continuas inaparentes
3) Es un modo de adquirir a título singular: Con la excepción de la posibilidad de ganar por prescripción una
herencia.
4) Es un modo de adquirir a título gratuito y por acto entre vivos. El prescribiente no necesita hacer ningún
desembolso para ganar el dominio por prescripción y opera en vida de él. Si fallece, se inicia una nueva
prescripción por sus sucesores, sin perjuicio de agregar a tiempo el del antecesor según los art. 2500 y
717.
Nota: Por la prescripción adquisitiva se adquiere el dominio y tiene efecto retroactivo. Se entiende que el
poseedor es dueño de la cosa no desde que se consumó o declaró la prescripción sino desde el inicio de la
posesión, lo cual se desprende de entre otros el art. 1736 N° 1.
Nota: La sentencia que declara una prescripción adquisitiva del dominio de un bien raíz o de derechos reales
en él, debe inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces; su objeto es dar
publicidad y mantener la historia de la propiedad raíz y hacer oponible a terceros el fallo. .
2.- Reglas comunes de la prescripción
Interrupción civil:
Es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño contra el poseedor. Es decir la cesación de
la pasividad del sujeto en contra de quien se prescribe. Requisitos:
1) Acción ante los tribunales. No basta actuación privada o gestión no contenciosa o extrajudicial.
2) La demanda debe ser notificada. Si los demandados son varios, deberá notificarse a todos. Si la demanda se
plantea ante tribunal incompetente, se sostiene que interrumpe, aun cuando podría estimarse como no legal la
notificación ordenada por un tribunal incompetente. Una medida prejudicial interrumpe.
3) Debe estar pendiente el plazo de prescripción.
Importante: Para interrumpir basta presentar la demanda ante el tribunal dentro del plazo, o además es necesario
notificarla dentro de él. Debe convenirse de inmediato que no puede dudarse de que para que la interrupción
produzca efectos la demanda debe ser notificada: el punto es si esa notificación también debe efectuarse dentro del
plazo o basta con interponer la demanda dentro del plazo, aunque la notificación se practique después. La
jurisprudencia no ha sido uniforme, aun cuando parece prevalecer la idea de que es necesario notificarla
dentro del plazo.
Efectos de la interrupción:
Se pierde todo el tiempo que se llevaba poseyendo.
Respecto de la interrupción civil debe tenerse presente que en ciertos casos, aun cuando se actuó judicialmente, no
queda interrumpida la prescripción (art. 2503).
Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal.
Si el recurrente se desistió expresamente de la demanda o se declaró abandonado el procedimiento.
Si el demandado obtuvo sentencia favorable.
El usufructo tiene una duración limitada, al cabo de la cual pasa al nudo propietario, y se consolida con la
propiedad (art. 765, inc. 2).
El constituyente puede fijar la duración del usufructo por un determinado tiempo o por toda la vida del
usufructuario, y si omite fijar tiempo alguno, se entiende constituido el derecho por toda la vida del
usufructuario.
En caso que el usufructuario sea una corporación o fundación, el plazo del usufructo no puede pasar de 30
años (art. 770). También se aplicaría el mismo plazo a las sociedades, no obstante hay jurisprudencia en
contra.
Si el usufructo es por tiempo determinado y el usufructuario muere antes, los herederos no le suceden en el
goce hasta la expiración del plazo prefijado por el constituyente, porque el usufructo es intransmisible por
testamento o abintestato (art. 773 inc. 2). La muerte del usufructuario pone siempre fin al usufructo.
Se prohíbe constituir usufructo alguno bajo una condición o a un plazo cualquiera que suspenda su ejercicio.
Si de hecho se constituyere, no tiene valor alguno (art. 768, inc. 1).
El plazo y la condición se admiten sólo para poner término a la duración del usufructo; pero no para
suspender la iniciación del ejercicio de este derecho real.
10.-Forma de constituir un usufructo
1) Ley
2) Voluntad del propietario.
3) Prescripción.
4) Sentencia judicial.
Análisis:
1) Ley: El que tiene el padre sobre los bienes del hijo no emancipado y el del marido sobre los bienes de la
mujer casada en sociedad conyugal (Art. 810).Sin embargo se dice más bien es un derecho legal de goce.
Se dice que no es usufructo por no ser un derecho real, no dar derecho de persecución, no ser embargable,
no estar obligado el padre a rendir caución ni hacer inventario solemne, lo cual también se aplica al marido
(art. 249). Termina por la emancipación del hijo y disolución de la sociedad conyugal.
2) Por voluntad del propietario: Por testamento, se someterá el usufructo a las formalidades del
testamento. Si es por acto entre vivos la formalidad depende de la naturaleza de la cosa fructuaria; si recae
sobre muebles es consensual; si recae sobre inmuebles es necesario instrumento público inscrito (art.
767).Se ha discutido el rol de la inscripción en este caso. Se sostiene por algunos que juega el doble papel
de solemnidad del acto constitutivo y de tradición del derecho real de usufructo (art. 767-686-52 N° 2
Regl.), sin embargo para otros sólo desempeña esta última función, quedando perfecto el acto constitutivo
con el solo otorgamiento del instrumento público y sin que siquiera hay un plazo para proceder a tal
inscripción (tesis mayoritaria). En cualquiera de los casos se inscribe en el registro de hipotecas y
gravámenes del CBR donde se encuentra el inmueble.
3) Prescripción: Esta posibilidad no será frecuente, porque la prescripción se referirá a la totalidad de la
propiedad. Sin embargo, puede tener aplicación en casos como cuando se constituye el usufructo sobre
cosa ajena: al efectuarse la tradición del derecho real de usufructo, esta tradición no producirá su efecto
normal, porque el tradente no tenía el derecho y dejará al adquirente en posesión del respectivo derecho de
usufructo y poseyéndolo por el lapso exigido, se terminará ganándolo por prescripción. Las reglas y plazos
para esta adquisición son las del dominio (art. 2512).
4) Por sentencia judicial
“El juez podrá también fijar o aprobar que la pensión alimenticia se impute total o parcialmente a un
derecho de usufructo, uso o habitación sobre bienes del alimentante quien no podrá enajenarlos ni
gravarlos sin autorización del juez. Si se tratare de un bien raíz, la resolución judicial servirá de título
para inscribir los derechos reales y la prohibición de enajenar o gravar en los registros correspondientes
del Conservador de Bienes Raíces”. (Art. 9, ley Nº 14.908). El usufructuario está exento de la
obligación de confeccionar inventario solemne y rendir caución, estando obligado sólo a confeccionar
un inventario simple.
Durante el matrimonio, el juez de familia podrá constituir, prudencialmente, a favor del cónyuge no
propietario, derechos de usufructo, uso o habitación sobre los bienes familiares (art. 147 C.C.).
El juez de familia en su sentencia, es quien determina la procedencia, monto y forma de pago de la
compensación económica, en los casos en que no haya acuerdo, pudiendo constituir derechos de
usufructo, uso o habitación, respecto de bienes que sean de propiedad del cónyuge deudor (art. 63, 64 y
65, ley nº 19.947).
Art. 1337 N° 6 partición de bienes.
Art. 1337 N° 10 partición de bienes
11.-Efectos del usufructo
1. Derechos del usufructuario
a) Derecho de usar la cosa fructuaria (arts. 787,782 y 785).
b) Derecho a gozar la cosa fructuaria, con la cual adquiere los frutos, tanto naturales como civiles, que
produzca (leer arts. 781 -importante- y 790). Puede arrendar la propiedad.
c) Derecho de administrar la cosa fructuaria (art. 777).
d) Derecho a hipotecar el usufructo (art. 2418).
e) Derecho de arrendar y ceder el usufructo (art. 793).
f) Si se trata de un cuasiusufructo tiene la facultad de disponer de la cosa fructuaria; lo que es obvio, pues el
cuasiusufructuario adquiere el dominio de ella.
g) Finalmente, para la protección de su derecho dispone de la acción reivindicatoria (art. 891), y si recae
sobre inmuebles, de las acciones posesorias (arts. 916 y 922).
2.- Obligaciones del usufructuario
a) previas al usufructo
a) Practicar inventario: Se ha discutido la posibilidad de que el constituyente o nudo propietario pueda
liberar al usufructuario de la obligación de la facción del inventario, frente al silencio de la ley, que
expresamente autoriza la posibilidad de eximirlo de la caución. Predomina la opinión de que es posible, en
base a la autonomía de la voluntad. El inventario debe ser solemne ( 858 CPC)
b) Rendir caución de conservación y restitución (art. 775): No da mayores especificaciones la ley, ni en
cuanto a su naturaleza ni en cuanto a su monto, por lo que quedará entregada a las particularidades del
caso (art. 46). Generalmente se convendrá entre usufructuario y nudo propietario, regulándola el juez en
desacuerdo. Puede liberarse de la caución al usufructuario (art. 775, inc. 2°) y la ley establece esta
liberación en ciertos casos (como el contemplado en el art. 775, inc. 3°, en los usufructos legales.
Limitaciones para el usufructuario:
Debe respetar los arriendos de la cosa fructuaria
Debe recibir la cosa en el estado en que se encuentra al momento de la delación de su derecho de
usufructo (art. 774).
b) Obligaciones durante el ejercicio del derecho de usufructo
a) Debe mantener la cosa fructuaria conservando su forma y substancia (art. 764).
b) Debe pagar expensas y mejoras (arts. 795, 796, 797, 798):
c) Si es constituido por testamento, puede quedar obligado al pago de las deudas hereditarias y
testamentarias (art. 1368).
d) Cuidar de la cosa como un buen padre de familia.
c) Obligaciones una vez extinguido el usufructo
Restituir la cosa fructuaria: El nudo propietario puede reivindicar la cosa si no se le entrega buenamente (art. 915); Si
se trata de un cuasiusufructo, lo que debe restituir es otro de igual cantidad y calidad o su valor (arts. 764 y 789),
correspondiendo al cuasiusufructuario la elección.
1. Servidumbres naturales: Son aquellas que provienen de la natural situación de los lugares (arts. 831 y 833).
Actualmente, el Código contempla sólo una servidumbre natural la denominada de libre descenso y escurrimiento de
las aguas. El predio inferior está sujeto a recibir las aguas que desciendan del predio superior naturalmente, es decir
sin que la mano del hombre contribuya a ello.
2. Servidumbre legales: Según el art. 831, son las impuestas por la ley, y el art. 839 las subclasifica en servidumbres
de utilidad pública y de interés privado.
a) Servidumbre de utilidad pública
El art. 839 hace una referencia especial a una de estas servidumbres, cual es la del uso de riberas para
menesteres de navegación o flote, reguladas en el Código de Aguas. En cuanto a su naturaleza jurídica, no son
servidumbres ya que no hay predio dominante. Se establecen a favor de personas.
b) Servidumbre de utilidad privada
Como se desprende de su nombre, el gravamen en esta especie de servidumbres reporta una utilidad tan sólo
al particular propietario del predio dominante. El art. 841 dispone que éstas también se determinan por las
ordenanzas de policía rural. El CC sólo regula las de demarcación, cerramiento, tránsito, medianería,
acueducto, luz y vista.
1. Demarcación: No es servidumbre sino beneficio y gravamen para ambos predios.
2. Cerramiento: No es servidumbre. Se trata de una obligación legal que se impone por la vecindad
de los predios.
3. Medianería: Se discute si es o no servidumbre. Los que sostiene que no lo es afirman que es una relación
de vecindad y otros afirman que es una copropiedad accesoria y forzada.
4. Tránsito: Si es servidumbre.
5. Luz y vista: Tampoco es servidumbre sino limitación al derecho de propiedad.
6. Acueducto: Si es servidumbre.
14.- Demarcación
a) Es el conjunto de operaciones que tiene por objeto fijar los límites o la línea de separación entre dos
predios colindantes, de distintos dueños y señalarla por medio de signos materiales (art. 842).
b) Se desarrolla en dos etapas: una intelectual o jurídica, de fijación de la línea imaginaria, y otra material, de
implantación de hitos o señales físicas que indiquen el curso de la línea.
c) El Código la califica de servidumbre pero no lo es. Se trata sólo de una facultad derivada del dominio, por
la cual el dueño puede desplegar actividades tendientes a precisar el objeto de su derecho.
d) La demarcación puede efectuarse de común acuerdo por los vecinos o, a falta de acuerdo, por el tribunal.
En el primer caso se recomienda junto con la implementación de señales, estamparlo por escrito y
complementarlo con un plano o croquis subinscrita al margen de la inscripción. También pueden hacerlo
tácitamente por el mantenimiento de cercas vivas medianeras. Los gastos son a expensas comunes. Si son
removidos se sigue la misma regla y son removidos o destruidos intencionalmente, debe reponerlos el
causante del daño sea el propietario vecino o un tercero (art. 843 C.C. y 462 C.P.).
e) Sujeto activo:
El dueño
El poseedor por aplicación del art. 700
Todo el que tenga un derecho real limitado sobre el inmueble. En caso de comunidades cualquiera
puede demandarla, sin embargo, ello merece reparos, pues resulta discutible el mandato tácito y
recíproco entre ellos.
Sujeto pasivo
El propietario del predio colindante con el del demandante.
Poseedor o titular de un derecho real limitado.
Comunidad todos deben ser emplazados.
f) Se trata de una acción que no prescribe.
g) La acción de demarcación no es viable para recuperar terreno poseído por otro. A veces puede resultar
pertinente deducirla como subsidiaria de la reivindicatoria. Ambas acciones tienen objeto distinto. En la
demarcación se trata de que se señalen los límites de dos predios claramente individualizados donde no
existen cuestiones previas que resolver. En la reivindicatoria se trata de recuperar posesión.
15.-Cerramiento
a) Como servidumbre de cerramiento se define como la facultad de todo propietario de cerrar y cercar su
predio, y de hacer que contribuyan a esta operación de los dueños de los predios colindantes (arts. 844 y
846). También se entiende por cerramiento la obra material que separa los predios.
b) La demarcación puede ser una operación previa al cerramiento.
c) La demarcación se puede realizar como lo acuerden los interesados. Si no hay acuerdo, el juez decide el
modo y forma de la concurrencia, en procedimiento sumario, de manera que no imponga a ningún
propietario en gravamen ruinoso (art. 846, inc. 2°).
d) Como ejercicio de una facultad del dominio no prescribe por el no uso (art. 2499).
16.-Medianería
1) La medianería es una servidumbre legal en virtud de la cual los dueños de dos predios vecinos que
tienen paredes, fosos o cercas divisorias comunes, están sujetos a obligaciones recíprocas.
2) No se está frente a una servidumbre propiamente tal, porque no se identifican un predio sirviente y otro
dominante. Parte de la doctrina señala que se trata de limitaciones a la propiedad derivadas de las
relaciones de vecindad, otros que es una copropiedad forzosa e indivisible, mientras otros señalan que
se trataría de una copropiedad forzosa que se genera en virtud de las relaciones de vecindad.
3) La medianería puede probarse por los títulos de su constitución, pero la ley establece algunas
presunciones:
La pared de separación entre dos edificios se presume medianera en la parte en que fuere común a
los edificios mismos. Art. 853. Cada uno de los medianeros puede servirse de la pared o cerca
medianera ya sea para edificar o sostener una construcción sobre ella. El propietario interesado en
usar la pared debe primero obtener el consentimiento de su codueño. Si este lo niega el juez es quien
determina medidas para que la nueva construcción no produzca daño al vecino. Juicio sumario con
intervención de Peritos.
Los arboles cuyo tronco está en la línea divisoria de dos heredades, así como aquellos que forman
parte de la cerca medianera. Se constituye sólo por el ministerio de la ley.
17.-Servidumbre de tránsito
Consiste en el derecho que tiene el dueño de un predio destituido de toda comunicación con el camino público por la
interposición de otros predios para exigir paso por alguno de ellos en cuanto fuere indispensable para el uso y
beneficio de su predio previo pago de la justa indemnización (art. 847). La regulan los arts. 847 al 850.
Características
1.- Discontinua pues para ejercerse se necesita de un hecho actual del hombre.
2.- Es positiva porque el dueño del predio sirviente debe dejar hacer algo al dueño del predio dominante.
3.- Es aparente o inaparente, según existan o no señas externas para su ejercicio.
Requisitos
1.- Predio dominante debe estar destituido de toda comunicación con el camino público. También aplica si la
comunicación es demasiado onerosa o dificultosa.
2.- La servidumbre debe ser indispensable para el uso y beneficio del predio.
3.- Dueño de predio dominante debe pagar valor del terreno necesario para la servidumbre y resarcir todo perjuicio
(art. 847). La indemnización se conviene por las partes y en caso de desacuerdo se fija por sentencia judicial en
procedimiento sumario oyendo el informe de peritos (art. 848 C.C. 410 y 680 N°2 C.P.C.). El valor de la
indemnización no puede ser el valor comercial del predio, puesto que se estaría frente a una CV. Lo que se considera
es la disminución del valor del predio por la carga de la servidumbre.
18.-Formas de constitución de la servidumbre (Servidumbre voluntarias)
El art. 880 señala la norma general para esta clase de servidumbres, dando margen a la voluntad, para que se pacte
cualquier gravamen, con las limitaciones del orden público y la ley. Estas servidumbres pueden constituirse por:
a)Por título: Se refiere al acto jurídico que le da origen o no al instrumento material y puede ser:
1) Un acto entre vivos
2) Un testamento
3) Gratuito u oneroso.
4) El título puede ser suplido por un reconocimiento expreso del dueño del predio sirviente (art. 883), que
equivale a una verdadera constitución de la servidumbre.
La tradición del derecho real de servidumbre se rige por el art. 698, como forma excepcional de entrega que señala
que se efectuará por escritura pública, que puede ser la misma del acto o contrato. En este último caso, se agregará a
la escritura en que se acuerda la servidumbre, una estipulación destinada a efectuar la tradición de ella, con las
declaraciones que señala el citado art. 698.
b) Por sentencia judicial (art. 880): En el Código se encuentra un caso de servidumbre establecida por sentencia,
tratándose del fallo que recae en la partición de bienes (art. 1337, regla 5°).
c) Por prescripción:
Sólo las servidumbres continuas y aparentes; las discontinuas y las continuas inaparentes no pueden
adquirirse por este medio y ni aun el goce inmemorial es suficiente (art. 882).
Como justificación de la imposibilidad de prescripción, se señala que tratándose de las servidumbres
discontinuas, los actos que las constituyen pueden ser considerados por el propietario del predio sirviente
como de su simple tolerancia (art. 2499), y tratándose de las inaparentes, la explicación se encontraría en la
falta de posesión pública.
El plazo de posesión para prescribir es de cinco años (art. 882).
No se distingue entre posesión regular e irregular; indistintamente, con cualquiera de ellas se adquiere
a los cinco años.
d) Por destinación del padre de familia:
Esta forma de constituir servidumbre es un acto por el cual el dueño de dos predios establece un gravamen sobre
uno en beneficio del otro, originándose la servidumbre posteriormente y de pleno derecho cuando enajene uno de
ellos, o ambos a propietarios distintos (art. 881). Que existan dos predios que pertenecen al mismo dueño, aunque
también se admite que sean dos secciones de un mismo predio.
Importante: La servidumbre debe ser continua y aparente y además no debe estipularse lo contrario en el título de la
enajenación o adjudicación.
19.-Efectos de las servidumbres
Para determinar los derechos y obligaciones del dueño del predio dominante y del dueño del predio sirviente, hay que
remitirse al título que da origen de la servidumbre.
20.-Extinción de la servidumbre
1.- Resolución del derecho del que las ha constituido (condición resolutoria, ver art. 1491).
2.- Por la llegada del día o de la condición.
3.- Por la confusión: reunión de ambos predios en manos de un mismo dueño.
4.- Renuncia del dueño del predio dominante.
5.- Por haberse dejado de gozar durante 3 años (no uso; se trata de una prescripción extintiva. Si no usa es porque no
necesita).
6.- Por hallarse las cosas en tal estado que no sea posible usarlas (art. 885 y 887).
7.- Expropiación.
21.-Concepto y elementos del fideicomiso
Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de
verificarse una condición.
La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso
La constitución del fideicomiso es solemne. La solemnidad depende del origen de la constitución: si se
constituye por acto entre vivos, requiere instrumento público; si por testamento, queda incluido en la
solemnidad del acto testamentario.
Todo fideicomiso que afecte a inmuebles, debe inscribirse en el competente Registro.
Elementos
1. Una cosa susceptible de darse en fideicomiso.
2. Concurrencia de tres personas: constituyente, propietario fiduciario y fideicomisario.
3. Existencia de una condición en virtud de la cual ha de pasar la propiedad, del propietario fiduciario al
fideicomisario.
Análisis:
Tanto sobre muebles como sobre inmuebles. Como el fiduciario debe restituir la misma cosa quedan
excluidos los bienes consumibles
2. Concurrencia de tres personas
a) Constituyente: Es el propietario del bien, que por testamento o por acto entre vivos declara transferirlo a
otro, con una condición, que es de la esencia del fideicomiso.
b) Propietario fiduciario: Es quien recibe el bien dado en fideicomiso, sujeto al gravamen de traspasarlo a
otro si se verifica la condición. Si lo recibe por acto entre vivos, puede serlo a título gratuito o a título
oneroso. El constituyente nombrar varios propietarios fiduciarios (art. 742), en forma simultánea, o en
forma de substitutos.
c) Fideicomisario: Es la persona que tiene la expectativa de ser dueño absoluto del bien, si se cumple la
condición. Es un acreedor condicional, bajo condición suspensiva; No es necesario que el fideicomisario
exista al tiempo de constituirse el fideicomiso, basta con que se espere que exista. Pero se requiere que
exista al momento de la restitución. Pueden ser varios fideicomisarios llamados en forma simultánea
(artículo 742) o en forma de substitutos (artículo 743).
En caso de faltar el fideicomisario:
a. Si falta antes de cumplirse la condición y se ha designado sustituto, la expectativa pasa a
éste; Si no hay substituto, se consolida la propiedad en el propietario fiduciario.
b. Si falta una vez cumplida la condición, no se produce mayor problema; porque la cumplirse
la condición el fideicomisario pasa ipso iure a tener el dominio de la cosa dada en
fideicomiso, dejando de ser fideicomisario.
c. Si el fideicomisario falta después de cumplirse la condición, pero antes de obtener la
tradición de la cosa, transmite su derecho a exigir el dominio a sus herederos
Obligaciones de fiduciario:
Restituir la cosa en caso que se cumpla la condición. Como norma básica, se le imponen las cargas
del usufructuario con las modificaciones del artículo 754.
Derecho de solicitar medidas conservativas (artículos 761 y 1492). Entre otras, puede exigir caución de
conservación y restitución (artículo 755).
Se ha sostenido que podría transferir su expectativa (venderla, por ejemplo, por el artículo 1813).
Derecho a solicitar indemnización al fiduciario por los perjuicios de la cosa, derivados de su hecho o
culpa (artículo 758).
Si la condición se cumple, desde entonces tiene el derecho a exigir del fiduciario su entrega.
Puede verse obligado a reembolsar al fiduciario las mejoras introducidas por éste a la cosa y que, según
disposiciones que antes se señalaron, son reembolsables. Para el pago de deudas debe tenerse en cuenta
también el artículo 1372.
1) Tercería de posesión.
2) Acciones posesorias.
3) Acciones personales derivadas del incumplimiento contractual
Concepto: La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular, de que no está en
posesión para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela.
Importante: Al demandado lo ampara la presunción del 700 inc. 2. Además puede defenderse alegando:
Requisitos
1. Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse.
2. Que el reivindicante sea dueño de ella.
3. Que el reivindicante esté privado de su posesión.
Análisis:
1. Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse.
c) Derechos personales: Se discute. Algunos autores señalan que estos derechos, que no recaen directamente sobre
cosas, hace difícil la posibilidad, y se justifica que el legislador ni los mencione. Otros señalan que cabe la
reivindicación, en virtud de ser susceptibles de posesión (profesor Fernando Rosas).
d) Títulos de crédito; El título o instrumento en que consta un derecho personal es perfectamente reivindicable (letra de
cambio, pagaré, acciones de sociedades).
e) e) Reivindicación de cuota: “se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular”.
Tratándose de una cuota, como tercio o quinto, de un bien que se tenga en copropiedad, no hay imprecisión alguna
que se oponga a la reivindicación. El problema se presenta cuando se trata de reivindicar la cuota de un comunero
sobre cosa singular pero que integra una universalidad. La respuesta hay que encontrarla en las tesis sobre
comunicación de cuota. De aceptarse que los derechos de cada comunero se comunica cuotativamente a cada uno de
los objetos, cabe la reivindicación. Si se sostiene que el derecho de cada comunero permanece como cuota abstracta
no procedería. Los tribunales se han pronunciado en ambos sentidos; también se discute si un comunero puede,
reivindicar toda la cosa. Algunos haciendo aplicable el mandato tácito y recíproco para administrar propio de las
sociedades y en virtud de los art. 2078, 2081, 2132 y 2305 admiten tal posibilidad. Otros señalan no comparten la
tesis del mandato, estiman que no es medida conservativa lo cual parece ser el criterio judicial.
2. Que el reivindicante sea dueño de la cosa
1) El pleno o el nudo propietario
2) El propietario absoluto o fiduciario (art. 893)
3. Que el reivindicante esté privado de su posesión de la cosa
1) Situación del propietario que tiene inscripción a su nombre y le es arrebatado materialmente. (Adquisición,
conservación y pérdida de la posesión)
Tesis N° 1: Si se considera que la inscripción conservatoria es única y suficiente prueba de posesión, no existe
pérdida de la posesión, por lo que no competería al perjudicado la acción reivindicatoria; tal afirmación es
consecuencia de la posición que atribuye a la posesión inscrita un valor absoluto y excluyente, (con este
predicamento, al dueño le quedarían posiblemente la acción de precario del art. 2195, inc. 2°, y las acciones
criminales)
Tesis N° 2: Si se sostiene que no obstante tener posesión inscrita, al privarse al dueño de la tenencia material, se le ha
privado de una parte integrante de la posesión, su fase material, podría en tal caso el dueño reivindicar, al no ser
integralmente poseedor, entonces podría también tener acción posesoria, de amparo o restitución
25.-Legitimación activa de la acción reivindicatoria
Revisar pregunta anterior
26.-Legitimación pasiva en la acción reivindicatoria (895)
1) Contra el actual poseedor
2) Contra el o los herederos por la parte que posean en la cosa).
3) Contra el poseedor de buena fe que enajenó la cosa, pero sólo para la restitución de lo que haya recibido por
ella, y siempre que por la enajenación se haya hecho imposible o difícil su persecución.
4) Contra el poseedor de buena fe que durante el juicio se ha puesto por su culpa en la imposibilidad de restituir
la cosa
5) Contra el poseedor de mala fe que por hecho culpa suya ha dejado de
6) Contra el que enajenó la cosa sin ser poseedor y sabiendo que era ajena, para la indemnización de todo
perjuicio
7) Contra el mero tenedor, que retenga la cosa indebidamente (art. 915).
27.-Acción publiciana
Es la acción que se concede, aunque no se pruebe el dominio, al que ha perdido la posesión regular de la cosa, y se
hallaba en el caso de poderla ganar por prescripción (art. 894).
Fundamento:
a) Equidad, en el sentido que debe preferirse al que tiene una mejor posesión.
b) La presunción del art. 700 inc. 2do.
Requisitos:
1. Que se haya perdido la posesión;
2. Que la posesión perdida sea regular;
3. Que el poseedor que perdió la posesión se hallara en el caso de poder ganarla por prescripción.
Sobre el plazo: Se ha sostenido que es necesario haber completado el plazo porque al apoderarse otro de la cosa se
produce una interrupción natural de la prescripción del primero que hace perder todo el tiempo anterior, con lo que ya
no queda “en vías de ganar por prescripción”. Sin embargo lo más aceptado es que no es necesario el cumplimiento
del plazo de prescripción.
Razones:
1) Si el plazo ya está cumplido, no es necesaria la acción publiciana, pues bastaría alegar la prescripción con
lo que se podría reivindicar como dueño.
2) El texto así lo señala y también la historia de su establecimiento, según lo cual fue tomado de la
legislación romana, que no exigía el cumplimiento del plazo.
28.-Prestaciones mutuas
Son las devoluciones e indemnizaciones que recíprocamente se deben el reivindicante y el poseedor
cuando éste es vencido en la reivindicación.
1. Prestaciones del poseedor vencido al reivindicante
a) Restitución de la cosa (art. 904 y 905): en el plazo señalado por el juez.
b) Indemnización de los deterioros sufridos por la cosa, tomando en cuenta buena o mala fe.
c) Restitución de los frutos, tomando en cuenta buena o mala fe.
d) Indemnización de gastos de custodia y conservación de la cosa durante el juicio reivindicatorio (art.
904).
Prestaciones del reivindicante al poseedor vencido
a) Indemnización de los gastos ordinarios por la producción de los frutos (art. 907 inc. final).
b) Indemnización por las mejoras introducidas en la cosa: Se entiende por mejora toda obra ejecutada para
la conservación de una cosa, para aumentar su valor o para fines de ornato o recreo. Con este concepto, y
siguiendo al Código, se distinguen tres clases de mejoras: necesarias, útiles y voluptuarias, de las que la ley
da también una noción. En base a esta distinción, a la buena o mala fe del poseedor y teniendo en cuenta
algunos otros factores, se regulan las indemnizaciones por estas mejoras
Debe tenerse presente que para asegurar el pago de estas indemnizaciones, se confiere al poseedor vencido
un derecho de retención (art. 914). En caso de judicialización se tramita a través de procedimiento
ordinario.
29.-Prueba del Dominio
Para acreditarlo, tiene importancia determinar si el reivindicante adquirió la cosa por un modo originario o
derivativo.
Originario: Le bastará probar los hechos que constituyeron ese modo originario.
Derivativo: No basta con probar que ese modo se configuró a favor del que se pretende dueño (por ej., si se
trata de un inmueble, que tiene inscripción a su nombre), porque quedará la interrogante de si el antecesor, a
su vez, tenía o no el dominio (recordando que “nadie puede transferir más derechos que los que tiene”). Se
debe remontar el estudio al dominio del antecesor y así sucesivamente hasta hallar el modo originario.
30.-Concepto y requisitos de las acciones posesorias
El Código regula estas acciones en los arts. 916 a 950.
“Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos reales
constituidos en ellos”
Fundamento: Evitar la autotutela y la presunción de dominio de poseedor, por lo que indirectamente protege el
dominio.
Características
1. Son acciones inmuebles (art. 916 y 580) pues resguardan la posesión de bienes inmuebles o derechos reales
constituidos en ellos.
2. Son acciones reales.
3. En el ámbito procesal, su ejercicio generalmente deja a salvo el derecho de discutir posteriormente el dominio
entre las mismas partes (arts. 563 del C.P.C.; también art. 576 del mismo Código).
Requisitos
1. Ser poseedor: La exigencia deriva de la naturaleza y fines de estas acciones. No se exige ser poseedor regular; la
protección alcanza tanto a la posesión regular como a la irregular. Debe ser tranquila, no interrumpida y por un año a
lo menos, contado en la forma que indica el art. 920.
2. Objeto susceptible de acción posesoria: Sólo respecto de bienes inmuebles y derechos reales constituidos en
ellos (art. 916, 922), con exclusión de las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes.
3. Debe interponerse en tiempo oportuno
Tras exigirse un año de posesión para tener acción posesoria, se concede el mismo plazo para ejercitarla, con
excepción de la querella de restablecimiento que prescribe el 6 meses y la de obra ruinosa que no prescribe.
31.-Prueba de la posesión
Ser poseedor tranquilo y no interrumpido, por un año a lo menos;
Que se le ha turbado o arrebatado la posesión.
Artículo 924: La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras esta subsista, y con tal que
haya durado un año completo, no es admisible ninguna prueba de posesión con que se pretenda impugnarla.
Doctrina N° 1: El artículo 924 se aplica a la prueba de la posesión de todos los derechos reales, a excepción del
dominio que es más fácil de ejercitarse mediante actos materiales debe probarse en la forma indicada en el art. 925
(arts. como el 700, 715, 916, mostrarían esa diferencia entre el dominio y los demás derechos reales). Con esta
posición demuestran también no asignar a la inscripción conservatoria un valor tan absoluto.
Doctrina N° 2: Rechazan la confusión entre el derecho y la cosa y asignan un valor categórico a la inscripción como
símbolo de posesión, el art. 924 se refiere a la prueba de los derechos inscritos y el art. 925 a los no inscritos, es decir,
que aún no se han incorporado al régimen registral. Tesis mayoritaria.
NOTA: Junto con probar la posesión se debe probar la molestia o privación de la posesión, según el caso.
32.-Querella de amparo (Conservar)
Tiene por objeto conservar la posesión de los bienes raíces y derechos reales constituidos en ellos (arts. 916 y 921
del CC. y 549 del CPC.).
Nota: Molestia, turbación o embarazo: Todo acto o hecho voluntario que contradice la posesión e importa disputar el
derecho que tiene el poseedor de ejercerla, con independencia de que se realice de buena o mala fe.
Ej. transitar por el terreno de propiedad del querellado para acceder al lugar donde tiene su residencia, sin contar con
autorización para ello, no obstante las reiteradas ocasiones en las que se ha prohibido el paso, y la construcción de
dos muros de hormigón, lo que ha se ha obviado instalando escaleras portátiles para sobrepasarlos. (Sentencia de la
Excma. Corte Suprema, 01 de Diciembre de 2014, Rol 1914-2014).
Nota: Respecto de los actos inmisivos que son aquellos en que de actos en lo propio pueden sobrevenir emanaciones
que se introduzcan en lo ajeno y que tengan tal magnitud que obstaculicen el ejercicio de los actos posesorios, donde
se incluyen ruidos, humos y cualquier forma de contaminación que perturbe el ejercicio de actos posesorios, la
doctrina acepta que con objeto de obtener la cesación de los mismos y la indemnización de los daños, se puede
accionar vía querella de amparo
33.-Querella de restitución (Recuperar)
Tiene por objeto recuperar la posesión de bienes raíces o derechos reales constituidos en ellos (arts. 916 y 926
del CC. y 549 del CPC.).
Situación del poseedor inscrito que es despojado materialmente de su finca: ¿Pierde o no la posesión? La
respuesta depende del valor que se le dé a la inscripción conservatoria.