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Apuntes tomados con base a la clase y al libro de Teoría General de la Prueba de Ana
Giacomette Ferrer.
Temas:
Fase probatoria
1. Decretan
2. Controvierten
3. Practican
¿QUÉ ES PROBAR?
2. Definición de hechos
Fenómenos ocurridos en el pasado que producen un estado de cosas en el mundo.
Como ocurrieron en el pasado el juez no los va a conocer, por lo tanto, serán las
pruebas las que respalden a los enunciados facticos y así el juez pueda tener un
convencimiento. Los hechos que interesan al derecho son los institucionales,
aquellos que producen efectos jurídicos.
3. Definición de prueba
Tres definiciones:
Como demostración de los enunciados facticos mediante un procedimiento
establecido en la ley:
Demostración de los enunciados facticos que se refieren a hechos institucionales
con el propósito que se active la aplicación de una determinada norma de derecho.
“[…] prueba es la utilización de los medios que nos trae la ley para lograr construir
una realidad procesal que acredite nuestra visión sobre un hecho que hace parte del
conflicto litigioso.” (p. 59)
5. Principios
1. Contradicción
La constitución en su artículo 29 establece que toda persona puede presentar
pruebas y controvertir las que se alleguen en su contra.
Los artículos 187 del CPC y 176 del CGP establecen que “el juez expondrá
siempre razonadamente el mérito que le asigne a cada prueba”. Así, de los
referidos artículos se desprende lo siguiente: 1) que las partes deben siempre
conocer las pruebas que se les aducen; 2) que las partes conocer el valor que
se le dé a la prueba (la motivación).
3. Licitud
El artículo 29 de la constitución establece que “es nula de pleno derecho la
prueba obtenida con violación al debido proceso”.
Artículo 164 del GCP: “Toda decisión judicial debe fundarse en las pruebas
regular y oportunamente allegadas al proceso. Las pruebas obtenidas con
violación del debido proceso son nulas de pleno derecho.”
Artículo 357 CPP: “Las partes pueden probar sus pretensiones a través de
los medios lícitos que libremente decidan para que sean debidamente
aducidos al proceso.”
Artículo 360 CPP: “El juez excluirá la práctica o aducción de medios de
prueba ilegales, incluyendo los que se han practicado, aducido o conseguido
con violación de los requisitos formales previstos en este código.
En materia penal hay dos tipos de pruebas que serán excluidas del proceso:
- Prueba ilegal: Prueba que viola el rito probatorio. - Ilicitud por la
valoración.
- Prueba ilícita: Prueba que se obtiene mediante la violación de derechos
fundamentales. – Ilicitud por la génesis.
La exclusión de una prueba no invalida todo el proceso, sino que la prueba
ilícita no puede ser tomada en cuenta al momento de sustentar una decisión.
4. Preclusión o eventualidad
El referido principio encuentra su soporte normativo en el artículo 29 y 228
de la constitución política, así como en el artículo 173 CGP.
Art. 173 CGP. “Para que sean apreciadas por el juez las pruebas deberán
solicitarse, practicarse e incorporarse al proceso dentro de los términos y
oportunidades señalados para ello en este código.”
Art. 171 CGP: “El juez practicará personalmente todas las pruebas. Si no lo
pudiere hacer por razón del territorio o por otras causas podrá hacerlo a
través de videoconferencia, teleconferencia o de cualquier otro medio de
comunicación que garantice la inmediación, concentración y contradicción.”
En materia penal este principio es más robusto ya que solo tiene una
excepción, las pruebas anticipadas.
6. Libertad probatoria
Las partes pueden probar libremente los hechos utilizando cualquiera de los
medios probatorios del artículo 165 CGP o cualquier otro medio. Ej. Se
inicia un proceso de pertenencia. No hay un estándar para probar lo que
alego.
La excepción, y esto por esto es que se dice que es una regla técnica, es
porque hay hechos que únicamente podrán probarse mediante determinadas
pruebas.
7. Carga de la prueba
- Carga estática de la prueba:
Las partes tienen la responsabilidad de probar los hechos jurídicamente
relevantes en que se fundamentan sus pretensiones o excepciones. Es mucho
más pesada la carga de la prueba para la parte demandante ya que si esta no
prueba, el juez no debe revisar las excepciones para proferir un fallo en su
contra.
Art. 167 CGP. inc. 1. “Incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de
las normas que consagran el efecto jurídico que ellas persiguen. […]”
Art. 167 inc. 2. “No obstante, según las particularidades del caso, el juez
podrá, de oficio o a petición de parte, distribuir, la carga al decretar las
pruebas, durante su práctica o en cualquier momento del proceso antes de
fallar, exigiendo probar determinado hecho a la parte que se encuentre en
una situación más favorable para aportar las evidencias o esclarecer los
hechos controvertidos. La parte se considerará en mejor posición para probar
en virtud de su cercanía con el material probatorio, por tener en su poder el
objeto de prueba, por circunstancias técnicas especiales, por haber
intervenido directamente en los hechos que dieron lugar al litigio, o por
estado de indefensión o de incapacidad en la cual se encuentre la
contraparte, entre otras circunstancias similares.
8. Principio de necesidad:
Las decisiones, como la sentencia, deben estar soportadas en pruebas
debidamente obtenidas.
Cuando el artículo 164 del CGP expresa “Toda decisión judicial debe
fundarse en las pruebas regular y oportunamente allegadas al proceso”
quiere significar la necesidad de que los hechos sobre los cuales debe
fundarse toda decisión judicial estén demostrados por pruebas aportadas al
proceso.
9. Comunidad de la prueba:
La prueba una vez es practicada ingresa al proceso y pertenecerá al proceso,
ya no será propiedad de la parte. Las partes solo podrán desistir las pruebas
hasta antes que sean practicadas.
10. Unidad de la prueba
Las pruebas deben ser analizadas en conjunto, su análisis integral ayudara al
convencimiento del juez.
Art. 176 CGP.
Las pruebas deberán ser apreciadas en conjunto, de acuerdo con las reglas de
la sana crítica, sin perjuicio de las solemnidades prescritas en la ley
sustancial para la existencia o validez de ciertos actos.
¿QUÉ SE PRUEBA?
- Según el objeto de la prueba: Hay hechos que pueden ser probados, es aquello
sobre lo que puede recaer la prueba, son hechos en sentido general.
- Según el tema a probar o necesidad de la prueba: Hay hechos que deben ser
probados, que son los hechos determinados sobre los cuales recae el debate o la litis
en un proceso concreto.
Ej. Art. 762 CC. “[…] El poseedor es reputado dueño, mientras otra
persona no justifique serlo.”
Hasta que haya una prueba en contrario, el poseedor de la cosa
inmueble es el dueño de la cosa. Se trata de una presunción legal, en
donde quien la alega solo debe probar que es poseedor, y estando
probada esta circunstancia se deducirá que es dueño.
1. La costumbre
a. Costumbre mercantil local
- 1. 179#1 CGP. Con el testimonio de 2 comerciantes
inscritos en el registro mercantil que den cuenta de los
requisitos exigidos por el código de comercio.
- 2. 179#2 CGP. Con 2 o mas decisiones judiciales
proferidas dentro de los cinco (5) años anteriores al
diferendo.
- 3. 179#3 CGP. Certificación de la cámara de
comercio del lugar.
c. Costumbre internacional
El artículo 179 inciso 3 CGP dispone que:
- 1. Copia de la sentencia o laudo de una autoridad
internacional que haya reconocido, interpretado o
aplicado la costumbre.
- 2. Certificación de una autoridad internacional
idónea
- 3. Dictamen pericial rendido por persona o autoridad
experta
2. Leyes de alcance no nacional
Leyes de vigencia seccional, regional o local
(departamentales y municipales, ordenanzas y acuerdos). Las
pruebas de dichas normas pueden procurarlas las partes o ser
decretadas de oficio.
Desde el punto de vista de los hechos el artículo 359 CPP habla que
se podrán solicitar al juez la exclusión y el rechazo de los medios de
prueba que sean repetitivos o encaminados a probar hechos notorios
o que por otro motivo no requieran prueba. Aunque expresamente no
lo dice el código, bajo el principio de presunción de inocencia,
cuando una persona hace una afirmación o negación indefinida es
responsabilidad de la fiscalía desvirtuarla.
En segunda instancia:
Dentro del término de ejecutoria del auto que admite la apelación las partes
pueden pedir las pruebas que gusten siempre que cumplan con los supuestos
que exige CGP (art. 327)
Recursos:
Auto que decreta una prueba: Reposición
Auto que niega una prueba: Reposición y apelación
Prueba decretada de oficio: Ninguno.
Contra el auto que decreta la carga dinámica: Reposición
Contra el auto que limita los testimonios cuando considere esclarecidos los hechos:
Ninguno.
El juez valora las pruebas mediante la sana crítica, es decir, de acuerdo a su libre
criterio, que se encuentra limitado por las formas procesales y el objeto y prueba de
tema y por una motivación de la providencia.
2.1. Pertinencia
El hecho que se desea probar mediante la prueba debe hacer parte del tema de
prueba, es decir, debe ser un hecho relevante para el proceso.
2.2. Conducencia
Que el medio de prueba es capaz de probar un determinado hecho, hay hechos que
únicamente pueden ser probados con una prueba específica, si no acudo a esa
prueba cualquier otra que solicite será inconducente.
2.4. Extemporáneas
Con base en el principio de preclusión o eventualidad el juez no puede valorar
pruebas que se hayan pedido de manera extemporánea.
- Art. 164 CGP: “Toda decisión judicial debe fundarse en las pruebas regular y
oportunamente allegadas al proceso. (…)”
- Art. 173 CGP: “Para que sean apreciadas por el juez las pruebas deberán
solicitarse, practicarse e incorporarse al proceso dentro de los términos y
oportunidades señalados para ello en este código. (…)”
2.5. Licitud
Deberán ser excluidas de valoración las pruebas ilícitas y las ilegales.
Prueba ilícita: Se desconoce la constitución, se obtuvo mediante la
violación de garantías fundamentales.
Prueba ilegal: Se desconoció la ley, se obtuvo mediante un procedimiento
defectuoso para su práctica o recolección.
Cuando se indica que esta pruebas serán nulas de pleno derecho quiere decir
que no requiere declaración judicial.
Teoría americana:
- Excepción del árbol envenenado por vínculo atenuado
- Excepción del descubrimiento inevitable
- Excepción de la buena fe por errores de forma de los funcionarios judiciales
- Fuente independiente
- Excepción de la buena fe por errores de forma de los funcionarios policia
3. Rechazo de la prueba
3.1. Rechazo por el no cumplimiento de los fundamentos legales
La ley consagra los fundamentos legales de las pruebas (pertinencia, conducencia,
licitud y eventualidad), si uno de estos no se cumple el juez debe rechazar la
prueba. El juez rechaza pruebas no hechos.
CLASIFICACIONES PROBATORIAS
Según el art. 221#6 CGP. el testigo puede aportar documentos relacionados con su
declaración.
MEDIOS PROBATORIOS
1. Confesión
Def: Aceptación de un hecho jurídicamente adverso. Esta se puede obtener por otros
medios diferentes al interrogatorio de parte. Ej. Documento privado donde indico que la
compraventa fue simulada.
Artículo 33 CN
Nadie podrá ser obligado a declarar contra sí mismo o contra su cónyuge,
compañero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad,
segundo de afinidad o primero civil.
Juez civl municipal o del circuito del domicilio del convocado – Interrogatorio
extraprocesal
1.4. Requisitos de la confesión
Art. 191 CGP.
I. Que el confesante tenga capacidad para hacerla y poder dispositivo sobre el derecho
que resulte de lo confesado.
II. Que verse sobre hechos que produzcan consecuencias jurídicas adversas al
confesante o que favorezcan a la parte contraria.
III. Que recaiga sobre hechos respecto de los cuales la ley no exija otro medio de
prueba.
IV. Que sea expresa, consciente y libre.
V. Que verse sobre hechos personales del confesante o de los que tenga o deba tener
conocimiento.
VI. Que se encuentre debidamente probada, si fuere extrajudicial o judicial trasladada.
La simple declaración de parte se valorará por el juez de acuerdo con las reglas generales
de apreciación de las pruebas.
I.- Que el confesante tenga capacidad para hacerla y poder dispositivo sobre el derecho que
resulte de lo confesado.
II. - Que verse sobre hechos que produzcan consecuencias jurídicas adversas al confesante
o que favorezcan a la parte contraria.
Esto depende de cada proceso. Ej. Es posible que si se confiesa vivir en la casa 228 de la
kra. 7#12-23 de Bogotá pueda ser algo adverso al confesante o favorecer a la parte
contraria.
Art. 202 CGP. Aunque se refiere al interrogatorio también aplica a la declaración de parte.
Las preguntas relativas a hechos que impliquen responsabilidad penal se formularán
por el juez sin juramento, con la prevención al interrogado de que no está en el
deber de responderlas.
El código permite contestar o no un pregunta que puede ser un hecho adverso con
consecuencias penales, policivas o disciplinarias.
III. - Que recaiga sobre hechos respecto de los cuales la ley no exija otro medio de prueba.
Se refiere a la conducencia de la prueba. Es decir, el hecho debe poder ser probado
mediante una confesión. Ej. Los derechos reales no pueden ser probados mediante
testimonio.
2. Infirmación de la confesión
Art. 197. CGP.
Toda confesión admite prueba en contrario.
V. - Que verse sobre hechos personales del confesante o de los que tenga o deba tener
conocimiento.
-
Igual valor tendrá la que haga un litisconsorte facultativo, respecto de los demás.
Para que se predique que hubo confesión, se necesita que provenga de todos los
litisconsortes necesarios, el juez los ve como conjunto/unidad. En caso de que no se de por
todos la confesión, será apreciada como una prueba testimonial.
Respecto del litisconsorte que acepta el hecho se dirá que hubo una confesión, respecto de
los demás litisconsortes se dirá que hubo un interrogatorio de parte y que estos testificaron.
Los apoderados podrán confesar en la demanda y las excepciones, así no se tenga facultad
para confesar, esto no admite prueba en contrario.
Para poder confesar en los alegatos se necesita permiso expreso, pero no se necesita
autorización para los eventos que prevé el art. 193.
Aunque los representantes no pueden confesar si se puede solicitar que estos rindan
un informe escrito bajo juramento sorbe los antecedentes de ese caso.
3. Declaración de parte
Def. Interrogatorio a su representante. La contraparte también tiene derecho a realizar
preguntas, como medio de garantizar la contradicción.
La declaración también se rinde bajo juramento por lo que si miente puede tener una
repercusión penal.
Clasificación de la confesión:
- Pura y simple: Se acepta el hechos jurídicamente adverso sin ninguna justificante.
Cuando haya una confesión el juez no podrá tomar solo la parte que es
desfavorable, sino que debe considerar la parte favorable, salvo que haya una
prueba que desvirtúe la justificación. Ej. En el interrogatorio se dice “si, pero ya
pagué”, pero durante el proceso no se logra probar que si se pago, por lo tanto debe
entenderse que la parte confeso y que, por lo tanto, no ha pagado. Bajo el principio
de necesidad de la prueba es necesario que el absolvente del interrogatorio pruebe
ese justificante, si no lo prueba hay confesión.
La respuesta del juez debe ser fijar fecha y hora para que se surta el interrogatorio
de parte.
Inconducencia parcial
Hay preguntas que pueden ser inconducentes, pero no el interrogatorio. Ej. Diga
cómo es cierto que usted y yo estamos casados.
Ahora bien, la ley 2220 de 2022 indica que si ya hubo un intento de conciliación no
será necesario adelantar otro intento.
Carear: Confrontar a las partes; testigos con las partes. Las partes deberán dar
explicación de porque afirman lo que dicen.
Pasos:
1- Notificar: Se hará personalmente cuando se decreta un interrogatorio
extraprocesal; se hará en estrados cuando se haga durante el curso del proceso.
2- Asistir
A. Identificar al absolvente: Cedula de ciudadanía, dirección, teléfono
B. Juramento: Es la obligación de decir únicamente la verdad. Es un compromiso
de no mentirle a la justicia.
3. Inicio del interrogatorio: El absolvente inicia a responder las preguntas
A. Número de preguntas
- Si el proceso es de mayor o menor cuantía: Se pueden formular hasta 20
preguntas
- Si el proceso es de mínima cuantía: Se pueden formular hasta 10 preguntas.
Hernán Fabio cree que si ya me acabé las preguntas se puede solicitar al juez que
realice las preguntas que me hacen falta para lograr la confesión. Gamal cree es
posible solicitarlo, pero no cree que sea algo que sea factible.
Tipos de preguntas:
En ningún lado se dice como se debe interrogar, aunque hace referencia a preguntas
asertivas, pero también hay preguntas abiertas o informativas. Se puede planear el
interrogatorio con una mezcla de tipos de preguntas.
JURAMENTO PROBATORIO
Tipos de juramento:
1.- Deferido por la ley (ordenado en virtud de la ley)
2.- Estimatorio
Deferido por la ley (art. 207): Hay una serie de actos procesales que para que
tengan eficacia deben afirmarse bajo juramentos. Ej. cuando se pide el
emplazamiento porque se desconoce el domicilio, su lugar de trabajo, su residencia
o un canal digital, cuando se solicite una medida cautelar también se debe hacer
bajo juramento, etc.
Juramento Estimatorio
art. 206 CGP
Es un medio probatorio muy importante.
Formulada la objeción el juez concederá el término de cinco (5) días a la parte que
hizo la estimación, para que aporte o solicite las pruebas pertinentes.
Ej. Estilista que va a su trabajo en moto y es estrellada por una camioneta, ella
demanda y reclama lucro cesante, daño emergente, y daño extrapatrimonial (daño a
la vida en relación y daño moral)
1.- El quantum esta bien y se entenderán probados los daños en el monto que la
parte indico.
2.- El juez advierte que con desproporcionados los perjuicios, hay colusión o
fraude, etc. El juez deberá decretar pruebas de oficio, así la parte no objete el
juramento.
No podrá ser considerado como objeción la que indique que los daños materiales
fueron menores, esto es una excepción, es un aspecto que ataca globalmente las
pretensiones y que deberá ser discutido en el proceso.
La multa se indica en la sentencia, pero solo será exigible hasta que quede
ejecutoriada la sentencia. También es posible que, por ejemplo, en el tramite de
incidentes, se resuelva este por auto y halla una condena por un juramentos que
supere el 50%.
Según Gamal el parágrafo no tiene nada que ver con el juramento estimatorio ni
con su objeción. El opina que la sanción es la del 10% o la del 5% pero no se
pueden sumar.
Se debe indicar los hechos sobre los cuales concretamente va a declarar el testigo.
Cuando el hecho está suficientemente acreditado en el art. 212 inc. 2 le permite al
juez prescindir de los testimonio que falten practicar, contra esa decisión no cabe
recurso alguno. Ahora, si la niega los demás testimonios por impertinentes,
inconducentes, etc., hay si caben recursos.
Cuando uno solicita un testigo es necesario citar al testigo y hacer que comparezca.
Si uno notifica al testigo, pero este no comparece se puede solicitar que el testigo
sea conducido por la policia.
Art. 217. Cuando el testigo sea dependiente de alguien esa persona deberá darle
permiso a la persona para que testifique.
El testigo debe identificarse, lo usual es que lo haga con la cédula aunque lo podrá
hacer con cualquier otro documento de identificación. Se le pregunta el nombre, el
número de identificación, la edad, el domicilio, su oficio y su nivel de educación.
Luego el juez lo juramenta.
Antes que las partes inicien a preguntar el juez debe preguntas si el testigo conoce
cuál es el motivo por el cual se encuentra en el juzgado.
El CGP permite que haya contrainterrogatorio y redirecto. El redirecto y el
recontrainterrogatorio solo permiten que se hagan preguntas para que de claridad
sobre lo declarado o para desvirtuar o refutar lo dicho.
Art. 221#4
La recepción del testimonio se sujetará a las siguientes reglas:
4. A continuación del juez podrá interrogar quien solicitó la prueba y
contrainterrogar la parte contraria. En el mismo orden, las partes tendrán derecho
por una sola vez, si lo consideran necesario, a interrogar nuevamente al testigo, con
fines de aclaración y refutación. El juez podrá interrogar en cualquier momento.
1. Generalidades
La prueba pericial, con el CPC era judicial, se decretaba, practicaba y controvertía dentro
del proceso. Ahora, la prueba pericial solo se controvierte dentro del proceso, es decir, la
prueba pericial es de parte.
Hay otros procesos donde el dictamen obra como un medio de prueba, es decir, como una
forma de probar lo que la parte afirma.
Hay ocasiones en las que se discute si quien rinde el dictamen es un perito, es decir, si tiene
el conocimiento técnico, científico o artístico que se requiere para el proceso.
La excepción es que haya dos dictámenes periciales, uno aportado por la parte y el otro
decretado de oficio por el juez.
El perito emite una opinión bajo juramento. Los que se busca es que estas opiniones se
ajusten a la realidad. No hay límite de preguntas y estas pueden ser asertivas o insinuantes.
Todo dictamen debe ser claro, preciso, exhaustivo y detallado; en él se explicarán los
exámenes, métodos, experimentos e investigaciones efectuadas, lo mismo que los
fundamentos técnicos, científicos o artísticos de sus conclusiones.
El dictamen suscrito por el perito deberá contener, como mínimo, las siguientes
declaraciones e informaciones:
3. La profesión, oficio, arte o actividad especial ejercida por quien rinde el dictamen y de
quien participó en su elaboración. Deberán anexarse los documentos idóneos que lo
habilitan para su ejercicio, los títulos académicos y los documentos que certifiquen la
respectiva experiencia profesional, técnica o artística.
4. La lista de publicaciones, relacionadas con la materia del peritaje, que el perito haya
realizado en los últimos diez (10) años, si las tuviere.
5. La lista de casos en los que haya sido designado como perito o en los que haya
participado en la elaboración de un dictamen pericial en los últimos cuatro (4) años. Dicha
lista deberá incluir el juzgado o despacho en donde se presentó, el nombre de las partes, de
los apoderados de las partes y la materia sobre la cual versó el dictamen.
6. Si ha sido designado en procesos anteriores o en curso por la misma parte o por el mismo
apoderado de la parte, indicando el objeto del dictamen.
Los requisitos 1 a 6 permiten establecer una hoja de vida del perito, esto no es algo
anecdótico, sino que permite conocer si la persona natural o jurídica tiene las aptitudes
necesarias, por lo tanto establecer si puede o no ser perito.
10. Relacionar y adjuntar los documentos e información utilizados para la elaboración del
dictamen.
La idea es que con la demanda se aporte el dictamen pericial, pero si no se puede el art. 227
permite anunciarlo como prueba. Ej. Anuncio, señor juez, que para probar determinado
hecho aportare un dictamen pericial, esto no se hace con la contestación de la demanda
debido a que aunque ya escogí al perito es necesario que este tenga un tiempo suficiente
para que rinda su dictamen.
La parte que solicito el dictamen también puede hacer preguntas con el propósito de resaltar
cosas del dictamen con el ánimo de defenderlo.
Al igual que en el testimonio, luego de la primera ronda se va a hacer una segunda ronda,
que es mas cerrada y tiene el propósito de clarificar la prueba.
Las justificaciones que por las mismas causas sean presentadas dentro de los tres (3) días
siguientes a la audiencia, solo autorizan el decreto de la prueba en segunda instancia, si ya
se hubiere proferido sentencia. Si el proceso fuera de única instancia, se fijará por una sola
vez nueva fecha y hora para realizar el interrogatorio del perito.
2. La prueba fue pedida y decretada pero no fue practicada en primera instancia pero no es
imputable a la parte que lo pidió.
8. Objeción grave
Art. 228 CGP. Inc. 4
En ningún caso habrá lugar a trámite especial de objeción del dictamen por error grave.
Error grave significa que hay algo que no se tuvo en cuenta o que hay un problema con el
dictamen que hace que si esto no existiera el resultado sería completamente diferente. Con
el CPC el error grave tenía un trámite especial. Con el CGP no se eliminó el error grave
pero si su trámite especial.
Esta la discusión de si esto mismo se permite en los procesos de apoyos ya que estos son el
remplazo de la interdicción.
1. Adoptar las medidas para facilitar la actividad del perito designado por la parte que lo
solicite y ordenar a la otra parte prestar la colaboración para la práctica del dictamen,
previniéndola sobre las consecuencias de su renuencia.
La colaboración no es solo una orden que da el juez a las partes sino un deber que impone
el CGP.
Art. 233CGP
Las partes tienen el deber de colaborar con el perito, de facilitarle los datos, las cosas y el
acceso a los lugares necesarios para el desempeño de su cargo; si alguno no lo hiciere se
hará constar así en el dictamen y el juez apreciará tal conducta como indicio en su contra.
Si alguna de las partes impide la práctica del dictamen, se presumirán ciertos los hechos
susceptibles de confesión que la otra parte pretenda demostrar con el dictamen y se le
impondrá multa de cinco (5) a diez (10) salarios mínimos mensuales.
PARÁGRAFO. El juez deberá tener en cuenta las razones que las partes aduzcan para
justificar su negativa a facilitar datos, cosas o acceso a los lugares, cuando lo pedido no se
relacione con la materia del litigio o cuando la solicitud implique vulneración o amenaza de
un derecho propio o de un tercero.
El dictamen decretado de oficio también debe ser controvertido, así lo indica el art. 170 y
su procedimiento lo indica el art. 231 CGP.
Para los efectos de la contradicción del dictamen, el perito siempre deberá asistir a la
audiencia, salvo lo previsto en el parágrafo del artículo 228.
Este análisis solo aplica cuando el dictamen pericial sea una prueba para sustentar un
hecho, no aplica cuando es un requisito, pues una vez surtida la contradicción y
establecidas sus bases definitivas, especialmente en asuntos de avalúos es ley para el
proceso y no puede el juez desconocerlo.
El perito debe rendir un dictamen imparcial que considere los favorable y desfavorable para
la parte. En audiencia las partes y el juez podrán interrogar al perito sobre su imparcialidad.
Además, las partes y el juez deberán abstenerse de seleccionar peritos que estén inmersos
en una de las causales de recusación de los jueces.
Las partes se abstendrán de aportar dictámenes rendidos por personas en quienes concurre
alguna de las causales de recusación establecidas para los jueces. La misma regla deberá
observar el juez cuando deba designar perito.
El juez apreciará el cumplimiento de ese deber de acuerdo con las reglas de la sana crítica,
pudiendo incluso negarle efectos al dictamen cuando existan circunstancias que afecten
gravemente su credibilidad.
En la audiencia las partes y el juez podrán interrogar al perito sobre las circunstancias o
rezones que puedan comprometer su imparcialidad.
PARÁGRAFO. No se entenderá que el perito designado por la parte tiene interés directo o
indirecto en el proceso por el solo hecho de recibir una retribución proporcional por la
elaboración del dictamen. Sin embargo, se prohíbe pactar cualquier remuneración que
penda del resultado del litigio.
El dinero para transporte, viáticos u otros gastos necesarios para la práctica de la prueba
deberá ser suministrado a la entidad dentro de los cinco (5) días siguientes a la fecha en que
el respectivo director o el juez haya señalado el monto. Cuando el director informe al juez
que no fue aportada la suma señalada, se prescindirá de la prueba.
Las partes o sus apoderados, unilateralmente o de común acuerdo, pueden solicitar ante
cualquier entidad pública o privada copias de documentos, informes o actuaciones
administrativas o jurisdiccionales, no sujetas a reserva legal, expresando que tienen como
objeto servir de prueba en un proceso judicial en curso, o por iniciarse.
La prueba puede ser solicitada por una o ambas partes, o de manera oficiosa por el juez.
Art. 276
El juez solicitará los informes indicando en forma precisa su objeto y el plazo para
rendirlos. La demora, renuencia o inexactitud injustificada para rendir el informe será
sancionada con multa de cinco (5) a diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes
(smlmv), sin perjuicio de las demás sanciones a que hubiere lugar.
Si la persona requerida considera que alguna parte de la información solicitada se encuentra
bajo reserva legal, deberá indicarlo expresamente en su informe y justificar tal afirmación.
Si el informe hubiere omitido algún punto o el juez considera que debe ampliarse, o que no
tiene reserva, ordenará rendirlo, complementarlo o aclarar lo correspondiente en un plazo
que no superará la mitad del inicial.
Art. 277
Rendido el informe, se dará traslado a las partes por el término de tres (3) días, dentro del
cual podrán solicitar su aclaración, complementación o ajuste a los asuntos solicitados.
Es una prueba que puede someterse a contradicción.
INSPECCIÓN JUDICIAL
1. Objeto de la inspección judicial
El juez percibe directamente unos hechos. Esta prueba es procedente para la
verificación o esclarecimiento de hechos materia del proceso a través del examen
judicial de personas, lugares, cosas o documentos.
Busca establecer unas circunstancias que se aprecian o sienten sin entrar a mirar su
causa.
El juez puede negar la inspección si considera que hay otros medios que verifiquen
los hechos.
Art. 236 inc. 4.
El juez podrá negarse a decretar la inspección si considera que es innecesaria en
virtud de otras pruebas que existen en el proceso o que para la verificación de los
hechos es suficiente el dictamen de peritos, caso en el cual otorgará a la parte
interesada el término para presentarlo. Contra estas decisiones del juez no procede
recurso.
Cuando el juez niega la inspección judicial este permuta la prueba por un dictamen
pericial, que debe aportar la parte.
3. Practica de la prueba
Existen casos en los que para practicar la prueba es juez no necesita salir de su
despacho, como en la inspección de cosas muebles o documentos.
Art. 238 CGP.
En la práctica de la inspección se observarán las siguientes reglas:
1. La diligencia se iniciará en el juzgado o en el lugar ordenado y se practicará con las
partes que concurran; si la parte que la pidió no comparece el juez podrá abstenerse de
practicarla.
La ausencia de la parte que solicito la prueba no siempre implica que la prueba no se
practique.
Como forma de contradicción “las partes podrán dejar las constancias del caso”. Si las
partes no dejan constancia ya no hay lugar a controvertirla.
Las pruebas señaladas en este artículo también podrán practicarse sin citación de la
futura contraparte, salvo cuando versen sobre libros y papeles de comercio caso en el
cual deberá ser previamente notificada la futura parte contraria.
Como los documentos existen fuera del proceso estos se aportan, no hay lugar a
decretar la práctica de la prueba.
2. Definición de documento
“Toda cosa que sirve de prueba histórica indirecta y representativa de un hecho
cualquiera”
Representativito: No hay ninguna declaración. Ej. Planos, cuadros, dibujos y
fotografías.
Declarativo + Representativo: Declaración de quien lo hace, otorga o suscribe.
Ej. Escritos públicos o privados
Declarativo + Dispositivo: Una declaración de voluntad con efectos jurídicos.
Ej. Testamento, pagaré o reconocer la paternidad de un hijo.
Art. 243.
Son documentos los escritos, impresos, planos, dibujos, cuadros, mensajes de datos,
fotografías, cintas cinematográficas, discos, grabaciones magnetofónicas,
videograbaciones, radiografías, talones, contraseñas, cupones, etiquetas, sellos y, en
general, todo objeto mueble que tenga carácter representativo o declarativo, y las
inscripciones en lápidas, monumentos, edificios o similares.
Art. 259.
El instrumento que no tenga carácter de público por incompetencia del
funcionario o por otra falta en la forma se tendrá como documento privado si
estuviere suscrito por los interesados.
Requisitos de oponibilidad:
1.- La modificación se mencione en la escritura matriz.
2.- En la copia que se entregó al tercero conste esa modificación.
p. 478 - 241
3.2. El concepto de autenticidad de los documentos
Es la ausencia de duda acerca de la persona que creo el documento o acepto lo que
en el se expresa.
La autenticidad es un requisito que debe estar cumplido para que el documento
pueda ser apreciado y valorado por el juez en lo que intrínsecamente contenga,
pero es asunto ajeno a su valor probatorio.
Así mismo se presumen auténticos todos los documentos que reúnan los requisitos
para ser título ejecutivo.
Causa justificada: Ej. Tengo otro proceso en curso, en ese presente el original
por eso en este presento la copia; no presento el original porque este lo tiene la
contraparte, etc.
Según el inciso 2º del art. 245 es perfectamente posible decirle al juez que no se
aporta el original porque se me perdió, porque no lo encuentro, etc., o porque lo
tiene otra persona.
Respecto de terceros, la fecha cierta será aquella desde el momento en que haya
certeza del documento, como la inscripción en un registro público.
La norma sobre los interlineados no puede ser aplicada de manera automática, pues
no se trata de desechar esas modificaciones por la única circunstancia de no estar
salvadas con la firma, porque si por otros medios probatorios se estableció que
correspondían con la realidad, se estará lo que ellas acrediten. Ej. Alguien en el
interrogatorio acepta que las modificaciones hechas corresponden con lo querido.
Art. 57 c.co.
En los libros de comercio se prohíbe:
La sanción por cometer alguna de estas conductas prohibidas es que los libros
pierden todo valor en favor del comerciante que los lleve.
Art. 59 c.co.
Entre los asientos de los libros y los comprobantes de las cuentas, existirá la debida
correspondencia, so pena de que carezcan de eficacia probatoria en favor del
comerciante obligado a llevarlos.
El hecho que una parte tache de falso un documento no implica que la otra parte
pueda solicitar pruebas para demostrar la veracidad del documento.
7.2. Desconocimiento
En la misma oportunidad para formular la tacha de falsedad se puede plantear el
desconocimiento. Este opera cuando la parte contra la que se atribuye el documento
no lo firmo o no lo manuscribió.
Exhibición de documentos
Se podrá solicitar la exhibición de cualquier documento o bien mueble que este en
manos de la contraparte o de un tercero.
Cuando la parte solicite esta prueba deberá indicar cuales son los hechos que
pretende probar, y deberá afirmar que la cosa o documento lo tiene determinada
persona, la clase y la relación con la cosa.
Art. 264. Los libros y papeles de comercio constituyen plena prueba en las cuestiones
mercantiles que debatan los comerciantes.
1.- Conflicto entre comerciantes por una cuestión mercantil: Los libros constituyen plena
prueba
2.- Conflicto entre comerciante por una cuestión no mercantil: Harán fe contra quien los
lleva, en lo que ellos consten de manera clara y completa, y siempre que su contraparte no
los rechace en lo que les sea desfavorable.
3.- Conflicto entre un comerciante y un no comerciante: Los libros constituyen un principio
de prueba a favor del comerciante, esta deberá ser completada con otras pruebas.
Los libros de comercio son indivisibles. Art. 250 CGP
Tercer parcial
- Prueba pericial
- Prueba por informes
- Inspección judicial
- Prueba documental
Art. 261 CGP.
Se presume cierto el contenido del documento con espacios en blanco o sin llenar.
Según el artículo 622 c.co. las instrucciones para el lleno de espacios en blanco y títulos en
blanco las instrucciones de su llenado pueden ser verbales o escritos.
Reglas sobre los libros de comercio: En las diferencias que surjan de los libros de los
comerciantes se resolverá así
1.- Si ambos libros están acorde a la ley y los dos libros concuerdan entre si el juez decidirá
conforme a lo que se encuentra en los libros.
2.- Si los libros de ambas partes se ajustan a la ley pero sus asientos no concuerdan se
decidirá teniendo en cuenta que los libros constituyen una confesión.
3.- Si los libros de una de las partes no se ajustan a la ley se resolverá conforme a los libros
de la contraparte, siempre que la contraparte no desvirtué el contenido de los libros.
La parte que no lleva los libro o que los lleva mal puede demostrar que su contraparte, que
aparentemente lleva bien su libro no los lleva bien.
4.- Si los libros de ambas partes no se ajustan a las prescripciones legales se prescindirá
totalmente de ellos y solo se tendrá en cuenta las demás pruebas.
5.- Si una de las partes lleva libros ajustados a la ley y la otra no los lleva, los oculta o no
los presenta, se decidirá conforme a los de aquella, sin admitir prueba en contrario.
Este caso es diferente a los del tercer escenario. En la tercera causal hay libros aunque
estaba mal llevados; en la quinta causal no hay libros, los oculta o no los presenta.
Contradicción de la prueba
Doc. Público: Tacha de falsedad
Doc. Privado: Tacha de falsedad (el documento es falso) y Desconocimiento (1. Doc.
Privado, 2. Que emanen de 3ras personas y 3. Sean de carácter dispositivo)
p. 517.