2/9/23, 11:28 Nº 66 - 16/08/2005 - MORIGERACIÓN DE INTERESES FISCALES EN LOS CONCURSOS: LA OPINIÓN DE LA JURISPRUDE…

TÍTULO: Morigeración de intereses fiscales en los concursos: la

opinión de la jurisprudencia
AUTOR/ES: Villoldo, Juan M.
PUBLICACIÓN: Práctica y Actualidad Concursal (PAC)
TOMO/BOLETÍN: I
PÁGINA: -
MES: Agosto
AÑO: 2005
OTROS DATOS: -

MORIGERACIÓN DE INTERESES FISCALES EN LOS

CONCURSOS: LA OPINIÓN DE LA JURISPRUDENCIA

J. MARCELO VILLOLDO

El autor sintetiza la jurisprudencia sobre la facultad de los jueces

respecto de la morigeración de los intereses fiscales en los procesos
concursales.

1. INTRODUCCIÓN
En otra oportunidad, he analizado la facultad que tienen los jueces de morigerar los
intereses reclamados por el Fisco, vinculados con los distintos tributos que recauda.(1)
La jurisprudencia mayoritaria admite la facultad morigeradora de los jueces para
reducir las tasas de interés ante el concurso preventivo o la quiebra del contribuyente,
reclamadas por el Organismo Recaudador y que resulten a todas luces excesivas.
Sin embargo, algunos magistrados -ubicados en posición minoritaria- consideran
que el estado concursal del deudor no explica por sí mismo la reducción de los
intereses reclamados por la Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP), ya
que siendo el Fisco el encargado de recaudar a favor del bien común, no se encuentra
en un pie de igualdad con los acreedores privados del concursado(2). Asimismo,
sostienen que la morigeración sólo podría darse con base superlegal (arts. 14 y 17,
CN) y que el hecho de que la deudora se encuentre concursada no justifica la solución
impugnada.(3)
Aquí pasaré revista de la jurisprudencia existente sobre el tema, sistematizando la
misma de acuerdo con los siguientes criterios:
i) Admisión de la facultad morigeradora sin necesidad de declarar la
inconstitucionalidad de las normas que establecen las tasas de interés.
ii) Morigeración limitada a lo previsto por los artículos 565 del Código de Comercio y
622 del Código Civil.
iii) Morigeración de oficio.

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iv) Morigeración supeditada a la previa declaración de inconstitucionalidad de las

normas que regulan las tasas de interés.
v) Declaración de oficio de la inconstitucionalidad de las normas que regulan las
tasas de interés.

2. ADMISIÓN DE LA FACULTAD MORIGERADORA SIN

NECESIDAD DE DECLARAR LA INCONSTITUCIONALIDAD
DE LAS NORMAS QUE ESTABLECEN LAS TASAS DE
INTERÉS
Bajo este criterio, se ubican los magistrados que admiten y ejercen la facultad
morigeradora sobre la tasa de interés que aplican los organismos fiscales, fundada en
principios de orden público, la moral y las buenas costumbres, sin necesidad de
declarar la inconstitucionalidad de la norma que los establece.
En esta tesis, se enrolan los siguientes Tribunales:
"Considera esta Sala que la aplicación de las tasas de réditos con la amplitud
prevista en las ordenanzas fiscales de la incidentista implica un resultado disvalioso
que debe ser conjurado, ya que adoptar un criterio distinto implicaría un desmedro de
la télesis del artículo 953 del Código Civil."
* "Naturar SRL s/concurso preventivo s/incidente de revisión por AFIP-DGI"
- CNCom. - Sala A - 22/3/2002
"La reducción de la tasa no pone en tela de juicio la constitucionalidad de la ley, ni la
atribución delegada a la Autoridad de Aplicación, sino que adecua la pretensión de la
incidentista a las pautas equitativas e igualitarias, a fin de conjurar la desproporción
de los valores."
* "Empresa de Transportes Rabbione SA s/concurso preventivo s/incidente
de revisión por AFIP" - CNCom. - Sala A - 16/4/2002
"Corresponde morigerar los intereses fijados por normas fiscales -en el caso, se
reliquidaron los réditos conforme la tasa activa del Banco Nación-, pues si bien las
elevadas tasas fijadas por los organismos recaudadores tienen como fin que los
ciudadanos cumplan en término con sus obligaciones, ello no se aplica en estado de
falencia del deudor moroso, al resultar irrazonable y transformarse en un castigo para
los acreedores que verían menoscabado el margen de posibilidades de percepción de
sus acreencias ante tan acrecido crédito."
* "AFIP s/incidente de revisión en Cirulnik, Julia R. s/quiebra" - CNCom. -
Sala A - 2/10/2002
"En este marco, los magistrados suelen ejercer la facultad morigeradora (arts. 953 y
622, CC) como una manera de llevar los valores a límites de razonabilidad. La facultad
de los jueces de morigerar los intereses, en orden a pautas de equidad y demás
aspectos que infra reseño, no puede ponerse en tela de juicio, porque lleva a eliminar
los excesos y acoger el crédito en sus justos límites.
"No considero que hubiese sido necesaria una declaración previa de
inconstitucionalidad de las normas que el recurrente llama 'específicas' y que
considera omitidas en la especie. Es que, en mi parecer, insisto, no se trata aquí de
una omisión de aplicarlas, sino de la morigeración de las tasas que fijan, en orden a
las facultades que supra destaqué (del dictamen del Fiscal)."
* "Balfhor, Noé s/quiebra s/incidente de verificación por Ciudad Autónoma
de Buenos Aires" - CNCom. - Sala C - 21/11/2000

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"Resulta abstracto examinar el planteo de inconstitucionalidad del artículo 11.8.1 y

siguientes del decreto 787/1993 interpuesto por el síndico y por el Fiscal de Primera
Instancia, pues debe aplicarse el criterio que establece que corresponde morigerar los
intereses fijados por la norma atacada, a fin de encuadrar la relación jurídica
individual dentro del contexto del proceso concursal.
"Teniendo en cuenta el estado de falencia del deudor moroso, los intereses deben
calcularse según la tasa activa que percibe el Banco de la Nación Argentina para sus
operaciones de descuento a treinta días, pues las elevadas tasas de interés,
establecidas en el artículo 11.8.1 y siguientes del decreto 787/1993, no cumplen su
función esencial, sino que se transforman en un verdadero castigo respecto de los
acreedores de la quiebra, que ven menoscabado el margen de posibilidades de
percepción de sus créditos."
* "Aguas Argentinas SA s/incidente de verificación de crédito en: Beker,
Jacobo s/concurso preventivo" - CNCom. - Sala C - 20/2/2004
"Es procedente la reducción de la tasa de interés del crédito por tributos insinuados
por el Fisco Nacional -en el caso, se redujo a una tasa del 15%- si en el mismo
proceso concursal la insinuante admitió igual reducción al verificar otro crédito, pues la
coherencia y la unidad imponen adoptar idéntica decisión."
* "Italpapelera SA s/concurso preventivo s/incidente de verificación por
DGI" - CNCom. - Sala D - 9/4/2001
"No considero que hubiese sido necesaria una declaración previa de
inconstitucionalidad de las normas que el recurrente llamó 'específicas' y que
consideró omitidas en la especie. Es que, en mi parecer, insisto, no se trata aquí de
una 'omisión' de aplicarlas, sino de la morigeración de las tasas que fijan, en orden a
las facultades que supra destaqué (del dictamen del Fiscal)."
* "Pedro Worms y Compañía SRL s/concurso preventivo s/incidente de
revisión por DGI" - CNCom. - Sala E - 29/9/2000
"Es improcedente la declaración de inconstitucionalidad de los artículos 37 y 52 de
la ley 11683, toda vez que los jueces tienen la facultad de morigerar los intereses
fijados por la Secretaría de Ingresos Públicos para garantizar que no se vulneren los
principios de la Constitución Nacional."
* "Automotores Ruta 8 s/quiebra s/incidente de revisión" - CNCom. - Sala E -
22/4/2003
"La evidente e injustificada desproporción de la tasa de interés y los accesorios
pretendidos por el titular del crédito fiscal violentan la moral y las buenas costumbres
(art. 953, CC), configurando asimismo un claro abuso de derecho (art. 1071). Siendo
así, deben prevalecer las normas de orden público (arts. 21, 953 y 1071, CC), que
imponen al Tribunal el deber de verificar si se configuran o no intereses abusivos.
"La facultad morigeradora no conlleva la necesidad de declaración de
inconstitucionalidad de las normas pertinentes de la ley 11683, toda vez que no se
omite su aplicación, sino que, en ejercicio de una función morigeradora, se
compatibiliza su aplicación con otras normas en las que se encuentra comprometido el
orden público, como las que regulan el proceso falencial e, inclusive, con principios
generales del derecho (arts. 953 y 1071, CC)."
* "Lácteos La Playosa SRL -quiebra pedida- s/incidente de revisión
promovido por AFIP-DGI - Distrito Villa María" - CCiv., Com., Familia y Cont.
Adm. de la Cuarta Circunscripción Judicial de Villa María (Prov. de Córdoba) -
14/5/2003
"Sin dejar de reconocer que existen decisorios judiciales enrolados en la línea que
postula la recurrente (improcedencia de la facultad judicial de morigerar intereses),
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otros Tribunales se han pronunciado en punto a la tasa de interés a aplicar de manera

coincidente con la posición del a quo, fundada en la ley sustantiva y en los principios
concursales ("pars conditio creditorum": solidaridad económica). Esta tesis
morigeradora no implica soslayar la normativa aplicable, sino inscribirse en una de las
posibles interpretaciones que no aparece como grosera, absurda o irracional. En virtud
de lo expuesto, confirma la sentencia de primera instancia, que procedió a morigerar
los intereses fiscales."
* "Incidente de recurso de revisión promovido por AFIP-DGI en autos:
Dagaro SAICA s/concurso preventivo" - CCiv., Com. y Lab. de Reconquista -
4/12/2003
"No configura sentencia arbitraria que torne procedente el recurso de
inconstitucionalidad aquella que morigeró los intereses pretendidos por el Fisco sobre
el capital reconocido con privilegio, descartando la aplicación de la tasa prevista en la
ley 11683 -en el caso, se estableció una tasa de interés del 1%-, atento a que no se
soslayó la normativa aplicable, sino que el juzgador se basó en principios de derecho
concursal tendientes a no vulnerar la 'pars conditio creditorum'."
* "AFIP-DGI s/incidente de revisión en: Toniutti, Norberto O. s/concurso
preventivo" - SCJ de Santa Fe - 15/5/2002
"Mediando concurso, los jueces pueden reducir las tasas de interés reclamadas por
el Organismo Recaudador que resulten excesivas.
"No ignoro que las altas tasas de interés tienen una finalidad disuasoria muy loable:
propender al cobro de los créditos fiscales. Sin embargo, cuando el deudor está en
cesación de pagos, es inútil pretender disuadirlo con altas tasas: su patrimonio es
impotente para afrontar el pasivo por medios comunes de pago. Consecuentemente,
las altas tasas lo único que logran es impedir el pago y disminuir la recaudación fiscal.
"No existe motivo para que el Estado aplique un régimen de intereses moratorios
para sus créditos y obligaciones, y sea distinto el régimen aplicable a los créditos y
obligaciones de un particular.
"Si el Estado Nacional puede, alegando estado de emergencia en aras del bien
común, producir una consolidación de todos sus pasivos con tasas de interés
reducidas, no hay razón para no aplicar el mismo criterio cuando el deudor común, en
beneficio de todos sus acreedores, recurre al procedimiento colectivo.
"La analogía entre un estado en emergencia frente a los ciudadanos y una empresa
en emergencia frente a sus acreedores y sus trabajadores se mantiene no obstante las
críticas. En efecto, el concurso no compromete sólo al deudor y a su familia. Por el
contrario, en cuanto sea viable, es necesario (hoy más que nunca en una Argentina
arrodillada) conservar una fuente de trabajo."
* "Zapata, Jorge Julio s/concurso preventivo s/incidente de revisión
s/incidente de casación" - SCJ de Mendoza - 11/4/2003
En igual sentido
* "AFIP c/Cooperativa Vitivinifrutícola San Martín Limitada s/concurso
preventivo s/recurso de revisión s/incidente de casación" - SCJ de Mendoza -
18/5/2004
* "Allis, José s/concurso preventivo s/recurso de revisión s/incidente de
casación" - SCJ de Mendoza - 19/9/2002
* "Americana SA s/concurso preventivo s/recurso de revisión (recurso
extraordinario de inconstitucionalidad de casación)" - SCJ de Mendoza -
25/10/2004

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3. MORIGERACIÓN LIMITADA A LO PREVISTO POR LOS

ARTÍCULOS 565 DEL CÓDIGO DE COMERCIO Y 622 DEL
CÓDIGO CIVIL
Algunos jueces admiten la morigeración de intereses, pero, a su vez, admiten la
procedencia de los mismos hasta dos veces y media la tasa que cobra el Banco de la
Nación Argentina para sus operaciones ordinarias de descuento de documentos a
treinta días. Ello, con fundamento en distintas normas legales que autorizan a los
jueces, en determinados supuestos, a imponer el pago de intereses sancionatorios de
hasta dos veces y media el que cobran los bancos públicos (arts. 565, CCo. y 622,
CC).
En esta línea, encontramos los siguientes fallos:
"La facultad de los jueces de morigerar los intereses, en orden a pautas de equidad,
no puede ponerse en tela de juicio, porque lleva a eliminar los excesos y acoger el
crédito en sus justos límites, y recomponer en términos de justicia la desproporción de
los valores.
"Las elevadas tasas de interés, superiores a las bancarias, que fija la Dirección
General Impositiva, tienden a que los ciudadanos cumplan en término con sus
obligaciones fiscales. Pero ante el estado de falencia del deudor moroso, las elevadas
tasas no cumplirían su función esencial (conseguir el pago en término del tributo) y, lo
que resulta irrazonable, se transformarían en un verdadero castigo, no respecto del
deudor, sino de los terceros acreedores de la quiebra, que verían menoscabado el
margen de posibilidades de percepción de sus créditos ante tan acrecido crédito."
* "Pedro Worms y Compañía SRL s/concurso preventivo s/incidente de
revisión por DGI" - CNCom. - Sala E - 29/9/2000
"Los intereses fijados por la Secretaría de Ingresos Públicos, en virtud de la ley
11683, están sujetos al límite de dos veces y media la tasa que cobra el Banco de la
Nación Argentina en sus operaciones de descuento de documentos a treinta días."
* "Automotores Ruta 8 s/quiebra s/incidente de revisión" - CNCom. - Sala E -
22/4/2003
"Es criterio del Tribunal -aplicado también en casos de deudas provenientes de
tributos impagos- que cabe admitir el devengamiento de réditos por todo concepto -
compensatorios y punitorios- hasta el límite de dos veces y media la tasa que cobra el
Banco de la Nación Argentina en sus operaciones de descuento de documentos a
treinta días (cfr. arts. 565, CCo. y 622, CC).
"Considero que la tasa activa que ha fijado el Magistrado, y que fue comunicada por
el personal del Juzgado, es adecuada y que el Juez ha ejercido con razonabilidad la
facultad morigeradora que le asiste, en vista de la situación falencial de la deudora y
de los derechos de los terceros comprometidos en este juicio universal (del dictamen
del Fiscal)."
* "Nicky's SA s/quiebra s/incidente de revisión promovido por AFIP" -
CNCom. - Sala E - 9/2/2004

4. MORIGERACIÓN DE OFICIO
En esta tesis, se encuentran quienes sostienen que la facultad judicial de morigerar
los intereses puede ser, incluso, ejercida de oficio, cuando la establecida resulta
abusiva y contraria a las buenas costumbres(4). Por ello, la reducción de las tasas no
supone poner en tela de juicio la constitucionalidad de las leyes tributarias, ni la

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atribución delegada al Fisco, sino que adecua la pretensión de la incidentista (AFIP-

(5)
DGI) a pautas equitativas e igualitarias , a fin de conjurar la desproporción de los
valores.
"Es procedente la morigeración de oficio de la tasa de interés prevista en el crédito
fiscal verificado si la misma resulta abusiva y contraria a las buenas costumbres, pues
adoptar un criterio distinto conllevaría a un resultado disvalioso y en desmedro de la
télesis del artículo 953 del Código Civil."
* "Naturar SRL s/concurso preventivo s/incidente de revisión por AFIP-DGI"
- CNCom. - Sala A - 22/3/2002
"Cabe morigerar de oficio los intereses previstos en las ordenanzas fiscales de la
incidentista, pues su aplicación implicaría un desmedro a la télesis del artículo 953 del
Código Civil, reducción ésta que no pone en tela de juicio la constitucionalidad de
aquella ley ni la atribución delegada a la Autoridad de Aplicación, sino que adecua la
pretensión de la incidentista a pautas equitativas e igualitarias, conjurando la
desproporción de los valores."
* "Empresa de Transportes Rabbione SA s/concurso preventivo s/incidente
de revisión por AFIP" - CNCom. - Sala A - 16/4/2002

5. MORIGERACIÓN SUPEDITADA A LA PREVIA

DECLARACIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS
NORMAS QUE REGULAN LAS TASAS DE INTERÉS
La morigeración de intereses ha llevado a la AFIP a promover incidentes de revisión
o, en su caso, apelar la sentencia que resuelve el incidente de verificación tardía, con
fundamento -entre otros- en que la tasa de interés no puede ser disminuida por el
juzgador sin declarar formalmente su inconstitucionalidad. Suele reafirmar su postura,
argumentando que también existe una disposición legal que autoriza a un órgano del
Poder Ejecutivo Nacional a fijar "en forma unilateral" el valor de la tasa. Se trata de la
Secretaría de Hacienda, autorizada expresamente para fijar la tasa por el artículo 37
de la ley 11683.
Sin embargo, exigir que cada vez que el Ente Recaudador pretenda cobrar sobre la
base de sus cambiantes resoluciones, el contribuyente plantee la inconstitucionalidad
de ese acto general administrativo como si fuese la ley misma, parece decididamente
un exceso.
El hecho de que el contribuyente deba plantear la inconstitucionalidad de la norma,
como sostiene en su defensa la AFIP, frente al fárrago de normas tributarias dictadas
anualmente por el Fisco Nacional, sumado a la extensión y complejidad de la mayoría
de ellas, implica un exceso frente a los derechos del contribuyente. Basta, para ello,
mencionar que, en los últimos tres años, las alícuotas de las tasas de interés
resarcitorios y punitorios han sido modificadas en más de una oportunidad.(6)
Es minoritaria la jurisprudencia que se enrola en esta exigencia:
"Ante la inconstitucionalidad de los artículos 37 y 52 de la ley 11683, la resolución
(ME) 36/2003 y demás concordantes, aplicados al ámbito del concurso preventivo, en
cuanto permiten al Fisco Nacional percibir dos veces y media la tasa activa en
concepto de intereses moratorios -resarcitorios y punitorios-, así como la manifiesta
improcedencia de la tasa pasiva por contrariar a los fines impositivos, corresponde
fijar los accesorios devengados por un crédito contra el concursado, y a favor de dicho
Organismo, a la tasa activa que cobra el Banco de la Provincia de Buenos Aires en sus
operaciones de descuento de documentos a treinta días.

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"Devienen inconstitucionales en el concurso preventivo, por irrazonables, los

artículos 37 y 52 de la ley 11683, pues dicho precepto, en el ámbito concursal, pierde
su función esencial, al no poder alcanzar su finalidad -cumplimiento de las
obligaciones tributarias-, e impide el fin propio de la ley de concursos -conservación de
la empresa-, al frustrar la posibilidad de acuerdo preventivo, llevando a la quiebra al
concursado, o transformándose en un castigo para sus acreedores."
* "AFIP c/Terrasa Hermanos SRL" - CCiv. y Com. de Mercedes - Sala I -
17/6/2004

6. DECLARACIÓN DE OFICIO DE LA
INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS NORMAS QUE
REGULAN LAS TASAS DE INTERÉS
Recientemente, la Sala II de la Cámara Civil y Comercial de San Isidro ha receptado
la doctrina legal de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, emanada de la causa
"Banco Comercial Finanzas (en liquidación BCRA) s/quiebra"(7) y ha declarado de
oficio la inconstitucionalidad de las normas que rigen las tasas de interés aplicables al
impuesto sobre los ingresos brutos recaudado por la Provincia de Buenos Aires.
Dicha postura ha sido sostenida en los autos "Frisar SA",con fecha 22 de febrero de
2005, sentenciando lo siguiente:
"Si bien la Legislatura de la Provincia de Buenos Aires, además de crear y
determinar la extinción de las obligaciones tributarias, también puede regular los
medios coercitivos para lograr su cumplimiento, sin estar limitada a aplicar iguales
tasas de interés que las que regulan el mercado entre particulares, cuando dichas
normas -en el caso, art. 75, CF local y disposiciones reglamentarias- establecen
intereses confiscatorios y, por tanto, violatorios del derecho de propiedad en los
términos, deben ser declaradas inconstitucionales.
"Son inconstitucionales las resoluciones 391/1991, 262/1992 y 444/1994, el artículo
57 del Código Fiscal de la Provincia de Buenos Aires -L. 10397-, modificado por el
decreto 1751/1991, y los artículos 68 -t.o. 1994- y 75 -t.o. 1996-, modificado por la
ley 11904, en cuanto fijan intereses por los créditos a favor del Fisco superiores a la
tasa activa bancaria y acumulables mensualmente, dado que resultan confiscatorios y,
por ende, violatorios de la garantía de la propiedad, consagrada en los artículos 17 de
la Constitución Nacional y 31 de la Constitución local.
"No obstante haberse resuelto con anterioridad que no corresponde al Poder Judicial
controlar, por propia iniciativa, los actos de otros Poderes del Estado, tal criterio debe
dejarse de lado ante la actual doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación,
respecto de la innecesariedad de petición expresa de parte para ejercer el control de
constitucionalidad -causas "Mill de Pereyra" y "Banco Comercial Finanzas (en
liquidación)"- por razones de celeridad y economía procesal, teniendo en cuenta la
necesidad de adecuar el criterio de este Tribunal a la citada doctrina."
La facultad del control de constitucionalidad de las normas por parte de los
magistrados tiene su raíz en el inveterado principio del "iura novit curia" y expresa
recepción legislativa en el artículo 31 de la Constitución Nacional.
Este fallo pone fin a una larga discusión sobre la necesidad de peticionar la
inconstitucionalidad de las normas que rigen las tasas de interés, a los fines de
resolver la morigeración de las mismas.
Notas:
[1:] Ver Villoldo, J. Marcelo: "Tres cuestiones conflictivas en la verificación de créditos
fiscales a la luz de la jurisprudencia reciente"
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[2:] Ver autos "AFIP s/incidente de revisión en Gordon Mc. Donald e Hijos SA" - CNCom. -
Sala B - 24/4/2003
[3:] Ver autos "Estremero, Rubén A. s/concurso preventivo s/incidente de revisión por Fisco
Nacional" - CNCom. - Sala B - 19/3/2004
[4:] Ver autos "José y Emilio Piñeiro SAIC s/incidente de verificación promovido por
Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires" - CNCom. - Sala A - 16/9/1993
[5:] Ver autos "CASFEC" y sus citas - CNCom. - Sala A - 22/10/1990 y "Bodegas y Cavas
Weinert" - CNCom. - Sala A - 9/9/1988
[6:] Ver R. (ME) 110/2002 -interés resarcitorio: 4% mensual- (vigencia: 1/7/2002 al
31/1/2003), R. (ME) 36/2003 -interés resarcitorio: 3% mensual- (vigencia a partir del
1/2/2003), R. (MEyP) 314/2004 -interés resarcitorio: 2%- y R. (MEyP) 578/2004 -interés
resarcitorio: 1,50% mensual- (vigencia a partir del 1/9/2004)
[7:] Sentencia de fecha 19/8/2004

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