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En
esta colaboración los autores realizan un análisis crítico de la sentencia, a la luz de los
argumentos sostenidos por el voto de la mayoría y de la disidencia, como así también de la
teoría de la imposición.
1. La opinión de la mayoría
La mayoría -integrada por los Ministros Lorenzetti, Fayt, Petracchi, Maqueda y Za aroni-
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Luego de manifestar que la ley del gravamen adolecía de falta de certeza, por no contener
una redacción clara y precisa, se pasó a desentrañar cuál es el presupuesto de hecho que
adopta la ley. Ello retoma la discusión que se originó con la aparición del tributo, respecto
de su naturaleza como gravamen patrimonial o sobre la renta.
Se prescindió del nombre del tributo -nomen iuris-, dado que conforme jurisprudencia de la
Corte, para establecer la constitucionalidad de un gravamen debe estarse a la realidad de
las cosas, y a la manera de cómo incide el mismo, de modo que ante la ausencia de
correlación entre el nombre y la realidad, corresponde desestimar el primero y privilegiar a
la segunda.
Así es como se consideró esclarecedor el Mensaje 354 de elevación del Proyecto de Ley al
Congreso, y las opiniones expuestas por los legisladores con motivo del debate ocurrido en
el recinto. Dicho mensaje hacía mención a que el Poder Ejecutivo había propiciado la
aprobación del IGMP por su difícil elusión, su simple fiscalización y "...la fuerte inducción
que genera a mejorar el cumplimiento en el impuesto a las ganancias, garantizando que
todas las empresas paguen un impuesto mínimo...".
Sobre la base de que es criterio de la Corte que los informes orales o escritos de las
comisiones parlamentarias tienen mayor valor que los debates en general del Congreso o
las opiniones individuales de los legisladores, y que constituyen una fuente legítima de
interpretación, frente a una disparidad de opiniones, deberá adquirir mayor relevancia la
voluntad expresada por quienes sometieron el proyecto de ley a la consideración de los
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restantes legisladores.
Sin embargo, el legislador, sin tener en cuenta las modalidades propias que pueden adquirir
explotaciones tan diversas, ha supuesto -sobre la base de la existencia y mantenimiento de
sus activos- que dichas explotaciones, en todos los casos, obtendrán una renta equivalente
al 1% del valor de éstos, y no ha dado fundadas razones para impedir la prueba de que, en
un caso concreto, no se ha obtenido la ganancia presumida por la ley.
Agrega que el Estado Nacional nada había expresado en el recurso extraordinario acerca de
la ponderación de la prueba realizada por el a quo y, además, al concederse dicho recurso
solamente en cuanto a la inteligencia de las normas federales y ser desestimado en lo
relativo a la arbitrariedad planteada, el apelante tampoco dedujo el recurso de queja.
por el legislador para la realización del fin que procura, no respeta el principio de
razonabilidad de la ley, y por lo tanto, las normas impugnadas son constitucionalmente
inválidas en su aplicación al caso.
2. El voto de la disidencia
La disidencia estuvo integrada por los votos de la Señora Vicepresidente de la Corte, Dra.
Elena I. Highton de Nolasco, y de la Señora Ministra Dra. Carmen M. Argibay.
Expresaron que el legislador instauró el IGMP sobre la base de considerar que los activos
afectados a una actividad económica son potencialmente aptos para generar una renta, y
estableció, por lo tanto, una imposición sobre ellos que opera coordinadamente con el
impuesto a las ganancias. Hicieron incapié en lo postulado por el Poder Ejecutivo en el
mensaje de elevación, respecto de que este tributo "…sólo castiga a los activos
improductivos sirviendo de señal y acicate para que sus titulares adopten las decisiones y
medidas que estimen adecuadas para reordenar o reorganizar su actividad, a fin de obtener
ese rendimiento mínimo que la norma pretende".
Se expresó que no parece correcto sostener que el único índice de capacidad contributiva
sea la efectiva obtención de réditos o ganancias, ya que la propiedad de determinados
bienes constituye una exteriorización de riqueza susceptible de ser gravada en tanto la
imposición no transgreda los límites constitucionalmente admisibles y, en particular, no se
demuestre la existencia de un supuesto de confiscatoriedad.
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Por su parte, y citando jurisprudencia del propio Tribunal (Fallos 223:233), se manifestó que
no le compete a la Corte considerar la bondad de un sistema fiscal para buscar los tributos
que necesita el erario público y decidir si uno es más conveniente que otro. Sólo le
corresponde declarar si repugna o no los principios y garantías contenidos en la
Constitución Nacional.
Finalmente, se concluyó en el sentido de que establecer un gravamen que recae sobre los
activos, fundado en la consideración de que los bienes afectados a una actividad económica
son potencialmente aptos para generar una renta, no resulta descalificable desde el punto
de vista de la razonabilidad, máxime teniendo en cuenta la modicidad de la alícuota (1%)
fijada por la ley. Por el contrario, como lo señala el señor Procurador General en su
dictamen, se afirmó que lo irrazonable, y contrario al sentido común, sería presumir que
una explotación pudiera subsistir con un activo improductivo.
Vale recordar que con la imposición al patrimonio se asume como base de tributación, no la
renta neta, sino los valores patrimoniales, que pueden o no generar renta. Una característica
de los impuestos que adoptan la base patrimonial, en lugar de la base renta, es la
sustitución de la renta efectiva, incluyendo la renta imputada, por la renta potencial, que es,
sin lugar a dudas, una legítima expresión de capacidad económica y, por tanto, de
capacidad contributiva (Dino Jarach, "Finanzas Públicas y Derecho Tributario", 2° Edición,
Abeledo-Perrot, págs. 685).
La contestación que ha propuesto Jarach (op. cit. pág. 686) es la siguiente: en la afirmación
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de que la base patrimonio sea equivalente de la base renta, en una relación determinada
entre una y otra, se esconde una errónea premisa que enerva toda consecuencia ulterior. En
efecto, la base patrimonio no se busca ni se utiliza como equivalente de la base renta, por
cuanto la sustancia patrimonial queda sujeta al impuesto aún cuando no produzca,
accidentalmente o en forma duradera, ninguna renta. La base patrimonio no es equivalente
de la base renta, porque no se mide el impuesto correspondiente según la renta efectiva,
sino según la renta potencial, cuya capitalización determina el valor de los bienes
patrimoniales que podrían producirla con el concurso de los demás factores de la
producción.
3.2. Interrelación con el impuesto a las gananciasEs cierto que existe un esquema de
interrelación entre el impuesto a las ganancias (en adelante "IG") y el impuesto a la
ganancia mínima presunta, con el fin de asegurar en todos los casos un ingreso fiscal
mínimo: el correspondiente al segundo gravamen.
Por su parte, no compartimos lo que señala el voto de la mayoría, en el sentido de que "El
nacimiento de la obligación tributaria se sujetó así a la presunción de una ganancia mínima,
y esta inferencia tuvo por sustento la existencia en poder de cierta clase de sujetos, de
aquellos bienes computables que componen su activo" (Considerando 10, 5° párrafo).
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A nuestro juicio es errada dicha interpretación, por cuanto el presupuesto de hecho para la
generación de la obligación tributaria correspondiente al IGMP es la tenencia de activos a
una determinada fecha. Que sea posible establecer una relación cuantitativa entre el
patrimonio y la renta producida por él, de modo de fijar una conversión entre el impuesto
sobre el patrimonio y el impuesto a la renta, es otra cuestión muy diferente. Ello en modo
alguno implica que estemos en presencia de un impuesto a la renta.
A mayor abundamiento, nos remitimos al 2° párrafo del artículo 12 de la ley de IGMP, el cual
establece que:
"El impuesto a las ganancias determinado para el ejercicio fiscal por el cual se liquida el
presente gravamen, podrá computarse como pago a cuenta del impuesto de esta ley, una
vez detraído de éste el que sea atribuible a los bienes a que se refiere el artículo incorporado
a continuación del artículo 12".
Es decir, que sobre los bienes improductivos siempre deberá ingresarse el IGMP, lo cual
denota que se está en presencia de un gravamen sobre base patrimonial, y no de uno sobre
base renta.
"Si por el contrario, como consecuencia de resultar insuficiente el impuesto a las ganancias
computable como pago a cuenta del presente gravamen, procediera en un determinado
ejercicio el ingreso del impuesto de esta ley, se admitirá, siempre que se verifique en
cualesquiera de los DIEZ (10) ejercicios siguientes un excedente del impuesto a las
ganancias no absorbido, computar como pago a cuenta de este último gravamen, en el
ejercicio en que tal hecho ocurra, el impuesto a la ganancia mínima presunta efectivamente
ingresado y hasta su concurrencia con el importe a que ascienda dicho excedente".
El hecho de que un gravamen patrimonial pueda ser computado como pago a cuenta de
uno que alcanza otro tipo de manifestación de capacidad contributiva no le quita al primero
su esencia. Obsérvese que el Código Fiscal de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires permite
a quienes desarrollen la actividad de "servicio de transporte de carga por camiones"
computar el impuesto automotor a cuenta del impuesto sobre los ingresos brutos. Sostener
que, en base a la existencia de dicho pago a cuenta, el impuesto automotor es un gravamen
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Entendemos que el hecho de que el gravamen alcance a los activos y no al patrimonio neto
(activo - pasivo) de los sujetos, no lo constituye en irrazonable, por cuanto el legislador es
quien en el ejercicio de su poder de imperio está facultado para crear tributos, alcanzando
la capacidad contributiva que a su juicio tienda a mejorar al sistema tributario en su
conjunto, y/o que se constituya como fuente de ingresos para la financiación de sus gastos.
Sobre el particular, el Tribunal Constitucional español tiene dicho que: "Basta que dicha
capacidad económica exista, como riqueza o renta potencial o actual, en la generalidad de
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los supuestos contemplados por el legislador al crear el impuesto, para que el principio
constitucional quede a salvo" (Sentencia 37, del 26/03/1987. Citada por Héctor Belisario
Villegas, "Curso de finanzas, derecho financiero y tributario", 9° edición, Ed. Astrea, pág.
262).
A nuestro juicio, un gravamen general sobre los activos también se justifica a la luz de la
teoría del beneficio: por los servicios prestados por el Estado en relación directa o indirecta
con los bienes alcanzados (régimen legal, defensa interior, justicia para la defensa del
derecho de propiedad, etc.).
4. Palabras finales
Sin duda alguna, merece ser celebrado el hecho de que en la práctica se lleve a cabo el
control jurisdiccional de las normas tributarias, facultad exclusiva del Poder Judicial.
Por otro lado, el decisorio de nuestro Máximo Tribunal reabre un análisis sobre el sistema
tributario de nuestro país. Si bien desde nuestro punto de vista y sobre la base de lo
expuesto precedentemente, el IGMP no vulnera las garantías constitucionales de los
contribuyentes, es cierto que el mismo merece ciertas críticas, por cuanto tiene un impacto
significativo en aquellos sectores de la economía que hacen un uso intensivo del capital,
como sucede con las actividad agropecuarias y las inversiones de riesgo (petróleo, minería,
etc.)(2). Claro está que el hecho de que un gravamen sea criticable, no lo tilda de
inconstitucional, sino el impuesto sobre los ingresos brutos ya habría desaparecido, por los
efectos que genera en comparación con las bondades de un impuesto a los consumos, del
tipo valor agregado. No obstante, el primero goza de buena salud en nuestro actual sistema
tributario.
No podemos dejar de expresar que nos resulta llamativo que el Máximo Tribunal no haya
hecho mención en ninguno de sus considerandos a lo postulado por los grandes
doctrinarios del Derecho Tributario y Financiero, y de las Finanzas Públicas, como así
tampoco se haya hecho mención alguna al derecho comparado, lo cual es usual en sus
sentencias.
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Para concluir, entendemos que seguramente la doctrina del fallo que hemos comentado
tendrá repercusiones en materia contenciosa, por cuanto los sujetos que podrían valerse de
la misma intentarán eludir el ingreso del gravamen, repetir el impuesto ya abonado, o bien
evitar el ingreso de anticipos, recurriendo a las acciones judiciales existentes. Entre quienes
podrán usufructuar las conclusiones emanadas del Máximo Tribunal, se encuentran las
industrias de baja rentabilidad o de capital intensivo, los fideicomisos de construcción al
costo, como así también los fideicomisos de garantía.
Los Dres. Marcelo D. Rodríguez y Martín R. Caranta son Contadores públicos Nacionales,
Titular y Director de Impuestos de MR Consultores, sien su página web:
www.mrconsultores.com.ar
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