Cap 02

CAPITULO II
MARCO TEORICO
1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN
El ordenamiento jurídico español es pionero en la reglamentación de
sistemas seguros de transmisión de datos y de verificación de partícipes por
medios telemáticos, esfuerzo que se ha visto materializado en una
legislación integral sobre firma electrónica y servicios de certificación de firma
electrónica (Real Decreto Ley/14, del 17 de diciembre de 1999), en la Ley/7
del 13 de abril de 1998 sobre Condiciones Generales de Contratación, y el
Real Decreto/1906 del 17 de diciembre de 1999 que establece los términos y
condiciones necesarias para el otorgamiento de contratos celebrados por
medios electrónicos o telemáticos.
Por tal razón, es a través de las investigaciones publicadas por juristas
españoles por donde se inicia el camino en la búsqueda de antecedentes
relacionados con el tema objeto de investigación.
Pierre M. Horna (Universidad de Lima) (Marzo, 2001), en su trabajo “El
uso del Correo Electrónico en la formación del contrato celebrado por medios
electrónicos” tiene como objetivo hacer una breve descripción de lo que es la
doctrina contractual frente al correo electrónico y de qué manera puede influir
14
15
en la formación del contrato. Para ello comienza haciendo una apreciación
de los aspectos que implica la formación del contrato celebrado por medios
electrónicos y el uso explosivo del correo electrónico, luego pasa a definir los
tratos preliminares en el proceso de contratación y la responsabilidad “in
contrahendo”, para fi nalmente plantear los problemas que conlleva la
formación del contrato usando el correo electrónico de acuerdo a la
legislación peruana vigente.
En un artículo publicado en la Revista Electrónica de Derecho Informático
(R.E.D.I.) por Ramón Castilla Fernández-Fabregas (28/01/01) titulado
“España: Consecuencias Jurídicas en el Uso de Internet (I). El Comercio
Electrónico”, el autor hace una descripción general de los principios
establecidos en la Ley sobre Condiciones Generales de Contratación y
analiza los requisitos y condiciones que deberán contemplarse en los
contratos efectuados bajo su ámbito de aplicación.
De igual forma, describe lo referido al contenido y condiciones generales
de la oferta, confirmación de la contratación, derecho de resolución, plazo de
ejecución y pago. El autor concluye su publicación con dos ideas básicas: la
puesta en vigencia de esta Ley contribuye a crear seguridad jurídica, y a su
vez, permite que estas transacciones puedan llevarse a cabo sin pervertir las
estructuras jurídicas tradicionales.
La investigadora de la Universidad del Zulia, Gladys Rodríguez, en el
trabajo titulado “El Comercio Electrónico: Necesidad de una infraestructura
de Seguridad” (2001), persigue mediante un estudio exploratorio-descriptivo,

16
definir lo que se entiende por comercio electrónico, sus características,
describir sus áreas de alcance y reconocer los beneficios de la aplicación de
mecanismos de seguridad en las transacciones electrónicas.
Por su parte, el autor José Ramón Pérez de Velasco, socio colaborador
de la Real Academia de la Legislación y la Jurisprudencia Española, en su
publicación “España: La Aplicación de las Condiciones Generales en la
Contratación Electrónica” (de fecha 02/02/00), igualmente realiza una
descripción del Real Decreto 1906, enfocando lo concerniente al ámbito de
aplicación objetiva y territorial de la ley, así como lo referido al deber de
información en todo su contenido (identidad del proveedor, características del
producto, precio, gastos de entrega, forma de pago, modalidad de entrega o
ejecución, plazo de validez de la oferta y ejercicio del derecho de resolución).
Sin embargo, el autor concluye manifestando la necesidad de compaginar
dicha Ley con la normativa existente, tanto nacional (ley de Ordenación del
Comercio Minorista y Ley General para la Defensa de los Consumidores y
Usuarios) como normativa comunitaria, e incluso, proyectos sobre comercio
electrónico de otros países.
2. BASES TEORICAS, LEGALES Y DOCTRINALES
El sustento teórico de la investigación se encuentra básicamente en dos
teorías, a saber: La teoría general del contrato y la teoría de la concurrencia
y la coexistencia de voluntades en los contratos a distancia.
La teoría general del contrato como obra de la voluntad y como tal, mero
17
aspecto de la teoría general del negocio jurídico, es obra de los pandectistas
alemanes de los siglos XVIII y XIX.
La expresión “actus jurídicus”, dirigida a caracterizar una acción humana
producida con la finalidad de crear derechos y obligaciones, aparece por
primera vez en Alemania en el siglo XVIII. Trabajando sobre los pandectas
de Justiniano, los juristas se esfuerzan por sistematizar las nociones
fundamentales del Derecho Privado, elaborando al respecto una “parte
general” que precediera y guiara el estudio de las materias particulares:
bienes, derechos reales, obligaciones, derecho de familia y de sucesiones.
De esta forma, este estudio contempla la disciplina general del contrato,
esto es, los principios comunes a todos y cada uno de los contratos.
De igual manera, sobre la cuestión del momento en que un contrato debe
considerarse perfeccionado, han surgido en el plano teórico dos teorías:
Teoría de la Coexistencia de Voluntades y Teoría de la Concurrencia de
Voluntades.
2.1. El Contrato según el Código Civil Venezolano
Establece el artículo 1.133 del Código Civil Venezolano, lo siguiente:
“El contrato es una convención entre dos o más personas para
constituir, reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellas un vínculo
jurídico”.
El contrato es un acuerdo de voluntades que existe desde el momento en
que una o más personas consienten en obligarse para crear, reglar,

18
modificar o extinguir bien sea relaciones jurídicas. El contrato representa la
consagración de la autonomía de la voluntad, razón por la cual las partes
pueden establecer los pactos, cláusulas y condiciones que consideren
convenientes, siempre que no sean contarios a las leyes, a la moral y el
orden público. Como consecuencia de ello:
a) Los contratos son obligatorios. Las obligaciones que establecen tienen
fuerza de ley para los contratantes.
b) La obligatoriedad deriva de la voluntad de las partes, reconocida y
amparada por la ley.
c) La obligatoriedad se extiende a todas las consecuencias del contrato,
aún las no expresadas, siempre que deriven de la naturaleza del contrato
conforme a la buena fe, al uso o a la ley.
d) Como consecuencia de la obligatoriedad, la validez y el cumplimiento
del contrato no pueden quedar al arbitrio de uno solo de los contratantes.
e) Sólo las partes del contrato, de común acuerdo y siempre que no se
perjudique a terceros, pueden modificar o anular el contenido de un contrato.
f) Los contratos sólo producen efectos entre las partes que los otorgan y
sus herederos, a menos q ue las obligaciones sean intransmisibles.
De manera que el contrato es un producto de dos o más declaraciones de
voluntad concordantes, tal como lo señala A. Von Tuhr (1934), quien además
agrega :
Lo normal es que el contrato se celebre en varias etapas: la parte

a cuyo cargo corre la iniciativa del contrato es el oferente, y su
declaración constituye la oferta. La de la parte contraria asintiendo
19
a ella es la aceptación, que vale a quien la formula el nombre de

aceptante.
El contrato es pues, tal como lo plantea Melich Orsini (1985), un negocio
jurídico bilateral capaz de crear, reglamentar, transmitir, modificar o extinguir
una relación jurídica de cualquier naturaleza entre las partes que concurren a
su celebración, y no sólo es eficaz en lo que se refiere a vínculos de
naturaleza personal (de contenido patrimonial o extrapatrimonial) entre las
partes, esto es, derechos de créditos (lo que se llama eficacia personal del
contrato), sino que también puede afectar el estado de los derechos reales
(la llamada eficacia real del contrato).
2.2. Oferta y Aceptación. Teorías.
2.2.1. Oferta
Antes de la celebración de todo contrato deben transcurrir ciertos
momentos sin los cuales no se materializa la voluntad de las partes para el
perfeccionamiento del contrato. La primera fase viene constituida por la
emisión de la oferta y al efecto puede ser definida de la siguiente manera:
Según el autor A. Von Tuhr ....:
...la oferta es la declaración de voluntad recepticia por medio de la

cual una persona propone a otra la celebración de un contrato, en
términos tales, que para que este quede cerrado basta con que el
destinatario de la oferta la acepte. Esto quiere decir que la oferta
ha de ser lo bastante completa y precisa para que de ella se
derive con la suficiente claridad el contenido del contrato futuro.
20
La oferta ha de contener todos los requisitos esenciales del negocio e
indicación de los puntos en que el oferente desee apartarse de las normas
dispositivas del Derecho. El contenido de la oferta se deduce frecuentemente
de las condiciones comerciales establecidas de antemano por cualquiera de
las partes para los contratos del tipo que se celebra, sin embargo, la
propuesta puede dejar en el aire algunos requisitos concretos para que sean
llenados por la parte contraria al aceptarla, siempre y cuando se ajusten a los
límites tratados en la oferta o a la equidad si no existen tales límites.
El oferente por ser quien lleva la iniciativa del contrato, puede en todo
caso:
a) Señalar las modalidades que han de concurrir en la aceptación, el
término, plazo y forma que en ella han de guardarse.
b) Exigir que la aceptación se le comunique a él personalmente o a un
representante suyo.
c) Sujetar la oferta a una condición, siempre y cuando no se confunda
con una oferta de celebración de contrato condicional.
d) Hacer dos ofertas a la vez, bien sea para exigir que sólo se acepte
una de ellas o que se acepten o desechen las dos a la vez.
La oferta como declaración recepticia que es, no empieza a producir
efectos sino a partir del momento en que llega a poder del destinatario,;
hasta entonces, si antes no tuviere el destinatario noticia de ella, puede ser
libremente revocada.
21
La oferta caduca si la parte a quien se dirige la desecha o deja de
aceptarla dentro del plazo de validez. Sin embargo, el oferente no puede
revocar la oferta una vez que haya llegado a su destino, ni evitar por
consiguiente que el contrato se celebre, siempre y cuando la aceptación
llegue en momento oportuno. La eficacia vinculatoria de la oferta no impide al
oferente celebrar otro contrato sobre el mismo objeto, pendiente la
aceptación, caso en el cual podrán surgir dos obligaciones a su cargo, de las
cuales sólo podrá cumplir una, indemnizando al otro acreedor.
La oferta no es un “negocio” jurídico unilateral, sino una “declaración”
unilateral de voluntad, la cual, solamente si va seguida de una aceptación
(que también es una declaración unilateral recepticia de voluntad), da lugar a
la formación del negocio jurídico bilateral que es el contrato.
Melich Orsini (1995) indica que la oferta es una proposición unilateral que
una de las partes dirige a la otra para celebrar con ella un contrato. No es un
acto preparatorio del contrato, sino que es una de las declaraciones
contractuales. Así pues, sólo hay oferta cuando el contrato puede quedar
cerrado con la sola aceptación de la otra parte, sin necesidad de una ulterior
declaración del que hizo la oferta.
Para que la oferta pueda tener valor vinculatorio debe haber sido hecha
con la intención de obligarse y debe reunir todos los elementos esenciales
del futuro contrato. No tiene efecto vinculatorio la oferta efectuada
expresamente “sin compromiso” por parte del oferente, sea porque así lo
haya establecido el proponente o porque de las circunstancias mismas se

22
desprenda que la propuesta no es vinculatoria (como por ejemplo la
realizada por un intermediario que carece de poder de disposición sobre el
objeto del contrato).
Respecto a la posibilidad de revocar la oferta después de haberla emitido,
se presenta la siguiente situación: la oferta, en principio, mientras no sea
aceptada no obliga al proponente, por tanto es libre de revocarla. Sin
embargo, no puede obviarse la necesidad de atenuar las consecuencias de
tal principio, ya que es conveniente para la buena marcha de las relaciones
entre comerciantes, que el oferente al hacer su oferta señale un plazo al
destinatario de la misma para que éste decida si acepta o no la oferta. Este
plazo se conoce con el nombre de “plazo de opción”.
Existen tres teorías, según Melich Orsini (1995), que tratan de explicar el
fundamento jurídico atribuido a esa obligación de mantener la oferta por un
cierto tiempo:
a) Una primera teoría dice que el carácter obligatorio de la “oferta con
plazo de opción” debe buscarse en que incurre en un hecho ilícito el oferente
que se retracta intempestivamente de una oferta hecha con expresa
concesión de un plazo al destinatario, por cuanto ocasiona un daño a dicho
destinatario, quedando el proponente obligado dentro de los límites del
artículo 1185 del Código Civil Venezolano, el cual contempla: “ El que con
intención, o por negligencia, o por imprudencia, ha causado un daño a
otro, está obligado a repararlo”.
b) Una segunda teoría llamada del antecontrato, explica que la oferta con
23
plazo expreso o tácito hay en realidad dos ofertas: una, la oferta de contratar,
que espera para convertirse en contrato el asentimiento del destinatario; otra,
la oferta de obligarse a mantener la primera oferta durante el plazo expreso
(manifestación directa de voluntad) o tácito (manifestación indirecta de
voluntad).
Esta segunda oferta es de tal naturaleza, que se reputa aceptada por el
beneficiario desde que ha llegado a su conocimiento. En efecto, ella está
hecha en exclusivo beneficio del destinatario y se supone que este último
siempre la aceptará, ya que nada le cuesta y le da tiempo para reflexionar.
De este modo, el carácter obligatorio de la oferta con el plazo de opción se
explica como un antecontrato tácito. A esta teoría se la ha criticado su
artificiosidad y el hecho de basarse en voluntades presuntas cuya existencia
real resulta indemostrable.
c) Una tercera teoría fundamenta la fuerza obligatoria de la oferta con
plazo en la declaración unilateral de obligarse. Desde el momento en que se
emite la oferta, ésta se substantiviza y, por tanto, debe considerarse a quien
la hizo, obligado a mantenerla con independencia de toda aceptación de su
destinatario. Al parecer, es esta la teoría que consagró el Proyecto
francoitaliano al formular la disposición que pasó a formar el artículo 1.137
del Código Civil Venezolano, el contempla lo siguiente:
El contrato se forma tan pronto como el autor de la oferta

tiene conocimiento de la aceptación de la otra parte.
La aceptación debe ser recibida por el autor de la oferta en
el plazo fijado por ésta o en el plazo normal exigido por la
naturaleza del negocio.
24
El autor de la oferta puede tener por válida la aceptación

tardía y considerar el contrato como perfecto siempre que él
lo haga saber inmediatamente a la otra parte.
El autor de la oferta puede revocarla mientras la
aceptación no haya llegado a su conocimiento. La aceptación
puede ser revocada entre tanto que ella no haya llegado a
conocimiento del autor de la oferta.
Si el autor de la oferta se ha obligado a mantenerla
durante cierto plazo, o si esta obligación resulta de la
naturaleza del negocio, la revocación antes de la expiración
del plazo no es obstáculo para la formación del contrato.
La oferta, la aceptación o la revocación por una cualquiera
de las partes, se presumen conocidas desde el instante en
que ellas llegan a la dirección del destinatario, a menos que
éste pruebe haberse hallado, sin su culpa, en la imposibilidad
de conocerla.
Una aceptación que modifica la oferta, tendrá únicamente
el valor de una nueva oferta.
La oferta que lleva explícita e implícita la promesa del oferente de
mantenerla durante un cierto plazo configuraría un negocio jurídico unilateral
recepticio.
El artículo 1.137 del Código Civil Venezolano eliminó la distinción entre
oferta verbal y escrita, así como entre oferta entre personas presentes y
oferta a ausentes, aclarando además algunas dudas que suscitaba la
redacción adoptada por el Código de Comercio.
De esta manera, el efecto obligatorio de la oferta en firme con plazo de
opción en el ordenamiento venezolano puede puntualizarse de la siguiente
manera:
a) La persona que hace una oferta en firme con la expresa concesión
de un plazo al destinatario de la misma, queda obligada a mantener esa
oferta hasta la expiración de tal plazo. Consecuencia de ello es que si el

25
destinatario de esta oferta la aceptó antes de la expiración del plazo de
opción, el contrato se reputa perfeccionado. Esta misma regla se aplica en
aquellas hipótesis en que la oferta se refiere a un negocio que por su
naturaleza haga presumir que quien lo propone deja al destinatario un cierto
plazo para considerar si la acepta o no, y para responder (artículo 1137
Código Civil Venezolano, primer aparte). El artículo 112 de Código de
Comercio Venezolano aplica esta solución a la oferta de contrato bilateral
hecha a una persona ausente, al expresar lo siguiente:
El contrato bilateral entre personas que residen en

distintas plazas no es perfecto, si la aceptación no llega a
conocimiento del proponente en el plazo por él fijado o en el
término necesario al cambio de la propuesta o de la
aceptación, según la naturaleza del contrato y los usos del
comercio.
El proponente puede dar eficacia a un aceptación
extemporánea, dando inmediatamente aviso al aceptante.
Cuando el proponente requiera la ejecución inmediata del
contrato sin exigir respuesta previa de aceptación, y ésta no
sea necesaria por la naturaleza del contrato y según los usos
generales del comercio, el contrato es perfecto al comenzar
la otra parte su ejecución.
El artículo 1.137 del Código Civil Venezolano la generaliza sin exceptuar
el caso de que la oferta sea un contrato unilateral (artículo 112 del Código de
Comercio venezolano, tercer aparte), o que se haga en forma verbal o
escrita, tal como lo prevén los artículos 110 y 111 del Código de Comercio
Venezolano, o que se haga a persona ausente. En este sentido, el Código de
Comercio Venezolano expresa lo siguiente:

26
Artículo 110.- Para que la propuesta verbal de un negocio

obligue al proponente, debe necesariamente ser aceptada
inmediatamente por la persona a quien se dirige; y en
defecto de esa aceptación, el proponente queda libre.
Artículo 111.- La propuesta hecha por escrito debe ser
aceptada o desechada dentro de veinte y cuatro horas, si las
partes residieren en la misma plaza.
Vencido este plazo, la proposición se tendrá como no
hecha.
b) Sin embargo estas disposiciones especiales de Código de Comercio
Venezolano no pueden ignorarse en cuanto complementan y aclaran la
solución general del Código Civil Venezolano. En ausencia de un plazo
expreso, la cuestión de si había o no un plazo tácito la resolverá el juez
según las circunstancias del caso, para ello debe tenerse en cuenta para fijar
el plazo probable la intención del oferente, si éste ha enviado una oferta por
telegrama y ha solicitado respuesta por la misma vía, esto indica un deseo
de estar informado sobre la respuesta en un plazo muy breve.
La jurisprudencia francesa toma en cuenta la naturaleza del contrato
propuesto, así por ejemplo no será igual el plazo cuando se trate de
mercancías perecederas que cuando se trate de un inmueble.
c) Vencido el plazo expreso o tácito, no sólo puede revocarse la oferta
(artículo 1.137 Código Civil Venezolano, cuarto aparte), sino que el simple
hecho de la expiración del término hace caducar la oferta (artículo 1.137
ejusdem, apartes primero y segundo, y artículo 112 Código de Comercio,
primer aparte). El lapso opera como una advertencia dirigida al destinatario
de la oferta de que al vencimiento del mismo, la aceptación no será eficaz
para producir el contrato.

27
Respecto de la oferta en firme con plazo de opción expreso o tácito, la
solución del artículo 1.137 ejusdem despejó toda duda acerca de la no
admisión de la doctrina de algunos otros sistemas jurídicos que admiten
todavía la posibilidad de la revocación de la oferta hasta el momento de la
aceptación y se limitan a prever la posibilidad de que se indemnice al
destinatario en la eventualidad de la revocación intempestiva.
Esta última solución que parece ser la del artículo 113 del Código de
Comercio Venezolano, está hoy excluida por el explícito texto del artículo
1.137, cuarto aparte, del Código Civil Venezolano. El artículo 113 del Código
de Comercio al decidir en forma contraria al Código Civil el problema de los
efectos de la revocación de la oferta con plazo antes de la formación del
contrato, parece acoger un principio distinto al de la declaración unilateral de
voluntad, y en lugar de decir que la revocación de la oferta no impide la
formación del contrato, dice que lo impide y sólo acuerda una indemnización
al destinatario de la oferta que hubiera iniciado la ejecución del contrato,
siempre y cuando antes de comenzarla no hubiera tenido noticias de la
revocación.
d) Por ser la oferta con plazo de opción un negocio unilateral recepticio, es
decir, que deriva de la declaración unilateral de voluntad del oferente, pero
cuyo efecto jurídico está supeditado a la comunicación a su destinatario, se
comprende que pueda ser revocada aún después de su emisión, si se
emplea un medio más rápido para comunicar la revocación a aquel que se
hubiere empleado para comunicar la oferta.

28
e) Aún cuando la expiración del plazo expreso o tácito de opción
concedido al destinatario produce la caducidad de la oferta, es necesario
advertir que esta caducidad de la eficacia de la oferta no es indefectible. La
aceptación que arriba tardíamente crea en el oferente un derecho potestativo
de validar o no dicha aceptación como eficaz para considerar formado el
contrato y solo pone a su cargo el deber de dar aviso inmediatamente a la
otra parte (artículo 1.137 del Código Civil Venezolano, segundo aparte, en
concordancia con el artículo 112 del Código de Comercio Venezolano,
primer aparte).
Así, si el oferente no está interesado ya en el contrato no tiene ningún
deber de notificar al aceptante tardío la ineficacia de su declaración. Sólo si
por el contrario, tiene todavía interés en el contrato está sujeto a la carga de
emitir el aviso.
Si así lo hace, la formación del contrato no se difiere hasta la
comunicación del aviso, el cual puede perderse y no llegar jamás a
conocimiento del aceptante, sin perjuicio de que el contrato deba reputarse
formado desde la llegada de la aceptación tardía al conocimiento del
oferente, según los criterios generales del artículo 1.137 ejusdem. En caso
de extravío o no arribo fortuito del aviso a su destinatario, se ha sugerido
como sanción a la no comunicación al aceptante la eventual responsabilidad
civil del oferente obligado a darlo.
e) Entendiendo el plazo de opción como una advertencia al destinatario
de la oferta de que la aceptación llegada fuera del plazo se considerará

29
ineficaz por el proponente, una aceptación que se hubiere emitido en tiempo
útil pero que llegare al oferente después del plazo de opción, debe reputarse
tardía y habría que aplicarse lo indicado en el artículo 1.137, segundo aparte,
ejusdem.
2.2.2. Aceptación
La aceptación es, por lo general, lo mismo que la oferta, una declaración
de carácter recepticio, que puede ser libremente revocada mientras no llega
al poder del oferente. El contenido de la aceptación debe ser congruente con
la oferta, y completarla, si el oferente dejase una parte en blanco para que la
llene el aceptante.
Ahora bien, plantea el autor A. Von Tuhr (1934) lo siguiente:
... el aceptar ampliando la oferta, restringiéndola o introduciendo

en ella modificaciones, equivale por lo general, a desechar la
oferta, uniendo la negativa una nueva presunción de contrato; en
ciertos casos puede consistir también en una aceptación,
combinada con una enmienda o propuesta de modificación de
contrato.
La aceptación no necesita ser expresa. Puede consistir en un acto por
medio del cual el aceptante le de a entender al oferente que la acepta.
La oferta y la aceptación deben ser congruentes. Este consenso será
manifiesto cuando las partes lo conozcan, sabiendo por tanto, que el contrato
no ha llegado a realizarse si este permanece latente u oculto.
Tanto el consenso como el disenso se refieren exclusivamente a las

30
declaraciones de voluntad, pero no a la voluntad interna. Si coincidiendo las
declaraciones, cualquiera de ellas o ambas no corresponden a la verdadera
voluntad de la parte que las formula, el contrato existe y surte efectos,
aunque la parte que padeció el error pueda impugnarlo. El consenso debe
abarcar, por regla general, todos los puntos sobre los cuales haya de recaer
el acuerdo, según la declaración de ambas partes o una cualquiera de ellas.
Sin embargo, tal como lo explica en su obra A. Von Tuhr (1934):
... puede ocurrir que las partes, concordes ya en cuanto a los

puntos capitales del contrato, dejen para un acuerdo ulterior los
puntos secundarios, estableciéndose en ese caso la presunción
de que el contrato existe y surte efectos aún cuando no llegue a
cerrarse ese acuerdo futuro.
Este acuerdo sobre aspectos secundarios puede versar por ejemplo,
sobre el lugar o el momento de la prestación, o la cuantía de los intereses.
No obstante, esta presunción de existencia del contrato quedaría destruida si
cualquiera de las partes contratantes ha hecho de este acuerdo futuro una
condición del contrato.
Respecto a la aceptación, Melich Orsini (1995) plantea lo siguiente:
...debe ser libre en el sentido de que el destinatario de la oferta

pueda darla o negarla. Ni siquiera por falta de contestación
quedaría obligado el destinatario a indemnizar al oferente de los
gastos hechos. Solamente en el caso de que el comportamiento
del destinatario de la oferta implique una ruptura injustificada de
las negociaciones podría plantearse una eventual reclamación de
indemnización contra el destinatario de la oferta.
31
2.2.3. El principio de la Autonomía de la Voluntad y los Contratos
Atípicos.
Según Melich Orsini (1995), por autonomía de la voluntad debe
entenderse, el poder que el artículo 1.159 de Código Civil Venezolano
reconoce a las voluntades particulares de reglamentar por sí mismas el
contenido y modalidades de las obligaciones que se imponen. En tal sentido,
dispone el citado artículo: “Los contratos tienen fuerza de Ley entre las
partes. No pueden revocarse sino por mutuo consentimiento o por las
causas autorizadas por la Ley”.
De esta manera, las partes contratantes determinan libremente y sin
intervención de la ley, pero con una eficacia que el propio legislador compara
con la de la ley, los contratos que ellas celebran según sus intereses
particulares, sin tener que sujetarse a las reglas del Código Civil en cuanto a
los tipos de contratos que allí se prevén, ni en cuanto a las normas
específicas que éste trae para cada contrato particular.
En tal sentido, debe entenderse la autonomía de la voluntad como un
principio en materia contractual según el cual la mayor parte de las
disposiciones legales son supletorias de la voluntad de las partes, es decir,
dirigidas a suplir el silencio o la insuficiencia de la previsión de las partes.
Como consecuencia de ello las partes pueden:
a) Hacer cuantas convenciones se les ocurran, por cuanto el Código Civil
Venezolano sólo ha reglamentado aquellos contratos más usuales; pero

32
junto a estos coexisten una infinidad de contratos posibles no reglamentados,
que son los llamados contratos innominados o atípicos. Por tal razón, el
artículo 1.140 ejusdem, dispone:
Todos los contratos, tengan o no denominación especial,

están sometidos a las reglas generales establecidas en este
Título, sin perjuicio de las que se establezcan especialmente
en los Títulos respectivos para algunos de ellos en particular,
en el Código de Comercio sobre las transacciones
mercantiles y en las demás leyes especiales.
b) Derogar en sus convenciones las reglas, aún orgánicas, de los
contratos previstos por el Código Civil o de Comercio y aún las reglas del
mismo sobre las obligaciones en general.
c) Modificar la estructura del contrato, por ejemplo, previendo el
cumplimiento de alguna formalidad para un contrato previsto por el Código
Civil o de Comercio como estrictamente consensual.
Sin embargo, esta potestad de las partes para constituir normas
destinadas a regular las relaciones jurídicas entre ellas y que se ha
denominado “autonomía” no debe confundirse con la idea de “soberanía”,
pues tal poder no es absoluto e incondicionado. El límite a este principio está
contenido en el artículo 6 del Código Civil Venezolano, el cual expresa: “No
pueden renunciarse ni relajarse por convenios particulares las leyes en
cuya observancia estén interesados el orden público o las buenas
costumbres”.
En este sentido, el autor Parellada (2002) expresa lo siguiente:

33
... la libertad contractual tiene su máxima expresión en los

contratos no regulados por el Derecho, que son producto de la
creación de sus autores a fin de realizar operaciones jurídico-
económicas que no están previstas dentro de los tradicionales
tipos contractuales, que en su mayor parte, hemos heredado del
Derecho Romano.
La contratación atípica es muy frecuente, ya que los particulares y
empresarios no se atienen, al pensar sus negocios, a los moldes jurídicos
tradicionales sino que generan nuevas operaciones y modos de contratación
que no encuadran en los que el legislador ha previsto. Por tal motivo, plantea
Parellada (2002), que la circunstancia que un contrato sea típico o atípico es
totalmente contingente y relativa, pues normalmente un negocio comienza a
celebrarse en el mercado, y termina siendo regulado por el Legislador,
pasando de la atipicidad a la tipicidad, lo que origina entonces que dichos
conceptos resulten relativos, pues se miden en función del contenido que en
cada momento posee un ordenamiento jurídico.
2.2.4. Requisitos de Validez del Contrato Atípico
Los contratos atípicos, desde el punto de vista legislativo, se diferencian
de los contratos típicos, previstos y regulados por las normas del
ordenamiento jurídico, sea en el Código Civil, de Comercio o en diversas
leyes, porque precisamente no son formas jurídicas modeladas por la ley,
sino combinaciones de ellas o estructuras convencionales totalmente
novedosas. Tal es el caso de los contratos electrónicos.
Esta falta de regulación normativa particular hace necesario buscar

34
normas supletorias de la voluntad contractual que entrarán a regir el contrato
en defecto de específicas previsiones de las partes. También la doctrina
suele plantearse como uno de los problemas de la atipicidad, el de la
admisibilidad y validez, a partir de la consideración de que la función
económico-social del negocio sea tutelable por el Derecho.
Sobre este aspecto expresa Parellada (2002) :
... subyace una idea de desconfianza respecto de las

convenciones atípicas que no coinciden con las ideas que
campean en la actualidad en materia contractual, porque tipicidad
no va necesariamente de la mano con licitud ni moralidad, ni
atipicidad con ilicitud o falta de conformidad con las pautas de la
moral social. Lo que asegura el merecimiento del amparo del
Derecho de una convención entre particulares es el marco o límite
de la autonomía de la voluntad que es el mismo para los contratos
típicos que para los atípicos.
El contrato atípico no tiene entonces ningún requisito específico de
validez, sino los generales de todo contrato, sin embargo, requiere de un
sistema a través del cual encontrar normas que rijan la convención no
disciplinada legalmente para resolver los conflictos que se puedan suscitar
entre la partes. Se conocen tres orientaciones fundamentales al respecto:
a) La Teoría de la Absorción: Según esta teoría, expresa López
de Zavalía (1975), ante un negocio con causas concurrentes el intérprete
debe tratar de encontrar cuál es la predominante, y regular el negocio por
analogía con la disciplina que regula tal causa en un negocio típico. La causa
predominante del negocio absorbería a las demás.
b) La Teoría de la Extensión Analógica: Es una variante de la

35
anterior que pretende, como explica López de Zavalía (1975), que todo
contrato innominado quede regulado por todas las normas del contrato típico
más parecido. Se le critica, al igual que la teoría anterior, en virtud que
ambas parten de la suposición (no siempre comprobable) de que existe un
factor prevalente y que su aplicación, en algunas oportunidades, menoscaba
las peculiaridades efectivamente queridas por la partes.
c) La Teoría de la Combinación: De acuerdo a esta postulación,
explica Messineo (1955), hay que atenerse al carácter autónomo de la
creación de la voluntad de los particulares. Por ello se despreocupa de
buscar cualquier analogía global, y en su lugar se dedica a buscar el sentido
teleológico de la contratación y regula el negocio conforme a las disciplinas
que se combinen, ateniéndose a cada uno de los elementos que componen
la negociación. Sin embargo se le critica esta dificultad de recomposición y
combinación coherente del espectro normativo que rige cada elemento.
Básicamente cada teoría tiene su mérito, pero ante todo, debe enfocarse
el propósito perseguido por los contratantes, así como la finalidad
económica del contrato.
2.2.5. El Contrato Electrónico como Contrato Atípico
Para poder definir lo que debe considerarse como un contrato electrónico,
se hace necesario en primer lugar, comenzar por definir lo que debe
entenderse por INTERNET.
Internet puede ser definida como un conjunto de redes que utilizan un

36
mismo protocolo (o lenguaje de comunicación entre terminales) de
transferencia. En 1990 fue creada la World Wide Web (WWW) en el
laboratorio de física de partículas CERN en Ginebra (con Mosaic, el
predecesor de Netscape), para la transmisión simultánea de textos e
imágenes a través de Internet. Le llevó dos años a Mosaic penetrar en
Internet y otros dos años antes de que las empresas y el público en general
se dieran cuenta de su potencial. Así, la parte cliente-servidor ha abierto una
nueva era combinando el carácter abierto de Internet, con protocolos
ampliamente conocidos por ser éstos del dominio público (y por ello de
escasa seguridad), con un interfaz de usuario sencillo.
Un estudio realizado en 1998 por la Organización Mundial del Comercio
(OMC), distingue varios tipos de instrumentos electrónicos de comercio:
teléfono, fax, televisión, sistemas de pago electrónico, EDI (Intercambio
Electrónico de Datos), TEDI (Transferencia Electrónica de Datos), TEDIFACT
(Transfer Electronic Data Interchange For Administration Commerce and
Transport) e Internet.
El programa E.D.I. constituye un sistema de intercambio electrónico de
datos para transacciones entre empresas que permite transferir datos en
tiempo real “on line” eliminando el soporte en papel y aumentando la
seguridad, simplificando los procedimientos, ahorrando tiempo y suprimiendo
los intermediarios. Requiere solamente como hardware: un PC, una línea
telefónica, un móden y un interface para transformar sus datos.
La Transferencia Electrónica de Datos (T.E.D.I) es un sistema que se

37
compone de un gramática, una sintaxis, reglas de estructuración de términos
y de los datos a transmitir, así como de un glosario de términos, repertorio de
los términos de la información transmitida, de los segmentos y los mensajes.
El sistema TEDIFACT creado por el grupo UN-JEDI (United Nation’s Joint
EDI), es un lenguaje normalizado que unifica el contenido de los documentos
para que pueda existir una comunicación y una compatibilización
internacional de los sistemas, potenciando la transferencia de datos
informáticos a través de la teleinformática-electrónica, permitiendo
transacciones internacionales con desmaterialización de los documentos.
Ahora bien, la Contratación Electrónica o por medios electrónicos, la
define el autor Miguel Angel Davara (1997), como aquella que con
independencia de cuál sea su objeto, se realiza a través o con ayuda de los
medios electrónicos, que no tienen por qué ser siempre ordenadores.
En este mismo sentido, si bien con terminología diferente y en sentido
más restringido, Carlos Saltor, citado en la obra “Los Contratos Electrónicos
e Informáticos” (1999), se refiere a contratos telemáticos, como aquellos que
se caracterizan, no por el objeto sobre el cual recaen (como es el caso de los
contratos informáticos), sino por la forma de perfeccionamiento por medio de
un sistema telemático.
Puede decirse entonces que el contrato electrónico es aquel que permite
el intercambio y manifestación de voluntades contractuales, así como el
perfeccionamiento de transacciones mediante el uso de una infraestructura
digital. Es decir, es la generación de derechos y obligaciones contractuales a

38
través de la emisión de las declaraciones de voluntad que concurren a formar
el consentimiento, con la implementación de redes telemáticas.
La Telemática ha minimizado la importancia de la distancia física en la
contratación entre personas y la utilización de ciertos medios electrónicos
tiene una incidencia real y directa sobre la contratación y sus consecuencias.
Esto constituye una realidad evidente en la actividad negocial, que llega a
tener una mayor incidencia en la formulación y cumplimiento de los contratos,
tanto en la fase precontractual (estudio previo de los contratantes en cuanto
a la conveniencia del contrato) como en el perfeccionamiento y ejecución de
los mismos, sin obviar que el documento escrito sigue siendo la base de la
contratación.
2.2.6. Características y Principios fundamentales del Contrato
Electrónico.
El contrato electrónico es aquel que se realiza mediante la utilización de
algún elemento electrónico cuando éste tiene o puede tener una incidencia
real y directa sobre la formación de la voluntad o el desarrollo de la
interpretación futura del acuerdo. Es preciso entonces examinar las
características particulares del mismo y los principios fundamentales que le
otorgan validez.
A) Características Generales
Dentro de las características más resaltantes del contrato electrónico se

39
encuentran las siguientes:
a) Surge dentro de la llamada cultura del espacio cibernético, consistente
en una realidad virtual a través de la cual los seres humanos están en
condiciones de controlar a través de la computación otros espacios y tiempos
diferentes a los reales.
b) Presupone la ausencia de relación física entre las partes intervinientes
en la contratación, siendo este uno de los pilares básicos para el desarrollo
de las relaciones comerciales realizadas a través de redes telemáticas. En
este sentido, existen dos polos bien marcados dentro del espectro de las
transacciones que tienen lugar dentro de este sistema: por un lado se
encuentran las transacciones en que las partes se conocen mutuamente y
donde los costos de la transacción generalmente son bajos, y por otro lado,
las transacciones que se realiza n entre desconocidos en las cuales los
costos son marcadamente más elevados
c) La información resulta su aspecto básico y fundamental, así como la
comunicación a distancia. La verdadera promesa de Internet radica en la
venta de información ya que permite su distribución de una manera
expedita, instantánea, a menor costo y socialmente mucho más eficaz que el
procedimiento clásico.
d) El contrato electrónico es interactivo y dinámico, lo que implica que, por
una parte produce y crea información, y por otra parte a

l incorpora, sea
aplicando disposiciones nuevas al texto contractual, o bien impidiendo la
aplicación de normas derogadas.

40
e) Es un contrato de actuación a distancia, con lo cual se produce un
cambio en lo relativo a la formación del consentimiento, debido a la realidad
virtual en la cual se desarrolla.
f) En el contrato electrónico desaparece la unidad del acto (unidad
témporo-espacial) tanto material, que implica simultaneidad en la
exteriorización de las voluntades, como formal o simultaneidad entre las
voluntades de las partes y aquella del funcionario público autorizante.
g) Por ser interactivo y dinámico, en el contrato electrónico se producen
cambios permanentes que deben ser interpretados, constituyéndose ellos
mismos en verdaderas fuentes de interpretación.
h) En cuanto a su naturaleza jurídica, el contrato electrónico constituye
una nueva forma surgida al amparo de las modernas técnicas de
computación, al cual le es perfectamente asimilable toda la teoría civil y
comercial de la contratación, con adaptaciones obvias, que deben ser
generadas por la vía legislativa.
B) Principios Fundamentales
Conjuntamente a estas características generales se encuentran cuatro
principios fundamentales cuya aplicación debe garantizarse en la utilización
de los contratos electrónicos, como son:
a) Autenticidad: Es la posibilidad real y efectiva para las partes
involucradas en una transacción, de poder verificar de forma rápida y mutua

41
sus identidades mediante la utilización de claves públicas o privadas,
evitándose de esta forma uno de los problemas más habituales en el
comercio electrónico como lo es el uso de identidades falsas por las partes
contratantes.
Este principio se fundamente en la presunción de que la firma electrónica
pertenece efectivamente a la persona que realizó la firma digital. Esta
garantía es necesaria para dar a cada parte la certeza de que la otra es
realmente quien dice ser, mediante la implementación de protocolos de
seguridad
b) Confidencialidad: Al haberse cifrado la información transmitida, se
debe garantizar que la misma no pueda ser interferida por un tercero
mientras viaja por la red, permitiendo sólo la lectura a los destinatarios del
mismo.
c) Integridad: Mediante el encriptado de mensajes se debe garantizar
que la información recibida no ha sido violada ni modificada por cualquier
tercero.
Este principio se sustenta en la presunción de que los datos no han sido
alterados desde el momento en que la firma electrónica fue añadida a ellos.
Ello garantiza que los elementos básicos del negocio, como el precio, la
cantidad y las características de lo contratado, entre otros, se consideren
válidos, salvo que la parte en desacuerdo demuestre que efectivamente han
sido alterados o se han incumplido las normas de seguridad establecidas par
garantizar la integridad de la información.

42
d) No Repudio: Una vez recibido y aceptado el mensaje por el
destinatario del mismo, éste no podrá repudiarlo.
Este principio se encuentra cimentado en la presunción de que la firma
electrónica fue añadida por el oferente o aceptante con la intención de firmar
los datos, y por lo tanto, dio su pleno consentimiento sobre el contenido de la
transacción.
2.2.7. Acuerdo de Voluntades y la Utilización de Medios Electrónicos
en la Contratación.
Los modernos medios de comunicación suponen un evidente cambio de
ciertos aspectos de la contratación ordinaria, modificando indudablemente
aspectos de significativa importancia, como el lugar de perfeccionamiento del
contrato, e incluso el propio consentimiento sobre el cual recaerá el acuerdo.
Por tal razón, para determinar la influencia de los medios electrónicos en
las condiciones de la oferta y la aceptación, es necesario partir de una
interpretación la Teoría General de las Obligaciones y del Contrato,
intentando adaptarla al problema planteado.
2.8.1. La voluntad como Base del Contrato.
Etimológicamente, el contrato procede de “cum” y “traho”, venir en uno,
ligarse, aunarse, siendo por tanto un acto de voluntades. Por ello la
autonomía de la voluntad se ha constituido como el centro y base de la
contratación, posibilitando la flexibilización de las formas contractuales, hasta

43
el punto que hoy se puede llegar a contratar a través de medios como un
ordenador y reducir la aceptación a una mera pulsación de “enter”.
El contrato pertenece de una manera dominante a la esfera del derecho
voluntario, regido por la autonomía de la voluntad, aunque si bien esta
pertenencia no pueda considerarse absoluta, ya que el legislador como
creador del Derecho Objetivo, establece una serie de normas generales de la
contratación en un intento de garantizar, en la medida de lo posible, la
justicia y la buena fe.
Así lo establece el artículo 1.160 del Código Civil Venezolano: Los
contratos deben ejecutarse de buena fe y obligan no solamente a
cumplir lo expresado en ellos, sino a todas las consecuencias que se
derivan de los mismos contratos, según la equidad, el uso o la ley.
Hay que reconocer, sin embargo, que la legislación civil y mercantil tienen
un excesivo respeto a las convenciones privadas, en detrimento de la
equidad y la buena fe, por lo que, si bien pueden plantearse inconvenientes
por este excesivo respeto a la autonomía de la voluntad en la contratación
ordinaria, con mucha más razón ha de tratarse de forma exquisita en los
contratos en que las partes utilizan un medio electrónico. Se plantea así la
cuestión de la trascendentalidad de la decisión privada en cuanto a los
medios a utilizar para perfeccionar un contrato.
En primer lugar, las partes deben ponerse de acuerdo, previamente, en la
utilización de estas modernas técnicas para contratar, dejando bien sentado
el alcance que el ordenador va a tener en esa contratación. Tal facultad la

44
prevé el artículo 15 de la Ley de Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas:
En la formación de los contratos, las partes podrán acordar que la
oferta y la aceptación se realicen por medio de Mensajes de Datos.
En todo caso, la formación de la voluntad ha de ser libre, y una vez
formada, no hay inconveniente en que se manifieste a través de un
ordenador, o dicho de otro modo, se cumplirían todos los requisitos que la
legislación civil exige para la contratación, cuando dos partes acuerdan y
deciden que sus futuros negocios se realicen a través de una vía informática.
El Código Civil Venezolano prescinde de la forma como requisito para la
validez de los contratos, tal como se deduce del artículo 1.137 ejusdem.
Si teóricamente el acuerdo de voluntades de los comerciantes puede
determinar de una forma absolutamente libre, la utilización de medios
electrónicos para realizar sus negocios, en la práctica esa libre voluntad
podría verse mediatizada por los contratos de adhesión.
2.2.9. El consentimiento contractual y las modernas tecnologías.
Las condiciones necesarias para que un contrato quede formado
válidamente se encuentran enunciadas en el artículo 1.141 del Código Civil
Venezolano, y se refieren a: consentimiento, objeto y causa de una
obligación. De esta manera, dicho artículo contempla lo siguiente:
Las condiciones requeridas para la existencia del contrato

son:
1.- Consentimiento de las partes;
2.- Objeto que pueda ser materia de contrato; y
45
3.- Causa lícita.
Dado que la complicada teoría de la causa, en ningún momento se va a
ver afectada de modo esencial por la utilización de un medio electrónico, se
analizará muy someramente, haciendo énfasis más bien en la influencia de
los medios electrónicos sobre el consentimiento, y más concretamente en su
manifestación y en la certidumbre del objeto del contrato.
Dejando a un lado el caso del contrato impuesto, no hay contrato sin la
voluntad de quien se obliga y de aquel con quien se adquiere el compromiso.
Sobre el consentimiento, expresa Christian Larroumet (1993) lo siguiente:
...primera condición de existencia de una relación contractual, es

la voluntad de cada uno de los contratantes para obligarse con el
otro en virtud del contrato. No hay contrato sin consentimiento,
porque el contrato es producto de la voluntad, salvo que la técnica
contractual se utilice para un fin distinto de la satisfacción de la
voluntad.
Sin embargo, la teoría de la apariencia puede permitir fundarse sobre un
consentimiento que no existe sino en apariencia, en los casos en que quien
es víctima de un error legítimo o invencible tiene derecho a confiar en la
situación aparente, descartando en relación con él la oponibilidad de la
situación real.
Al respecto, Christian Larroumet (1993), opina lo siguiente:
... en este caso, no obstante la falta de voluntad de concluir un

contrato, una persona se obligará sobre el fundamento de la
creencia legítima del que confió en la apariencia. Desde el
momento en que la teoría de la apariencia puede legitimar un
46
mandato que no existe, no hay razón en manera alguna para no

admitir en otros casos, así sean excepcionales, la confianza
otorgada al consentimiento aparente .
Colocándose fuera de la teoría de la apariencia, no es posible obligar por
contrato a una persona que no haya dado su consentimiento en la
celebración de aquel.
La formación regular del contrato supone que las voluntades libres e
ilustradas de los contratantes se hayan puesto de acuerdo sobre el objeto
que forma la materia del contrato. En este sentido, expresa Larroumet:
...es menester, por una parte que haya habido acuerdo de

voluntades, y por otra, que el consentimiento de cada contratante
se haya expresado libremente y de manera clara, es decir, con
conocimiento de causa, lo que supone la protección del
consentimiento” y agrega lo siguiente: “... el derecho no se
preocupa de la motivación de la voluntad sino mediante la teoría
de la causa.
Para que haya coincidencia de las voluntades de los contratantes es
necesario que cada uno haya conocido la voluntad del otro, lo cual supone
que dichas voluntades hayan sido manifestadas, esto es, exteriorizadas y no
hayan permanecido en el fuero interno de cada una de las partes. Sobre este
aspecto Larroumet expresa lo siguiente:
La manifestación de los consentimientos de las partes se efectúa

por medio de una oferta de contrato hecha a la otra parte que la
acepta. Por consiguiente, es la coincidencia de la oferta y de la
aceptación lo que constituye la celebración del contrato.
En el Derecho Venezolano, la regla general es el contrato consensual,

47
conforme a los artículos 1.137 y 1.161 del Código Civil. Así los contratos se
perfeccionan por el mero consentimiento, que siendo la fuente verdadera de
los mismos, se puede expresar de una forma u otra.
Como consecuencia de ello, sólo la intención de las partes que han
constituido el contrato, puede dar un criterio positivo para resolver las
dificultades y dudas que puedan surgir. Pero esta teoría, de indudable
validez en la actualidad ha de estudiarse desde una realidad mucho más
complicada. La capacidad de los contratantes, e incluso la identificación de
los mismos, adquiere una complejidad inusitada al pretender que los
modernos medios de comunicación faciliten el tráfico jurídico.
La calidad en el diálogo de los contratantes se ve afectada e incluso
dificultada, en cierto modo, por los medios técnicos que se utilicen. Los vicios
del consentimiento, sobre todo el error, se ven caracterizados por estos
nuevos instrumentos de contratación, pudiendo aparecer en distintos
momentos o fases de la misma.
Si el perfeccionamiento del contrato se llevó a cabo mediante un acuerdo
de voluntades, la contratación es indiscutible y no acarrearía ningún
problema cuando las partes están presentes en el momento de la oferta y la
aceptación.
La perfección en el derecho moderno, y en lo referido a los contratos
consensuales, se determina por la simple concurrencia del consentimiento, y
éste se produce de ordinario, por el concurso de la oferta y la aceptación,
esto es, por una coincidencia de voluntades, tal como lo prevé el artículo
48
1.137 del Código Civil Venezolano.
La propuesta del contrato ha de ser emitida con la intención de obligarse.
El oferente -contratante ha de ser preciso en cuanto a la oferta, que
contendrá todos los elementos esenciales para que la contratación se lleve a
efecto, y por último, ha de ser dirigida a la persona con la que se quiere
contratar.
Si bien esto admite excepciones en la moderna vida negocial, como son
las ofertas dirigidas al público o a personas indeterminadas, pero
ordinariamente son invitaciones para comprar o vender mediante un anuncio
de cualquier forma.
Por otra parte, la aceptación debe ser pura, y corresponder exactamente a
la propuesta, debiendo hacerse dentro del plazo que expresa o tácitamente
conlleve la oferta, siendo de aplicación lo dispuesto en los artículos 1.137
(segundo aparte) del Código Civil Venezolano y 110 y 111 del Código de
Comercio Venezolano, dado que en otro caso, sería una contraoferta o
nueva propuesta, y evidentemente, ha de ir dirigida al oferente con el
propósito serio de celebrar el contrato, tal como lo dispone el artículo 1.137
(último aparte) del Código Civil y el 114 del Código de Comercio.
El problema de utilizar medios electrónicos en la contratación, es la
calidad del diálogo, imprescindible en la celebración de un contrato. Es cierto
que la utilización de estas nuevas técnicas agiliza los trámites contractuales,
pero esta “rapidez” puede llevar a determinar la formación de la voluntad de
una de las partes.

49
Es pues de aplicación el artículo 1.146 del Código Civil Venezolano, en
cuanto a los vicios del consentimiento: Aquel cuyo consentimiento haya
sido dado a consecuencia de un error excusable, o arrancado por
violencia o sorprendido por dolo, puede pedir la nulidad del contrato .
Sin embargo, en todo caso, deberá ser sometido a examen previamente, en
los contratos sobre objetos determinados, el acuerdo de la voluntad dirigido a
la utilización de medios informáticos para esta contratación, dado que el vicio
de la voluntad se puede encontrar en ese acuerdo previo.
En la contratación electrónica, la voluntad se forma o manifiesta según el
sector doctrinal que sea seguido, en dos o incluso en tres fases diferentes:
en la primera de ellas, las partes acuerdan utilizar estos instrumentos para la
conclusión de sus contratos, en ese mismo momento o con
posterioridad, se elaborará y aceptará el programa que contendrá la
llamada voluntad potencial, referente al modus operandi de la
contratación; y por último la ejecución de ese programa que supone la
expresión de la voluntad que perfecciona un contrato dete rminado.
No obstante, ha de reconocerse que si se garantiza la libre voluntad
de los contratantes en cuanto al uso de estos medios, y el objeto del
contrato es una materia perfectamente determinada, invariable y que
los contratantes conocen, los problemas de contratación se reducirían
a garantizar la identidad de los contratantes, y la seguridad de los
datos recibidos.
50
2.2.10. Objeto del Contrato.
En cuanto al objeto del contrato, evidentemente, la utilización de un medio
informático, no varía en absoluto los requisitos legales establecidos en el
artículo 1.155 de Código Civil Venezolano, por lo que es necesario que sea
un objeto real o posible, que sea lícito, y que sea determinado o susceptible
de determinación.
Sin embargo, la utilización de medios informáticos puede dificultar la
determinación del objeto de los contratos, cuando estos elementos sean algo
más que unos simples nexos de comunicación. Por ello, la determinación
que se presenta como un requisito incuestionable de todo objeto de contrato,
ha de ser mucho más precisa en estos casos.
2.2.11. Causa del Contrato
La Teoría de la Causa es una de las cuestiones más complicadas y
debatidas por la doctrina moderna, llegándose a poner en duda, no
solamente su ámbito, sino incluso su propia existencia.
El Código Civil Venezolano no define la causa en ninguna parte, con lo
que la noción de causa resulta abandonada a los diversos usos que se le
han dado a lo largo de la historia y a las especulaciones de los teóricos.
Desde Domat, como padre de la teoría de la causa hasta las modernas
concepciones objetivistas, e incluso las teorías anticausalistas, puede
observarse una amplia gama de opiniones en cuanto a esta razón de ser de

51
los contratos, que es la causa.
Un antiguo civilista, Oudot , señalaba en este sentido que “para diferenciar
la “causa” del “objeto” de la obligación, bastaba reflexionar que la “causa”
responde a la pregunta ¿por qué nos obligamos?, en tanto que el “objeto”
respondería a la pregunta ¿a qué nos obligamos?”.
El motivo es un elemento subjetivo y personal que obra en el ánimo
singular de cada uno de los emisores de las declaraciones de voluntad que
concurren a formar el consentimiento. Como elemento subjetivo, los motivos
son variables de sujeto a sujeto y hasta de tiempo en tiempo, por eso se
predica que es algo contingente y no necesario.
En contraposición al motivo, la causa debe ser caracterizada como algo
objetivo, que por no depender de la voluntad de uno sólo de los contratantes
es constante en cada tipo de contrato.
Los iusnaturalistas a la par que afirmaban el principio del puro
consensualismo como fuente de la virtualidad obligatoria de los nudos
pactos, debían reconocer en la práctica que en el derecho positivo de su
tiempo no era posible llevar a sus extremas consecuencias esa sugestiva
idea de que para la formación de un contrato pudiera bastar el simple
acuerdo de voluntades sobre una materia que pudiese ser objeto de contrato.
Fue Domat con su teoría clásica de la causa quien sentó las bases de la
doctrina de la causa que consagra el Código Civil Venezolano al plantear que
todas las convenciones tengan o no tengan nombre, producen siempre su
efecto y obligan a lo que se ha concertado, por cuanto la obligación de cada

52
una de las partes es el fundamento de la otra.
La tesis anticausalista sostenida por Planiol, Dabin y Giorgi entre otros,
pretende hacer resaltar la falsedad y la inutilidad de esta noción, por cuanto
la causa precede al efecto, de manera que una obligación no podría ser a un
mismo tiempo causa de la otra y efecto suyo.
Así, considerar la causa como la razón económico-jurídica del negocio o
como la finalidad concreta perseguida por las partes, incorporada al acto
como elemento determinante de la declaración de voluntad, son meras
disquisiciones doctrinales que en ningún momento pueden variar las
exigencias que los artículos 1.157 y 1.158 del Código Civil Venezolano
establecen en cuanto a este elemento:
Artículo 1.157.- La obligación sin causa, o fundada en un

causa falsa o ilícita, no tiene ningún efecto.
La causa es ilícita cuando es contraria a la Ley, a las
buenas costumbres o al orden público.
Artículo 1.158.- El contrato es válido aunque la causa no
se exprese.
La causa se presume que existe mientras no se pruebe lo
contrario.
Con todo, es necesario definir de una forma más precisa la causa, como
el propósito de alcanzar un determinado resultado empírico con el negocio.
Si la utilización de un medio electrónico se reduce al mero nexo entre las
partes, este resultado empírico debe estar totalmente objetivizado en el
programa, no pudiendo verse afectado por un querer interno variable del
contratante.
53
2.3. Perfeccionamiento del contrato entre personas ausentes o
distantes
Sobre la cuestión del momento en que un contrato debe considerarse
perfeccionado, han surgido en el plano teórico dos teorías:
1. Teoría de la Coexistencia de Voluntades: Cuyo argumento es el
siguiente: Si bien es cierto que el Derecho no puede tomar en cuenta la
voluntad interna no manifestada, sin embargo, desde el instante en que esta
ha sido exteriorizada, declarada, debe considerarse que hay el acuerdo de
voluntades suficiente para que se forme el consentimiento. Basta solo con
que las voluntades del oferente y del aceptante coexistan, y en nada puede
influir en la formación del contrato el momento en que el oferente conozca la
aceptación, puesto que la oferta existe y es una cuestión meramente
probatoria establecer cuándo existió también la aceptación.
2. Teoría de la Concurrencia de Voluntades: Fija como momento de
formación del contrato, tanto la fase de información como la fase de
recepción. Sostiene que para que exista efectiva y propiamente
consentimiento no basta con que las voluntades coexistan, sino que es
necesario además que concurran, lo que supone que el oferente debe
conocer la aceptación de la propuesta por parte de su destinatario, de modo
que las dos declaraciones se integren.
En esencia, es la falta de intercambio inmediato de declaraciones de
voluntad lo que determina la ausencia o distancia en la contratación.

54
En este sentido, se han propuesto cuatro etapas en las que podría fijarse
el momento y lugar del perfeccionamiento de los contratos entre personas
lejanas, que son:
a) La manifestación de la aceptación, es decir, el instante en que el
destinatario de la oferta manifiesta su aceptación, aunque no se haya
desposeído del documento que contenga la declaración de aceptación.
b) La expedición o emisión del documento de aceptación, fase que
supondría la desposesión de la declaración de aceptación por parte del
declarante. Según este sistema, el contrato queda concluido en el momento
y en el lugar donde el destinatario de la oferta da su respuesta de
aceptación. Por tanto, es la emisión o expresión de la voluntad del
destinatario de la oferta lo que permite pensar que el contrato quedó
celebrado definitivamente. La prueba de la aceptación en este caso es la
expedición, considerándose que el contrato se celebró en el domicilio del
aceptante y en el momento en el cual envió su respuesta de aceptación.
c) La recepción o llegada del instrumento que contiene la
aceptación al oferente. Según esta variante el contrato se concluye en el
momento en que el oferente recibe la respuesta del aceptante, aun cuando
no la consulte inmediatamente.
d) El conocimiento o información efectiva por parte del oferente, de
la aceptación del destinatario. Según este sistema, el contrato queda
concluido en el momento en que el oferente se informa de la respuesta del
aceptante, ya que hasta ese momento las dos voluntades no están en

55
presencia una de otra. No hay contrato sino cuando hay acuerdo de
voluntades y, por consiguiente, es preciso que el oferente conozca la
respuesta del aceptante.
Ahora bien, el Código Civil Venezolano consagró el sistema de la
información efectiva, pero con una modalidad consistente en establecer una
presunción iuris tantum de conocimiento, a partir del instante en que el
instrumento que contiene la aceptación llega a la dirección del destinatario de
la misma.
Esta presunción, plantea Melich Orsini (1985), se basa en la idea de que
un buen padre de familia suele tomar prontamente conocimiento de los
documentos que llegan a su domicilio, por lo cual, solamente en el caso de
que el destinatario se hubiera encontrado en la imposibilidad de tomar
conocimiento de la aceptación sería decisiva la fase del conocimiento
efectivo.
El Código Civil establece esta solución en el artículo 1.137, parágrafos
primero y sexto, que dicen: “El contrato se forma tan pronto como el
autor de la oferta tiene conocimiento de la aceptación de la otra parte” y
el paragráfo sexto prevé a su vez:“La oferta, la aceptación o la revocación
por una cualquiera de las partes, se presumen conocidas desde el
instante en que ellas llegan a la dirección del destinatario, a menos que
este pruebe haberse hallado, sin su culpa, en la imposibilidad de
conocerla”.
El artículo 115 del Código de Comercio Venezolano acoge también el

56
sistema de la información efectiva al establecer :
Cuando las partes residan en distintas plazas, se entenderá

celebrado el contrato para todos los efectos legales, en la
plaza de la residencia del que hubiere hecho la promesa
primitiva o la propuesta modificada y en el momento en que
la aceptación hubiere llegado a conocimiento del mismo.
Más sin embargo, el citado artículo no establece la atenuación que hace
el aparte sexto del artículo 1.137 del Código Civil Venezolano. No obstante,
expresa Melich Orsini (1985), no es difícil aplicar hoy tal correctivo, ya que no
contradice la solución del legislador mercantil, tan sólo la complementa.
El interés práctico de saber cuál es el momento preciso en el cual se
forma el contrato en un determinado sistema positivo, permite determinar la
solución de algunos problemas, como pueden ser:
a)Si entre el momento de la manifestación y el de la notificación de la
aceptación han sobrevenido modificaciones legislativas, y dado que el
contrato debe regirse por la ley vigente al tiempo de su formación, debe
determinarse cuál será la ley aplicable.
a) La decisión de la eficacia que puedan tener la revocación de la oferta
o de la aceptación recaída en algún instante entre estos dos momentos
extremos a los fines de impedir la formación del contrato.
b) La decisión sobre la jurisdicción territorial competente para conocer de
los litigios que surjan con ocasión del contrato.
c) La decisión sobre la capacidad de los contratantes y las
consecuencias que puedan tener la muerte o la incapacidad sobrevenida del

57
oferente y del destinatario.
d) La determinación de cuál sea el precio de venta o el que deba pagarse
por la obra o la rata de interés aplicable cuando las partes o la ley señalen
que deba pagarse el de la plaza en el día de perfeccionamiento del contrato.
e) La determinación de la fecha a partir de la cual deba comenzarse el
cómputo de eventua les lapsos de caducidad o de prescripción.
f) La atribución de los riesgos, cuando estos estén a cargo del
adquirente.
g) La solución del problema de derecho internacional privado sobre cuál
sea la legislación aplicable para juzgar sobre los requisitos de fondo del
contrato.
2.4. Fases de la Contratación
Una vez celebrado el acuerdo previo en que las partes toman la decisión
de contratar por medios informáticos, el contrato que se perfecciona con
estos medios tiene una serie de fases que vienen a coincidir con las etapas
del contrato ordinario, que son las siguientes:
A) Primera Fase, Fase de Generación o Precontrato: Comprende
toda la actividad que desarrollan los contratantes para el estudio de las
posibilidades de la contratación, esto es, el futuro aceptante examina de
forma detallada las condiciones de la oferta, no sólo respecto a los
caracteres del objeto, sino también todas las condiciones y cláusulas que el
futuro contrato va a tener. De esta manera, mediante contactos entre los

58
comerciantes, ambos estudiarían los pros y los contras de la negociación en
concreto.
La utilización de los medios electrónicos en esta fase, y especialmente los
ordenadores, puede ser muy amplia, si bien en la mayoría de los casos, se
presentan exclusivamente como nexos. El ordenador puede responder a
unos impulsos exteriores si previamente se le ha programado a tal efecto,
para aceptar o rechazar una oferta, incluso puede ser el propio origen de la
oferta, pero todo ello, o bien no supone más que un mero medio de
comunicación, o si por el contrario, se le concede cierto carácter “decisorio”,
no es que tenga la posibilidad de decidir, strictu sensu, sino que el ordenador
en cuyo programa se hayan introducido una serie de exigencias para emitir la
aceptación, lo único que podrá hacerse en esta primera fase de generación,
será emitir su disconformidad por no reunir los requisitos almacenados, pero
las discusiones propias del precontrato no podrán ser llevadas a cabo por
una computadora.
Por tanto, esta fase de generación es predominantemente humana. El
hombre será el que estudie las ventajas e inconvenientes de un contrato
determinado, pudiendo comunicarse por los más variados medios técnicos,
que en este caso no vendrían a ser más que simples enlaces.
Por supuesto, toda la información que las partes reciban en esta fase,
deberá ser confirmada, para evitar las intromisiones exteriores que pudieran
distorsionar la información básica en el futuro perfeccionamiento del contrato,
para lo cual, con base a es previo acuerdo de contratar por medios

59
informáticos, pueden establecerse claves secretas únicamente conocidas por
los futuros contratantes, o cualquier otro medio de autentificación electrónica
que pueda ser previamente pactado.
En cualquier caso, la fase precontractual exige por su propia naturaleza,
el pensamiento y decisión del hombre, sin que el ordenador pueda ir más allá
de la negativa o aceptación de los datos suministrados respecto a la
información introducida en el propio programa.
El Proyecto de Ley de Comercio Electrónico no contiene disposiciones de
ningún tipo que estén dirigidas a regular la etapa precontractual en la
contratación electrónica. Sin embargo, en este sentido, la legislación
española como pionera en la regulación legal de este tipo, cuenta con una
amplia normativa que debe servir como guía al momento de establecer las
condiciones generales de la contratación.
En efecto, dentro de los cuerpos legales españoles más resaltantes en
este aspecto se encuentra el Real Decreto 1906 (del año 1999), el cual
regula condiciones generales de contratación en contratos celebrados vía
telefónica, electrónica o telemática.
Uno de los principios fundamentales que rige la etapa de la
precontratación en este cuerpo normativo es precisamente el deber de
información sobre las condiciones generales de contratación con el cual debe
cumplir el oferente. Dispone el Real Decreto que antes de la celebración del
contrato y con la antelación mínima necesaria (a tal efecto se señala el
mínimo de tres días continuos) el oferente deberá facilitar al cliente,

60
consumidor o usuario, información veraz sobre todas y cada una de las
cláusulas del contrato. Correlativamente surge para el cliente, consumidor o
usuario el respectivo derecho a informarse sobre los términos del contrato
ofertado; derecho de información que en ningún caso podrá considerarse por
el oferente como consentimiento.
Este deber de información implica especificar clara e inequívoca todas y
cada una de las condiciones del contrato, haciendo resaltar que se trata de
una propuesta comercial y que la utilización de una técnica de comunicación
a distancia tiene carácter oneroso, salvo que sea evidente.
B) Fase de Perfeccionamiento: En esta fase, los medios informáticos
pueden llegar a adquirir una importancia básica. A diferencia de la fase
anterior, aquí el ordenador no sólo puede ser utilizado como medio de
comunicación y enlace, pudiendo perfeccionarse el contrato mediante la
pulsación de “enter”, previo el cumplimiento de una serie de garantías de
seguridad; sino que, al menos de una forma teórica, puedan llegarse a
perfeccionar los contratos mediante una comunicación entre computadoras,
respondiendo a unos programas que emitan ofertas y aceptaciones, sin que
la mano del hombre vaya más allá de la formación de los programas.
Claro está que esta forma de contratación no parece imaginable más que
en las grandes empresas, y su utilización exige de una innumerable serie de
garantías y claves de seguridad para evitar importantes trastornos
económicos, siendo imprescindible en estos casos un previo acuerdo de

61
voluntades en que se establezcan las condiciones para esta forma de
contratación, de manera muy precisa, dado el riesgo no sólo de
incumplimiento por parte de uno de los contratantes, sino incluso la
intromisión por parte de extraños en la contratación.
Asimismo, al hablar de la forma en la contratación cuando esta se
produce entre ausentes, se plantean problemas a la hora de determinar el
lugar y el tiempo de perfeccionamiento del contrato.
Ahora bien, el Código Civil Venezolano no establece nada respecto a los
contratantes que se encuentran ausentes, sólo expresa en el artículo 1.137
que el contrato se forma tan pronto como el autor de la oferta tiene
conocimiento de la aceptación de la otra parte. En este sentido el Código
Civil Venezolano sigue la teoría del conocimiento por el oferente, de igual
manera como la sigue el Código de Comercio Venezolano en el artículo 112
para el caso de contratación entre personas que residen en distintas plazas.
Característica fundamental de la contratación electrónica es la ausencia
de las partes en la perfección del negocio. Los contratantes no están
presentes en la conclusión del contrato, pero, a diferencia de la tradicional
contratación entre ausentes por correspondencia, en la contratación
electrónica puede hablarse, aunque no en términos absolutos, de
contratación entre ausentes en tiempo real.
Sea que se trate de un contrato de naturaleza civil o mercantil, de acuerdo
con lo expuesto, el contrato electrónico se perfeccionaría desde la recepción
del mensaje de aceptación por el oferente. En ambos supuestos, el tiempo

62
transcurrido entre la oferta y la aceptación puede convertirse en irrisorio (por
ejemplo, compra por catálogo en página web); motivo por el cual el contrato
electrónico estaría más cerca de la contratación entre presentes que entre
ausentes.
Pero esto no siempre ocurre así, pues el intervalo temporal entre oferta y
aceptación puede ser despreciable a efectos de prueba, pero puede ser que
se alargue y que exista intervalo temporal.
Así por ejemplo puede darse el caso de una empresa que ofrece a sus
clientes habituales, vía correo electrónico, una serie de condiciones sobre
sus productos. En este caso, la respuesta no tiene por qué ser inmediata,
sino que la empresa-cliente, a pesar de recibir la oferta casi en tiempo real, s
puede retrasarse en la aceptación. Bajo estas circunstancias se estaría más
cerca de la contratación entre ausentes.
Pero puede darse el caso de un particular que rellena un formulario de
una página web, adhiriéndose a las condiciones de la empresa oferente
sobre el producto y enviando los datos. Entre la oferta recibida y la
aceptación no hay intervalo temporal, sino que se fusionan en el tiempo,
ubicándose más cerca de la contratación entre presentes.
B.1. Lugar de Perfeccionamiento del Contrato: El artículo 115 del
Código de Comercio Venezolano dispone para los casos en que las partes
residan en distintas plazas, se entenderá celebrado el contrato para todos los
efectos legales, en la plaza de la residencia del que hubiere hecho la
promesa primitiva o la propuesta modificada.

63
Por su parte, el artículo 12 de la Ley de Mensajes de Datos y Firmas
Electrónicas dispone que, salvo prueba en contrario, el mensaje de datos se
tendrá por emitido en el lugar donde el emisor tenga su domicilio.
En este sentido, el artículo 15, numeral 4 del Proyecto de Ley de Comercio
Electrónico dispone que, de no pactarse otra cosa, el mensaje de datos se
tendrá por expedido en el lugar donde el emisor tenga su establecimiento y
por recibido en el lugar donde el destinatario tenga el suyo. A tales fines, si el
emisor o el destinatario tienen más de un establecimiento, su establecimiento
será el que guarde una relación más estrecha con la operación subyacente
o, de no haber una operación subyacente, su establecimiento principal. Si el
emisor o el destinatario no tienen establecimiento, se tendrá en cuenta su
lugar de residencia habitual.
Tal respuesta que ha de ser de aplicación a aquellos contratos en que la
Informática influye de forma determinante, de tal manera que si el ordenador
oferente se encuentra ubicado en una capital determinada del territorio
nacional, será dicha capital donde debe presumirse celebrado el contrato.
Todo ello lleva a entender que las grandes empresas pueden centralizar
todas sus operaciones en un único lugar, con independencia del número de
sucursales que tengan.
Lo importante para fijar el lugar de contratación a través de ordenadores u
otros medios electrónicos sería ubicar el ordenador con quien se ha
entablado la comunicación.
Se plantea la cuestión de la contratación realizada con una sucursal de

64
una empresa ¿dónde se presume celebrado el contrato? ¿en la sede
principal donde está ubicada la central informática, o en la sucursal
conectada con dicha central? Evidentemente la respuesta a estas
interrogantes vendría determinada por la organización interna de esa red
informática empresarial. Organización interna que tendría que ponerse en
conocimiento de la persona que con ellos contrata, dado que una falta de
información podría llevar a un error, viciando la contratación.
Si es la sede central la contratante, se estarían considerando las
sucursales como meros enlaces informáticos, sin capacidad contractual
autónoma, lo que va en contra del concepto de sucursal, que entiende que si
bien está subordinada económicamente al establecimiento principal, puede
concluir los mismos negocios que forman el objeto fundamental de la
empresa.
Desde esta perspectiva, o bien la contratación mediante ordenador se
realiza directamente con el establecimiento principal o sede de la empresa y
la sucursal perdería su naturaleza; o de celebrarse con una sucursal, se
entiende celebrado en el lugar que esta se encuentre.
La solución al problema podría llevar a que la contratación se realice
siempre en el lugar donde está la sede social, desapareciendo en las
empresas informatizadas el concepto de sucursal, que se verían reducidas a
simples cauces de información.
Todo ello siempre que las empresas hayan asumido este tipo de
contratación y estén perfectamente informadas del lugar donde, legalmente,

65
se está celebrando el contrato.
B.2. Momento de Perfeccionamiento del Contrato: El segundo
problema de la contratación entre ausentes, es el momento en que se
entiende concluido el contrato.
A este respecto existen dos grandes tesis doctrinales: la teoría de la
emisión o manifestación, que entiende que el vínculo se perfecciona en el
momento de la declaración de la aceptación; y la teoría de la cognición o
información, que exige que el oferente tome conocimiento de dicha
aceptación.
El Código de Comercio Español se inclina por la teoría de la emisión, dado
que en su artículo 54 establece que los contratos que se celebren por
correspondencia, quedarán perfeccionados desde que se conteste
aceptando la propuesta o las condiciones con que esta fue modificada.
El Código de Comercio Venezolano, por su parte, adopta la teoría de la
cognición o información, por cuanto el artículo 115 dispone que el contrato se
entiende concluido en el momento en que la aceptación hubiere llegado a
conocimiento del oferente.
Por su parte, el artículo 15, numeral 2 del Proyecto de Ley de Comercio
Electrónico dispone que un mensaje de datos se entiende expedido cuando
entre en un sistema de información que no esté bajo el control del emisor o
de la persona que envió el mensaje de datos en nombre del emisor.
Seguidamente el numeral 2 expresa cuándo un mensaje da datos se
entiende recibido, según se trate de uno de los casos siguientes:

66
a) Que el destinatario haya designado un sistema de información para la
recepción de mensajes: En tal caso la recepción tendrá lugar en el momento
en que entre el mensaje de datos en el sistema de información designado.
Pero si el mensaje es enviado a un sistema de información distinto a aquel
señalado por el destinatario, se entenderá recibido en el momento en que el
destinatario recupere el mensaje de datos.
b) Que el destinatario no haya designado un sistema de información: Ante
tal situación, el mensaje se entenderá recibido al entrar a un sistema de
información del destinatario.
Sobre la base de estos principios es que deberá aplicarse lo previsto por
el artículo 1.137 del Código Civil Venezolano, específicamente en lo que se
refiere al momento en que se entiende perfeccionado el contrato, que no es
otro que aquel en que el oferente emisor del mensaje electrónico tenga
conocimiento de la aceptación efectuada a través de un mensaje electrónico.
B.3. Conclusión o Pago: Una vez perfeccionado el contrato por haber
coincidido oferta y aceptación, se llega a la fase de consumación del mismo,
en que han de realizarse las prestaciones derivadas de dicho acuerdo. Esta
fase de ejecución o cumplimento del contrato viene seguida por la extinción
del vínculo contractual.
Los efectos de un contrato perfeccionado por medios electrónicos pueden
ser comunes (que se producen en todos los contratos), y especiales (con
características propias), todo ello dependiendo de su naturaleza y contenido.
A este respecto debe señalarse que los contratos, cualquiera que sea el
67
medio que se haya utilizado para su perfección, son obligatorios entre las
partes, y las obligaciones que nacen de los mismos tienen fuerza de ley entre
los contratantes, tal y como señalan los artículos 1.159 y 1.160 del Código
Civil Venezolano.
Esta obligatoriedad deriva de la propia voluntad, siendo extensiva a todas
las consecuencias que, aún no expresadas, se deduzcan de la naturaleza del
contrato, no pudiendo dejarse al arbitrio de uno de los contratantes, sin
olvidar que precisamente en este tipo de contratación ha de tenerse un
especial cuidado en cuanto a la interpretación y posible abuso de derecho,
dado que la situación predominante de una de las partes puede anular la
libre voluntad, imprescindible en toda contratación.
Respecto a la contratación realizada por teléfono o por videoconferencia,
en la cual ambas partes mantienen un diálogo con capacidad de modificación
y tratamiento dinámico sin influir en el tiempo, debe ser considerada, a juicio
del profesor Miguel Angel Davara, como una aceptación entre presentes,
pero que por el contrario, la aceptación por fax o por correo electrónico,
debido a los problemas de interoperatividad de las redes y de compatibilidad
de sistemas, debe entenderse como una aceptación realizada por
correspondencia, y por tanto, de aplicación la normativa sobre la contratación
entre ausentes.
Para Carlos Saltor, la contratación telefónica y la recibida por un operador
informático al otro lado de la línea, deben ser consideradas como
contratación entre presentes, mientras que la recibida por un banco de datos

68
supone únicamente la autorización para la autocontratación, como ocurre en
el caso de las máquinas expendedoras o los cajeros automáticos, en los que
hay declaración de voluntad entre ausentes, pero la declaración del
aceptante y conclusión tiene lugar entre presentes.
2.5. Principio de equivalencia funcional
La equivalencia funcional es el principio jurídico consistente en dotar de la
misma validez jurídica a los negocios y contratos realizados
electrónicamente, como si se hubieren realizado en el mundo legal real
utilizando medios tradicionales de papel y tinta.
Respecto a este principio de equivalencia funcional, el autor Rafael
Illescas Ortiz, expresa lo siguiente:
El significado de la regla de la equivalencia funcional puede

formularse de la siguiente manera: la función jurídica que cumple
la instrumentación escrita y autógrafa respecto de todo acto
jurídico – o su expresión oral- la cumple igualmente la
instrumentación electrónica a través de un mensaje de datos, con
independencia del contenido, extensión alcance y finalidad del
acto así instrumentado.
La equivalencia funcional implica aplicar a los mensajes de datos un
principio de no discriminación respecto de las declaraciones de voluntad,
independientemente de la forma en que hayan sido expresadas, en este
sentido, los efectos jurídicos deseados por el emisor de la declaración deben
producirse con independencia del soporte en papel o electrónico donde

69
conste la declaración.
La sólida afirmación de la regla de la equivalencia funcional de los actos
jurídicos electrónicos respecto a los actos jurídicos escritos o autógrafos-
manuales en general-, e incluso orales, constituye el núcleo del Derecho de
la Contratación Electrónica y de gran importancia en el Derecho Informático
en general.
La expresión utilizada de equivalencia funcional de los actos jurídicos
electrónicos ha sido utilizada en el ámbito de las reuniones de expertos para
la elaboración de la Ley modelo del Comercio Electrónico del Consejo de
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI), en el
sentido " que los mensajes de datos no deben ser objeto de discriminación,
es decir que estos mensajes deberán ser tratados sin disparidad alguna
respecto a los documentos consignados sobre papel.
Este principio debe ser aplicable aun cuando la ley exija la presentación
de un escrito o de un original. Por tanto este principio busca la validez y
eficacia jurídica de los actos jurídicos electrónicos y de los documentos
digitales que los contienen equivalente al que tendrían si fueran realizados
por medios convencionales.
Aplicando el principio de equivalencia funcional se trataría de actos
jurídicos que tendrían la misma validez y eficacia jurídica que los celebrados
por medios convencionales y es en este sentido que pueden denominarse
actos jurídicos electrónicos, afirmando que la voluntad es en última instancia
humana que puede estar expresada en instrucciones del programa

70
informático o del elaborador electrónico.
El Derecho Informático permite la solución de los problemas jurídicos que
plantea la informática en forma coherente e integral. El principio de
equivalencia funcional contribuye a esa finalidad evitando la discriminación
de actos y contratos electrónicos con respecto a los actos y contratos
celebrados por medios convencionales.
La regla de la equivalencia funcional de los actos jurídicos electrónicos
respecto de los actos jurídicos escritos o autógrafos, e incluso orales,
constituye el núcleo del derecho aplicable al comercio electrónico.
2.6. La Figura Jurídica del No Repudio
Entre las múltiples características que pueden destacarse de las
transacciones vía on-line cabe destacar una nueva figura jurídica surgida en
el derecho americano. Se trata de la figura jurídica del “No Repudio” (Non
Repudiation), a través de la cual una determinada comunicación o mensaje
electrónico adquiere fuerza vinculante o efectos jurídicos, ante el posible
rechazo o reclamación de su no existencia.
Dicha figura se ha encontrado tradicionalmente asociada a los contratos.
En un determinado contexto contractual se hace referencia al repudio cuando
una de las partes de la contratación tiene el derecho legítimo a negar la
validez o fuerza vinculante de un contrato. A sensu contrario, se hace
referencia al “no repudio” cuando una de las partes de la contratación queda
vinculada por el negocio contractual de tal forma que no puede negar la

71
existencia o validez de dicho contrato u obligación.
La figura del no repudio puede ser definida entonces como una cualidad o
característica de una determinada comunicación, a través de la cual se
protege a las partes intervinientes frente a la negación de que dicha
comunicación haya ocurrido.
Correlativamente puede afirmarse que existe no repudio cuando se
produce el efecto legal o práctico de dicho atributo o característica.
La autenticación aporta seguridad en la identificación de alguien, como
puede ser la persona que está al final de la comunicación o la persona que
origina el mensaje. Por otro lado, la integridad de los datos evita que estos
sean cambiados durante el trasiego telemático o modificados para cumplir los
fines ilícitos de una de las partes. A pesar de que no se puede conseguir el
no repudio sin la autenticación y la integridad de los datos, el no repudio
consiste en algo más que la autenticidad o integridad de los datos, es la
capacidad de probar a una tercera persona que una específica comunicación
ha sido originada, admitida y enviada a una determinada persona.
Tradicionalmente la firma manuscrita ha permitido certificar el
reconocimiento, la conformidad o el acuerdo de voluntades sobre un
documento por parte de cada firmante, aspecto de gran importancia desde el
punto de vista legal. Además tiene un reconocimiento particularmente alto
pese a que puede ser falsificada, por cuanto tiene peculiaridades que la
hacen fácil de realizar, de comprobar y de vincular a quien la realiza.
A diferencia de lo anterior, el no repudio consiste en la capacidad de

72
probar a una tercera parte que una específica comunicación ha sido
realizada, admitida y enviada a una determinada persona.
Las comunicaciones, ya sean bilaterales o multilaterales, abarcan
generalmente dos tipos de partes, el emisor y el receptor, de igual forma, el
no repudio podría dividirse en dos formas o tipos: No repudio en el origen y
No repudio en el envío:
1. El No Repudio en el origen evita o resuelve posibles conflictos sobre la
creación o no por una parte (el emisor) de un correcto mensaje en un
momento determinado: Este tipo de no repudio concede a los receptores de
los mensajes una validez probatoria suficiente como para resolver futuros
conflictos, como por ejemplo, que el emisor niegue haber enviado un
mensaje, o que el mensaje recibido por el receptor es diferente de lo que el
emisor dice haber enviado, así como la discrepancia entre la fecha y hora del
envío.
La solución de éstos casos puede ser bien que una de las dos partes está
mintiendo, o ha existido un error en el trasiego telemático o bien ha habido
una intromisión de un tercero que ha modificado el mensaje original.
Trasladado al mundo real puede darse el caso en el que una empresa “X”
ofrece sus productos a través de una página web en Internet, recibe un
mensaje de un cliente en el que se le pide una cantidad muy abultada de
sus productos. Realizado el pedido y llegado el momento del pago, el cliente
ha encontrado otra empresa que ofrece precios más bajos por los mismos
productos, rechazando entonces el envío inicial. Ante el rechazo del envío la

73
empresa ofertante se propone demandarle, pero no tiene más prueba que la
del mensaje original, el cual no es vinculante ni tiene validez probatoria
suficiente como para ganar el juicio y ser resarcida por daños y perjuicios en
el cumplimiento contractual.
2. El No Repudio en el Envío evita o resuelve posibles conflictos con
relación a la recepción de un determinado mensaje con un particular
contenido y en un momento determinado. Por tanto, lo que se hace es
proteger al emisor otorgándole un valor probatorio frente a posibles
reclamaciones futuras, como por ejemplo que el receptor niegue la
recepción del mensaje, o el contenido del mismo, o la fecha y hora del envío.
De igual forma que en el caso anterior, la solución de estos conflictos se
encuentra en la mentira de una de las partes, en el error en el trasiego
telemático o en la intromisión de un tercero.
Un ejemplo en el mundo real sería el de aquella persona que envía una
oferta de compra on-line a una determinada empresa, y una vez aceptada
por ésta no se la envía por haber sido proporcionada posteriormente a otra
persona que ofrecía más dinero por los mismos productos. Se estaría
nuevamente frente a dos sujetos atados por un mensaje no firmado de
aceptación de la empresa, ya que, el comprador no puede demostrar
fehacientemente que se produjo en ese momento esa aceptación, perdiendo
en caso de demanda, su correspondiente petición de daños y perjuicios y
todo derecho a resarcimiento por no obtener un valor probatorio adecuado
que pueda conseguir el convencimiento del juez.

74
3. Categorías de Análisis
Las categorías de análisis de este estudio estuvieron conformadas por
aspectos específicos en la contratación electrónica, tales como: El principio
de equivalencia funcional, la oferta y la aceptación y el mecanismo previsto
de no repudio.
Entre los aspectos específicos investigados estuvieron: La aplicación del
Principio de Equivalencia Funcional en las transacciones electrónicas, los
requisitos generales que deben cumplir la oferta y la aceptación para el
perfeccionamiento del contrato electrónico, especificando uno por uno cada
requisito, así como los mecanismos previstos para probar la emisión de los
mensajes de datos, distinguiendo entre el no repudio en el origen y el no
repudio en el envío.
CUADRO 1
Matriz de análisis, según modelo de Aldana (2003)
Objetivo: Analizar los requisitos generales que deben reunir la oferta y la aceptación dentro del marco de las
transacciones electrónicas para que adquieran validez y fuerza obligatoria desde el punto de vista jurídico.
Objetivos Específicos Categorías Sub – categorías Unidad de Análisis
1.- Determinar la aplicación del Principio de Equivalencia Doctrina.

principio de Equivalencia Funcional Convención Interamericana sobre
Derecho aplicable a los contratos
Funcional en las transacciones internacionales.
Ley de Mensaje de datos y
electrónicas.
firmas electrónicas.
2.-Determinar los requisitos Requisitos legales de la

• Precisión.
Código Civil Venezolano.
legales que debe reunir la oferta Oferta. • Completa. Código de Comercio
electrónica para ser considerada • Plazo de duración. Ley Modelo de la Comisión de las
• Plazo de ejecución. Naciones Unidas para el Derecho
Como valida. • Modalidad de entrega. Mercantil Internacional.
• Formas de pago. Ley de Protección al Consumidor y
• Gastos de transporte. al Usuario.
• Precios. Ley de Arbitraje Comercial.
• Características especiales de Ley de Derecho Internacional
los productos. Privado.
• Identidad del proveedor. Proyecto de Ley de Comercio
• Servicio post – venta. Electrónico.
• Responsabilidad Civil. Ley de Mensaje de datos y firmas
• Garantías comerciales. electrónicas.
• Firma Digital.
• Seguridad.
• Acuse de recibo.
• Legislación aplicable
• Arbitraje y competencia
jurisdiccional
75
Cuadro 1 (Continuación)
Matriz de análisis, según modelo de Aldana (2003)
Objetivo: Analizar los requisitos generales que deben reunir la oferta y la aceptación dentro del marco de las
transacciones electrónicas para que adquieran validez y fuerza obligatoria desde el punto de vista jurídico.
Unidad de Análisis
Objetivos Específicos Categorías Sub - categorías
3.- Determinar los requisitos legales que Requisitos legales de la • Congruencia Código Civil Venezolano.
debe reunir la aceptación electrónica para aceptación. • Expresa Código de Comercio
• Tacita Ley Modelo de la Comisión de las
ser considerada como valida desde el punto • Plazo Naciones Unidas para el Derecho
de vista jurídico. • Demostración de Mercantil Internacional.
lectura. Ley de Arbitraje Comercial.
• Previa del contrato. Ley de Derecho Internacional Privado.
• Declaración de la Proyecto de Ley de Comercio
aceptación. Electrónico.
Decreto con fuerza de Ley de
• Contrato de Adhesión.
Registro y del Notariado
Ley de Mensaje de datos y firmas
electrónicas.
Ley de Mensaje de datos y firmas

4.- Precisar el mecanismo previsto para • No repudio en el origen.
Mecanismo de no repudio electrónicas.
probar la emisión de la oferta y la aceptación • No repudio en el envío.
a los fines de su validez.
Fuente: Aldana (2003)
76

Cap 02

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Cap 02

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

CAPITULO II

El ordenamiento jurídico español es pionero en la reglamentación de

sistemas seguros de transmisión de datos y de verificación de partícipes por

medios telemáticos, esfuerzo que se ha visto materializado en una

legislación integral sobre firma electrónica y servicios de certificación de firma

electrónica (Real Decreto Ley/14, del 17 de diciembre de 1999), en la Ley/7

del 13 de abril de 1998 sobre Condiciones Generales de Contratación, y el

Real Decreto/1906 del 17 de diciembre de 1999 que establece los términos y

condiciones necesarias para el otorgamiento de contratos celebrados por

medios electrónicos o telemáticos.

Por tal razón, es a través de las investigaciones publicadas por juristas

españoles por donde se inicia el camino en la búsqueda de antecedentes

relacionados con el tema objeto de investigación.

Pierre M. Horna (Universidad de Lima) (Marzo, 2001), en su trabajo “El

electrónicos” tiene como objetivo hacer una breve descripción de lo que es la

doctrina contractual frente al correo electrónico y de qué manera puede influir

en la formación del contrato. Para ello comienza haciendo una apreciación

tratos preliminares en el proceso de contratación y la responsabilidad “in

contrahendo”, para fi nalmente plantear los problemas que conlleva la

formación del contrato usando el correo electrónico de acuerdo a la

legislación peruana vigente.

En un artículo publicado en la Revista Electrónica de Derecho Informático

(R.E.D.I.) por Ramón Castilla Fernández-Fabregas (28/01/01) titulado

“España: Consecuencias Jurídicas en el Uso de Internet (I). El Comercio

Electrónico”, el autor hace una descripción general de los principios

establecidos en la Ley sobre Condiciones Generales de Contratación y

analiza los requisitos y condiciones que deberán contemplarse en los

contratos efectuados bajo su ámbito de aplicación.

De igual forma, describe lo referido al contenido y condiciones generales

de la oferta, confirmación de la contratación, derecho de resolución, plazo de

ejecución y pago. El autor concluye su publicación con dos ideas básicas: la

puesta en vigencia de esta Ley contribuye a crear seguridad jurídica, y a su

estructuras jurídicas tradicionales.

La investigadora de la Universidad del Zulia, Gladys Rodríguez, en el

trabajo titulado “El Comercio Electrónico: Necesidad de una infraestructura

de Seguridad” (2001), persigue mediante un estudio exploratorio-descriptivo,

definir lo que se entiende por comercio electrónico, sus características,

describir sus áreas de alcance y reconocer los beneficios de la aplicación de

mecanismos de seguridad en las transacciones electrónicas.

Por su parte, el autor José Ramón Pérez de Velasco, socio colaborador

de la Real Academia de la Legislación y la Jurisprudencia Española, en su

publicación “España: La Aplicación de las Condiciones Generales en la

Contratación Electrónica” (de fecha 02/02/00), igualmente realiza una

descripción del Real Decreto 1906, enfocando lo concerniente al ámbito de

aplicación objetiva y territorial de la ley, así como lo referido al deber de

información en todo su contenido (identidad del proveedor, características del

producto, precio, gastos de entrega, forma de pago, modalidad de entrega o

ejecución, plazo de validez de la oferta y ejercicio del derecho de resolución).

Sin embargo, el autor concluye manifestando la necesidad de compaginar

Comercio Minorista y Ley General para la Defensa de los Consumidores y

Usuarios) como normativa comunitaria, e incluso, proyectos sobre comercio

electrónico de otros países.

2. BASES TEORICAS, LEGALES Y DOCTRINALES

El sustento teórico de la investigación se encuentra básicamente en dos

teorías, a saber: La teoría general del contrato y la teoría de la concurrencia

y la coexistencia de voluntades en los contratos a distancia.

aspecto de la teoría general del negocio jurídico, es obra de los pandectistas

alemanes de los siglos XVIII y XIX.

La expresión “actus jurídicus”, dirigida a caracterizar una acción humana

producida con la finalidad de crear derechos y obligaciones, aparece por

primera vez en Alemania en el siglo XVIII. Trabajando sobre los pandectas

de Justiniano, los juristas se esfuerzan por sistematizar las nociones

fundamentales del Derecho Privado, elaborando al respecto una “parte