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Semipresencial Unidad I:
Decanato de Ciencias Jurídicas y Políticas Introducción al Derecho Internacional Privado
Versión pdf ● Unidad I ● Introducción al Derecho Internacional Privado ● Pág. 2
2da. Edición
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electrónica o mecánica incluyendo el fotocopiado, el almacenamiento en algún sistema de recuperación de información, o
el grabado, sin el consentimiento previo y por escrito del autor.
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Equipo de Trabajo:
Esquema de contenido
INTRODUCCIÓN ................................................................................................... 6
OBJETIVO ....................................................................................................... 7
TEMA 1. NOCIONES FUNDAMENTALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ...................... 8
1.1. Definiciones del Derecho Internacional Privado ................................................. 11
1.2. Reglas del Derecho Internacional Privado ........................................................ 13
1.3. Principales normas de conexión .................................................................... 14
1.4. Factores de conexión (FC)........................................................................... 15
1.5. Clasificación de las normas de conexión (NC) ................................................... 15
1.5.1. Por su estructura .................................................................................... 16
1.5.2. Por su origen ......................................................................................... 17
1.5.3. Conforme al factor de conexión .................................................................. 18
1.6. Características del Derecho Internacional Privado (DIP) ...................................... 21
1.7. Naturaleza Jurídica del Derecho Internacional Privado ........................................ 22
1.8. División del Derecho Internacional Privado ...................................................... 24
1.8.1. Por su origen ......................................................................................... 25
1.8.2. Por su alcance ....................................................................................... 26
1.8.3. Por su contenido .................................................................................... 26
1.9. Objeto de Estudio del Derecho Internacional Privado ......................................... 27
1.10. Diferencias entre el Derecho Internacional Público y Privado .............................. 28
1.11. Irretroactividad de las normas de conexión (NC) .............................................. 29
TEMA 2. FUNDAMENTO DE LA APLICACIÓN DE LAS LEYES EXTRANJERAS ............................. 31
2.1. Generalidades ......................................................................................... 32
2.2. Clasificación de las leyes extranjeras ............................................................. 32
2.2.1. Doctrinas utilitarias ................................................................................. 33
2.2.2. Doctrinas políticas .................................................................................. 37
2.2.3. Doctrinas Jurídicas .................................................................................. 40
2.3. Criticas de la Doctrina de Savigny ................................................................. 42
TEMA 3. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO............................................ 43
3.1. Clasificación de las fuentes del Derecho Internacional Privado .............................. 43
3.2. Fuentes del Derecho Internacional Privado ...................................................... 44
3.2.1. La Ley ................................................................................................. 46
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INTRODUCCIÓN
En el Derecho Internacional Privado el hombre por su condición de ser sociable no puede vivir
aislado de sus semejantes en el país que habita, continuamente, contrae vínculos de toda
índole con otros individuos que allí también conviven, residen, sean estos sus connacionales o
extranjeros. Por lo tanto, el hombre goza del derecho de elegir el lugar donde desea
establecerse para alcanzar su bienestar, felicidad y desarrollo de sus facultades físicas e
intelectuales, en todas partes del mundo se respetan sus derechos adquiridos y se les permite
adquirir otros, a fin de que cumpla su destino, sin más limitaciones que las impuestas por el
orden público, la moral y las buenas costumbres del lugar donde habite o pretenda hacerlos
efectivos.
Hemos de hacer mención de lo indicado por el jurista Antonio Sánchez de Bustamante y Sirven,
hace años atrás: “ Lo que ha sido, lo que es, lo que debe ser, son tres puntos de vista
diferentes, que han originado escuelas diversas y que dan motivo a tres métodos distintos de
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exposición, conocidos por los nombres de histórico, positivo y filosófico…”, basta con señalar
que nuestro objeto es no abandonar ni prescindir de ninguna de las tres fases de las
instituciones que corresponden al Derecho Internacional Privado, para poder así, evitar
confusión entre lo pasado y lo presente, entre las reglas positivas que rigen las naciones cultas
y las que debieran aplicarse en buenos principios a las relaciones internacionales de carácter
privado.
OBJETIVO
El hombre, continuamente contrae vínculos de todo orden con otros individuos, motivos que le
impulsan a desarrollarla fuera, en cualquier lugar de la tierra, porque la naturaleza, según
Maekelt (2010), señala que Mancini, no ha querido encadenar la vida al país en que se nace, y
si no, no pudiéramos salir de la patria, ni atravesar los mares, ni conocer las instituciones de
otros pueblos, estaría muy lejos de la civilización y de haber alcanzado su enorme desarrollo
actual.
Siguiendo en este mismo orden de ideas, es bien conocida la necesidad del hombre, como ser
social por excelencia, de interrelacionarse con sus semejantes, ya sea para satisfacer sus
necesidades o para su desarrollo personal lo que hace distinguir dos (2) factores: el sociológico
y el jurídico; los cuales se visualizan en el siguiente gráfico.
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Gráfico I.1. Factores de las nociones fundamentales del derecho internacional privado
Factor sociológico
Fenómenos Descripción
Fenómenos Descripción
Factor jurídico
Es necesaria, ya que la unificación de todas las legislaciones impediría el progreso mismo del
derecho. En efecto, si se pretendiera realizar mediante el establecimiento de un denominador
común sería necesario dar preferencia a la legislación menos evolucionada para que pudiera ser
aceptada a nivel mundial, con perjuicio de los Estados que se encuentran en una etapa más
avanzada de desarrollo y si adoptamos en todas partes la legislación de mayor adelanto, sus
normas serían inaplicables en los países con Estado de evolución más primitivo.
El supuesto o factor jurídico, según Maekelt (2010:7), consiste en la vigencia simultánea de dos
o más ordenamientos jurídicos diferentes frente a una relación con elementos extraños. Puede
tratarse de sistemas jurídicos de distintas comunidades nacionales enmarcadas en una
institución estatal con soberanía política.
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Partiendo del planteamiento anterior, es este tema estudiaremos algunas definiciones del DIP,
las norma del DIP, las características del DIP, la naturaleza jurídica del DIP, la división del DIP.
Autores Definiciones
Juan Maria Rouvier Dice que el Derecho Internacional Privado, es la rama de la ciencia
(2006) jurídica que determina la competencia legislativa de los Estados e
indica la ley sustantiva o material aplicable a las relaciones jurídicas
que puedan estar sometidas a más de una legislación.
Andrés Bello Es el conjunto de reglas que sirven para dirimir los conflictos de
(1969) leyes.
Lorenzo Herrera La ciencia que establece los principios para resolver los conflictos
Mendoza entre las legislaciones civiles, mercantiles y judiciales de distintos
(1960) Estados y determinan así, la ley aplicable a cada relación jurídica.
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Autores Definiciones
En cambio, Si un venezolano se casa en Venezuela con una Italiana, y fijan como domicilio
Madrid (España). Luego de cinco (5) años la Italiana viene a Venezuela a interponer el juicio
de Divorcio. ¿Podrá hacerlo? ¿Tiene la competencia y la jurisdicción, Venezuela, para
conocer de la demanda de divorcio interpuesta por la cónyuge de nacionalidad Italiana?
Podemos observar, que existen varios ordenamientos jurídicos involucrados en el caso, su
regulación y estudio le compete al Derecho Internacional Privado.
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Las reglas de Derecho Internacional Privado, no resuelven directamente los problemas que
entran en su campo de aplicación, sino, que se limitan a indicar cuál es la legislación material
aplicable de aquellas que se encuentran en conflicto.
La norma del Derecho Internacional Privado no confiere de modo directo, efectos jurídicos, al
supuesto de hecho relacionado con los extranjeros, sino que remite la regulación efectiva al
derecho material que declara aplicable, es decir, tiene una función atributiva, indicadora de
competencia, dispositiva, reguladora de la norma material. Estas reglas de Derecho
Internacional Privado, reciben diferentes denominaciones en los países, como por ejemplo:
Francia las denomina reglas de rattachament; Italia, regoli de collegamento (regla de
conexión); España reglas conflictuales o normas de conexión; Alemania las denomina
kollisiosnor men (normas de colisión); Estados Unidos de América, las denomina rules of
conficts (reglas de conflicto); y Venezuela, las denomina normas de conexión (NC); debido a la
expresión que uso Lorenzo Herrera Mendoza, así es como hoy en día las denominamos.
Entre las principales NC están: lex fori, lex rei sitae, locus regis actun, lex loci celebrationis,
lex loci executionis, ley personal. A continuación, se presenta un gráfico con una breve
descripción de estas normas.
Son elementos de enlace entre los polos estructurales de la norma de conexión; asimismo, son
circunstancias o condiciones relativas a las personas, los bienes, los actos y los territorios que
la norma emplea para determinar la ley aplicable a un supuesto de Derecho Internacional
Privado. Tal como lo expresa el artículo 16 de la Ley de Derecho Internacional Privado, el cual
se presenta a continuación.
“La existencia, estado y capacidad de las personas se rigen por el Derecho de su domicilio”.
Las NC según Juan Maria Rouvier (2006), se clasifican por su estructura, su origen y conforme al
factor de conexión; las cuales se visualizan en el siguiente gráfico.
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Según su origen las NC se clasifican en: método individual y colectivo; los cuales se describen
en el siguiente cuadro.
Versión pdf ● Unidad I ● Introducción al Derecho Internacional Privado ● Pág. 18
Clasificación Descripción
y 60 del CB y el artículo 21
LDIP.
El ejemplo característico lo
refleja el artículo 11 del
Código Civil, pero quien
mejor lo refleja es el
artículo 37 LDIP, ya que:
“Los actos jurídicos son
válidos, en cuanto a la
forma, si cumplen los
requisitos exigidos en
cualquiera de los siguientes
ordenamientos jurídicos”.
A continuación, se presenta un gráfico que explica brevemente lo relacionado con los actos
jurídicos válidos.
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Entre las características del DIP están: extraterritoriedad, es de derecho positivo, trata
intereses particulares, es de derecho adjetivo, es universal. A continuación, se presenta un
gráfico con una breve descripción de estas características.
Versión pdf ● Unidad I ● Introducción al Derecho Internacional Privado ● Pág. 22
Algunos autores como Rouvier, Bonnemaison sostienen que el DIP no es más, que una
proyección del derecho interno en el plano internacional que regula conflictos de carácter
privado; en realidad su naturaleza jurídica es muy especial, muy sui generis. Rouvier (2006),
opina que contiene elementos de: derecho público, privado, internacional e interno; los cuales
se describen en el siguiente cuadro.
Versión pdf ● Unidad I ● Introducción al Derecho Internacional Privado ● Pág. 23
Elementos Descripción
Lo que nos interesa para caracterizar una norma como la de Derecho Internacional Privado, es
su fin u objeto, ya sea que una norma de derecho público o privado, se incluya en un Código
Civil, Mercantil, Procesal, entre otros; el problema de la naturaleza del Derecho Internacional
Privado todavía preocupa y apasiona a sus cultores, hoy en día, ha dejado de tener tanta
importancia para nosotros. Pero para dar una mayor información sobre todo lo atinente a las
disciplinas se hará referencia al mismo; tres (3) tendencias se siguen por la doctrina o el
Derecho Internacional Privado es una rama del Derecho Internacional Público o lo es de
Derecho Internacional General o del Derecho Privado Interior.
Rodrigo Octavio (1961), destaca estas tres (3) fases; al principio se consideraba que el Derecho
Internacional Privado como parte del derecho internacional o de gentes, la que se refería a la
aplicación de las leyes de un Estado en el territorio de otro; es así, que tratadistas del derecho
internacional se ocupaban también del Derecho Internacional Privado incorporándolo conforme
al respectivo método, ya en una, o en otra parte de su programa, bajo la misma inspiración fue
organizada entre nosotros la enseñanza oficial y solo modernamente se conoció el estudio
especial del Derecho Internacional Privado.
Versión pdf ● Unidad I ● Introducción al Derecho Internacional Privado ● Pág. 24
De parte integrante del derecho de gentes, paso a ser considerado como una de las ramas en
que se divide ese derecho, contraponiéndose al Derecho Internacional Privado lo que se
comenzó a llamar el Derecho Internacional Público, pero no quedo allí la particularización de
esa disciplina, fue el Derecho Internacional Privado destacándose cada vez más en la
clasificación general del derecho y tomando su lugar aparte, emancipado del derecho de
gentes al que principalmente parece vincularlo con la presencia de la expresión “Internacional”
en la denominación consagrada de esa disciplina.
Sin embargo, el llamado Derecho Internacional Privado tiene por objeto relaciones no de los
Estados entre sí, no entre el Estado y el individuo, sino de individuo a individuo y así relaciones
de derecho privado, lo que desde luego, lo destaca del Derecho de Gentes, cuyo objeto
exclusivo, consiste en el estudio de las relaciones de los Estados entre sí, materia
esencialmente de Derecho Público.
El Derecho Internacional Privado comprende tres (3) niveles o grupos de división: según su
origen, su contenido y su alcance; los cuales se visualizan en el siguiente gráfico.
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Partiendo del gráfico anterior, se describe la división del derecho internacional privado
visualizados en el mismo.
Según su origen el Derecho Internacional Privado puede ser: natural y positivo; los cuales se
describen a continuación.
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Derecho Internacional Privado Natural: lo conforman las doctrinas expuestas por los
autores y estudiosos del derecho.
Derecho Internacional Privado Positivo: conformado por los sistemas vigentes en los
diferentes Estados.
Según su alcance el derecho internacional privado puede ser: particular y general; los cuales se
describen a continuación.
Derecho Internacional Privado Particular: constituido por los sistemas establecidos por
cada país.
Derecho Internacional Privado General: se refiere a dos (2) tesis como:
A las reglas admitidas convencionalmente por cada Estado, como por ejemplo: Código de
Bustamante, Tratados de Montevideo, Convenciones de la Conferencia Especializada
Interamericana de Derecho Internacional Privado (CIDIP) y los principios universalmente
aceptados, como es la Locus regit actum.
Es una división importante basada en las materias contempladas en el Código de DIP o mejor
conocido como el Código Bustamante:
Libro Primero Derecho Civil Internacional: es el más comúnmente usado, ya que se
refiere a conflictos de estado y capacidad de personas, problemas de matrimonios,
divorcios, contratos, sucesiones, entre otros.
Libro Segundo Derecho Mercantil Internacional: dirime conflictos de leyes en cuanto a
capacidad para ejercer el comercio, sociedades mercantiles, letras de cambio,
quiebras, naves, entre otras.
Libro Tercero Derecho Penal Internacional: se discute si debe ser manejado por esta
ciencia o quedar enmarcado netamente en el Derecho Internacional Público.
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Existen tres (3) corrientes: Latina, francesa y alemana; estas se visualizan en el siguiente
gráfico.
La corriente latina, que tiene el objeto de estudio más amplio como es la nacionalidad,
los conflictos de leyes y la condición jurídica del extranjero todos estos aspectos, los
estudió esta corriente, que es la más completa.
Versión pdf ● Unidad I ● Introducción al Derecho Internacional Privado ● Pág. 28
La francesa, que tuvo un objeto de estudio más amplio en comparación con la alemana,
ellos estudiaron los conflictos de leyes y los conflictos de jurisdicción, pero no tomaron
en cuenta otros elementos de gran relevancia, posteriormente.
La alemana, que se avocó al estudio de los conflictos de leyes, sin tomar en cuenta
otros elementos importantes dentro del estudio del derecho internacional.
Cabe destacar, que el objeto principal del Derecho Internacional Privado consiste en la
solución de casos con elementos extraños, es necesario que la autoridad que decida el conflicto
de leyes o el conflicto de jurisdicción, asegure la vigencia extraterritorial de la decisión.
El contenido fundamental del Derecho Internacional Privado según Maekelt (2010:9), indica que
consiste en la solución de supuestos con elementos extranjeros mediante aplicación de:
Ahora bien, es necesario conocer la importancia que reviste el estudio del contenido del
Derecho Internacional Privado, lo que se busca, es la solución de casos con elementos extraños,
cuya solución debe investigarse en el derecho material respectivo, y en caso de que no se
encontrare en el derecho material, se debe entonces, acudir a la aplicación de la norma de
conflicto, donde se aplica la que corresponda al caso planteado o presentado.
Cuadro I.8. Diferencias entre el Derecho Internacional Público y Derecho Internacional Privado
Diferencias Descripción
Ambos poseen como fuente los tratados y la ley interna, pero para el
Derecho Internacional Privado la ley interna es fuente directa para el
Derecho Internacional Público es indirecta.
Se plantea el conflicto de saber si una relación jurídica nacida durante la vigencia de una NC
debe ser regida o no por una nueva norma de conexión (NC) Rouvier (2006), sostiene que la
nueva norma legislada no debe regir la relación jurídica válidamente nacida bajo la vigencia de
una norma de conexión anterior, basándose en la irretroactividad de los ordenamientos
jurídicos.
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Con ello, se quiere significar que el factor tiempo conlleva a los conflictos intertemporales y a
la compleja problemática de la irretroactividad o retroactividad de la norma jurídica.
El artículo 3 del Código Civil establece: “La Ley no tiene efecto retroactivo”, es una norma
indicadora, tiene un carácter indicador.
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Las leyes de los diversos Estados según Calandrelli (1966), diferían entre sí, y los tribunales
observaban diferentes reglas de competencia por lo que variaban en las formas de proceder,
preguntándose a los glosadores y comentaristas de los siglos XIII y XIV cuando en una cuestión
intervenían a la vez personas, cosas y actos no sometidas a una legislación, convendría tener en
cuenta para resolver el litigio, no solo la ley propia del tribunal sentenciador, sino la del Estado
a que pertenecía el extranjero, o la de aquel donde radicaba la cosa o se había realizado el
acto. Voet P. hablaba de la concurrencia de estatutos o leyes.
Hoy en día, las modificaciones paulatinas que se fueron dando en los Estados y la
independencia, el desarrollo cada vez más creciente de las vinculaciones sociales, políticas,
económicas y jurídicas entre los pueblos, debieron influir progresiva y poderosamente en la
modificación de aquel principio excluyente y absoluto en la aplicación de las leyes extranjeras,
e intervinieron en efecto, haciéndolo evolucionar en el sentido de que, sin desconocer la
verdad aceptada, las leyes solo tienen fuerza obligatoria dentro de los límites territoriales del
Estado que las dicta.
Versión pdf ● Unidad I ● Introducción al Derecho Internacional Privado ● Pág. 32
2.1. Generalidades
Los autores que consideran que el objeto del Derecho Internacional Privado es fijar el límite de
la autoridad de la Ley, la protección del extranjero y la protección del hombre. Así, Savigny en
su obra Teoría de los límites locales del imperio de las reglas del derecho, Fiore Pascual, en su
obra Teoría de la Autoridad Extraterritorial de las Leyes, indican que, si se concede que ciertas
reglas de derecho siguen al individuo donde quiera que vaya y que las leyes del territorio de un
Estado son frecuentemente aplicadas por los jueces de un territorio extranjero, no será posible
sostener la que induce a considerar como local, el imperio de una regla jurídica en las
relaciones internacionales.
Las reglas del derecho van con la persona o cosa a que se refieren, de un territorio extranjero
a otro, más bien cabría a inclinarse a hablar de ellas, como si la localidad donde la persona o
cosa estuviesen, fuera completamente inmaterial.
Entre las doctrinas utilitarias están: strictum ius y hostilidad recíproca, cortesía o comitas
gentium, reciprocidad; las cuales se visualizan en el siguiente gráfico.
Versión pdf ● Unidad I ● Introducción al Derecho Internacional Privado ● Pág. 34
Partiendo del gráfico anterior, se describen las doctrinas utilitarias mencionadas en el mismo.
legislativo entre los distintos pueblos. Por supuesto, que a este pensamiento, se le
critica ser contrario a las relaciones internacionales.
La crítica que se hace a esta doctrina, es que impide la aplicación del derecho
extranjero y niega todo respeto a las decisiones judiciales dictadas por otro Estado, lo
que conlleva a la imposibilidad de aplicar el Derecho Internacional Privado, ya que para
funcionar esta ciencia, se exige la existencia de relaciones jurídicas que se
extraterritorialicen.
b) Cortesía o comitas gentium: nace en el siglo XVII con la Escuela Estatutuaria Holandesa
busca poner en práctica el derecho extranjero a través de la cortesía o la utilidad. Sus
máximos representantes fueron Juan Voet, Pablo Voet y Ulrich Huberus, este último
sostenía que el Estado no tiene la obligación de aplicar leyes extranjeras pero si puede
admitir su intervención por razones de benevolencia o de cortesía.
Expresa Rouvier (2006), que Juan Voet al exponer la doctrina de la cortesía dice: “Un individuo
tiene el derecho de no hacer servicios a nadie, pero si es servicial respecto de otro, es posible
que éste en retribución le preste servicios a la vez. De igual manera, si en el orden
internacional, un país da validez a los actos de otro, el país defraudado a su turno, validaría los
actos, contratos y relaciones jurídicas nacidas al amparo de las leyes del primero”.
Pablo Voet, creador del estatuto mixto expresaba: “Son los estatutos que se refieren a las
personas o a las cosas y que no disponen de uno o de otros sino de las maneras y solemnidades
que deben observarse en los negocios judiciales y extrajudiciales”.
No es posible aceptar que para la aplicación del derecho extranjero su fundamento sea la
benevolencia, utilidad o el interés. La aplicación del derecho extranjero se hace por un deber
jurídico y no por cortesía o interés.
En Francia, los extranjeros gozaban de los mismos derechos civiles que los nacionales de
acuerdo a los tratados suscritos con el Estado al cual el extranjero pertenecía; sin embargo,
otros países de Europa no abolieron este derecho, por lo que Francia estaba sometida a ciertas
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Juan Maria Rouvier, (2007) señala que la doctrina política fue defendida por Pasquale
Estanislao Mancini su doctrina era “la nacionalidad”, la cual se oponía a la doctrina de la
cortesía diciendo que: “el Estado y la capacidad de las personas además de las relaciones de
familia se rigen por las leyes de la nación a que las personas pertenecen”, vale decir, que el
fundamento de la extraterritorialidad del derecho y el factor de conexión para resolver los
conflictos de leyes es la nacionalidad.
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En tal sentido, percibe la nacionalidad en dos (2) sentidos: sociológica y jurídica; las cuales se
describen a continuación.
b) Jurídica: como el vínculo jurídico que une al individuo con el Estado. Asegura que los
conflictos de leyes se originan por factores como el cosmopolitismo del hombre y la
diversidad legislativa, y que todo Estado puede dictar leyes en su territorio pero no
deben ser contrarias o injustas para la comunidad jurídica.
Para Mancini (1888), cada nación tiene la libertad de dictar las leyes que hayan de regir en su
territorio, esta independencia legislativa, es una consecuencia de la independencia política,
pero no pueden dictar leyes contrarias, injustas u ofensivas para la comunidad jurídica que
surge de las necesidades humanas y sociales, y de obligaciones internacionales impuestas por el
lazo de sociedad general existente entre los pueblos. A continuación, se presenta un gráfico
con la división del derecho según Mancini (1888)
Considera que los conflictos de leyes y la determinación de la ley aplicable deben estar
sometidos a reglas idénticas en todas las naciones, a las cuales, podría llegarse por el acuerdo
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entre los Estados, si estos aceptan unánimemente los principios que se visualizan en el
siguiente gráfico.
Rouvier (2007), expone que la doctrina jurídica fue promovida por Federico Savigny
estableciendo la Doctrina de la Comunidad Jurídica entre los Estados basada en las numerosas y
crecientes relaciones entre los pueblos, lo que creaba una reciprocidad en las relaciones de
derecho logrando igualdad y justicia para los nacionales y los extranjeros. Decía, que en medio
de la diversidad legislativa hay un principio común de justicia de inspiración cristiana que
ánima la existencia de la comunidad de derecho entre los Estados y que debe ser respetada por
los ordenamientos internos; ninguna de estas legislaciones debe quedar fuera de la comunidad
jurídica internacional.
Estudia el imperio de las reglas de derecho sobre las relaciones jurídicas tanto en el tiempo
como en el espacio; cuando un Juez conoce un conflicto entre legislaciones de distintos Estados
debe analizar la relación jurídica, ubicarla en el espacio y aplicar la ley adecuada así se trate
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de una ley extranjera interpretándola como un acuerdo amigable entre pueblos. Savigny
(1848), decía que los Tratados son figuras jurídicas que regulan los conflictos de leyes de
común acuerdo constituyendo manifestaciones propias de la comunidad jurídica internacional.
La doctrina jurídica plantea una serie de leyes que resuelven conflictos extraterritoriales:
Relaciones de familia:
- Matrimonio: la ley del marido.
- Patria potestad: ley del lugar del domicilio del padre al nacer el niño
- Legitimación por subsiguiente matrimonio: ley del lugar del domicilio del padre
al momento del matrimonio.
- Tutela: ley del domicilio del pupilo.
Al establecer como fundamento del Derecho Internacional Privado la convivencia de los Estados
dentro de la comunidad jurídica internacional, que se basa en la fe cristiana y en las ventajas
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mutuas, expresa Maekelt (2010), que Savigny señala también dos objetivos básicos en esta
materia: El tratamiento igualitario de todos los derechos, lo cual a su vez, constituye la
igualdad de tratamiento para las personas; y la seguridad de que la misma relación jurídica
tenga igual solución cualquiera que sea el país donde se produce la sentencia. En otras
palabras, lo que se quiere significar, es que involucra derechos y obligaciones mutuas entre los
cuales está la aplicación del ordenamiento jurídico de otro Estado siempre y cuando así lo
indique la norma de Derecho Internacional Privado.
Algunos autores señalan criticas a la doctrina Savigny, en el sentido que el acepta la doctrina
de la reciprocidad, cuando dice que los conflictos de leyes pueden resolverse por tratados, sin
embargo Savigny considera que los tratados son una expresión propia de la comunidad.
Maekelt (2010), señala que Quintin Alfonsin (1961), critica la doctrina de Savigny, porque se
pregunta si la comunidad puede ser entendida como una comunidad de convicciones jurídicas o
como una comunidad de Estados, por lo tanto, se presentan los siguientes aspectos:
Si se trata de una comunidad de convicciones jurídicas a los que asisten todos los
estados por convicción jurídica hay que distinguir si es una comunidad de hecho, lo
cual puede aceptarse, porque no existiría una norma que obligue a los Estados a aplicar
el derecho extranjero.
Si es una comunidad de derecho, quiere decir que los Estados concurren en virtud de
una norma jurídica que los ha asociado, existiría entonces la obligatoriedad de aplicar
la ley extranjera pero donde está la norma, quien formo esa norma, por lo que
llegamos a la conclusión, que son los Estados y no los particulares los sujetos de
Derecho Internacional Privado y esto no es así, los sujetos son los particulares.
Versión pdf ● Unidad I ● Introducción al Derecho Internacional Privado ● Pág. 43
Atendiendo a este tema se estudiará la clasificación de las fuentes del derecho internacional
privado (DIP), así como también, las fuentes propias de dicho derecho tales como: la ley, los
tratados, la costumbre, la jurisprudencia, los principios generales del derecho, la doctrina, y su
jerarquía en la legislación venezolana.
Las fuentes del Derecho Internacional Privado se han dividido en fuentes: formales y
materiales; las cuales se describen a continuación.
Partiendo del gráfico anterior, se describe la clasificación de las fuentes del Derecho
Internacional Privado mencionados en el mismo.
Fuentes formales: dan origen a la norma jurídica como la ley, la costumbre y los
principios generales de Derecho Internacional Privado. En otras palabras, son los modos
de constatación del derecho y las formas jurídicas de presentación de reglas de
Derecho Internacional Privado, o los medios de expresión de la norma jurídica.
Fuentes materiales: confirman el contenido de la norma como la doctrina y la
jurisprudencia. Por lo tanto, son aquellas que se aplican a falta de fuentes formales.
Dentro de las fuentes materiales se encuentran las de carácter complementario,
auxiliar que tienen una especial misión en esta disciplina.
Cabe destacar, que se cuenta con las corrientes en materia internacional; las cuales, se
visualizan en el siguiente gráfico.
Dentro de las fuentes del Derecho Internacional Privado se encuentran: la ley, los tratados, la
costumbre, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la doctrina; los cuales se
visualizan en la siguiente animación.
Partiendo de la animación anterior, se describen las fuentes del Derecho Internacional Privado
detallándolas un poco más.
Versión pdf ● Unidad I ● Introducción al Derecho Internacional Privado ● Pág. 46
3.2.1. La Ley
Es indudable que los Estados al dictar su legislación interna involucren preceptos de DIP;
generalmente, los tienen contenidos en los códigos civiles o como leyes específicas en la
materia.
Son los medios por excelencia de regular las relaciones entre los Estados; asimismo, son
ordenamientos normativos de cumplimiento obligatorio entre todos los Estados firmantes. La
Convención de Viena sobre Derechos de los Tratados en su artículo 2 define al tratado, como un
acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho
Internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominación particular.
3.2.3. La Costumbre
Es una de las fuentes más importantes del DIP dada su escasa codificación en las legislaciones
de los Estados y la lex mercatoria. Esta implica la existencia de usos, costumbres y prácticas
relativas al comercio internacional, cuya interpretación contribuye al desarrollo de normas
autónomas.
Los partidarios de la Costumbre Internacional la limitan a cuatro (4) grandes postulados, tales
como: locus regit actum, lex rei sitae, autonomía de las partes (contratos) y lex fori regit
processum; los cuales se visualizan en la siguiente animación.
Versión pdf ● Unidad I ● Introducción al Derecho Internacional Privado ● Pág. 47
3.2.4. La Jurisprudencia
A la Ley debe atribuírsele el sentido que aparece evidente del significado propio de las
Versión pdf ● Unidad I ● Introducción al Derecho Internacional Privado ● Pág. 49
3.2.6. La Doctrina
La obra de los estudiosos del DIP ha sido de capital importancia como fuente sobre
todo, si se considera que los textos legales en esta materia no son muy abundantes. A
continuación, en el siguiente gráfico se visualiza la definición de la doctrina según
Maekelt (2010).
Ahora bien, cuando el artículo 1 de la Ley de Derecho Internacional Privado indica que … se
aplicarán las normas de Derecho Internacional Público sobre la materia, en particular, las
establecidas en los tratados Internacionales vigentes en Venezuela, … En nuestro ordenamiento
jurídico, la fuente principal ha sido siempre el tratado, y sigue siéndolo, pero una vez
descartada la existencia de una Convención de Derecho Internacional Privado vigente entre
Venezuela y otro Estado cuyo ordenamiento jurídico esté relacionado con el caso planteado, al
ser así las cosas, la Ley agrego un nuevo elemento cuando dice “las normas de Derecho
Internacional Público sobre la materia”, pues dentro del ordenamiento jurídico internacional
no existe una norma jurídica válida que rija a todos los sujetos de derecho internacional
público, el artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, consagra las fuentes a
las que puede recurrir la Corte para dar solución a un litigio sometido a su consideración; el
artículo en comento prevé lo siguiente:
“La corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le
sean sometidas, deberá aplicar:
a. Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas
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Las fuentes enumeradas en el presente artículo recogen un orden de prelación tomado del
Derecho de Gentes, expresa Maekelt, reconociendo la primacía de la fuente convencional.
La doctrina y la jurisprudencia son aceptadas como fuentes auxiliares, pues así lo expresa el
propio artículo 38 del Estatuto, “…como medio auxiliar…” y con respecto a los principios
generales del derecho, son considerados como fuentes subsidiarias por decisiones emanadas del
Tribunal, sin embargo, lo que nos interesa a esta disciplina Derecho Internacional Privado están
previstos en el artículo 1 de la Ley de Derecho Internacional Privado (LDIP) cuando indica: “…
se regirán por los principios de Derecho Internacional Privado generalmente aceptados”.
La Lex Mercatoria, está conformada por preceptos de carácter privado cuyo valor vinculante
depende de su reconocimiento expreso sea por medio de una cláusula contractual, o bien sea
por medio de una norma jurídica formal, resulta difícil por su naturaleza considerarla incluida
en el artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, norma que hace mención a
la costumbre como norma jurídica nacida entre los sujetos del Derecho Internacional Público.
Nuestra Ley de Derecho Internacional Privado, si permite la actuación de la Lex Mercatoria, no
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por vía del artículo 1 de la Ley, sino por el articulo 30 y 31 de la Ley de Derecho Internacional
Privado.
Según Betti (1971:161), la Analogía, el intérprete ha de verificar si los elementos decisivos para
el tratamiento jurídico, presentes en el hecho previsto y en el no previsto son sustancialmente
idénticos, en caso de establecer que ambos son semejantes o análogos, podrá concluir que para
ellos, existe una paridad en el ratio iuris y podrá aplicar analógicamente la norma.
Díaz Consuelo (1971:79), define a los principios generales del derecho, como juicios de valor,
anteriores a la formulación de la norma positiva, con lo cual los concibe como fundamento del
Derecho Positivo, pero también les atribuye el papel de fuente en sentido técnico, pues en
ellos ha de apoyarse el juez para resolver el caso ante la ausencia de una norma expresa. Se ha
aceptado en la materia de Derecho Internacional Privado que los principios generales pueden
extraerse de los tratados internacionales cuando estos no resulten aplicables.
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El Derecho Internacional Privado, no puede ubicar su origen bajo la vigencia del derecho
romano, porque el ius gentium de los romanos era un derecho aplicable para regular las
relaciones entre los ciudadanos romanos y los peregrinos, constituía un conjunto de reglas o
normas sustantivas aplicables en forma directa a las relaciones jurídicas.
Desde los tiempos remotos en que los pueblos empezaron a tener relaciones fueron
apareciendo conflictos que el Derecho Internacional Privado pudo ir conociendo y resolviendo
desarrollándose como ciencia en la Edad Media a través de la evolución de dos (2) sistemas
doctrinarios: el de la personalidad del derecho y el de la territorialidad del derecho, tal como
se visualizan en el gráfico. Estos sistemas doctrinarios serán descritos brevemente en este
tema, así mismo se presenta un cuadro resumen de la evolución del DIP.
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Partiendo del gráfico anterior, se describen los sistemas doctrinarios mencionados en el mismo.
A la caída del Imperio Romano, se da la invasión bárbara, que al tomar el poder dicta normas
jurídicas para resolver las distintas situaciones jurídicas que se planteaban entre los pueblos. El
pueblo bárbaro, opto por establecer la ley personal como principio rector para resolver los
casos. De modo que, el pueblo bárbaro permitió al pueblo romano la aplicación de su derecho,
el cual se fue enriqueciendo con las costumbres y las leyes locales.
Esta permisividad dio origen al sistema de la personalidad del derecho, el cual se aplicaba
mediante la institución de la professio iuris, que consistía en la manifestación de voluntad
pública y notoria de expresar la pertenencia a un pueblo, a fin de que este fuera el derecho
que regulase la actividad de la persona. Ya para finalizar, Savigny (1848), afirma en su tratado
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de Derecho Romano que este sistema surgió para resolver los problemas que nacieron entre
pueblos que coexistían en un mismo territorio.
Año Descripción
Partiendo del gráfico anterior, se describen los aspectos que contempla la codificación.
Vistas las dificultades para una codificación universal, los Estados han tratado de codificar
colectivamente sus normas de Derecho Internacional Privado, lo cual, si ha dado frutos de
verdadera importancia.
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Dentro de las diferentes codificaciones que se han realizado en el plano del Derecho
Internacional tenemos la obra de organizaciones internacionales, que se dedican, por lo común
a elaborar proyectos de convenciones, las cuales después han sido acogidas en ocasiones, por
los Estados, algunas son: Instituto de Derecho Internacional, Internacional Law Association
(Asociación de Derecho Internacional), Instituto Americano de Derecho Internacional, Instituto
de Derecho Americano, Academia Internacional de Derecho Comparado, Instituto Hispano-Luso-
Americano de Derecho Internacional, Instituto Interamericano de Estudios Jurídicos
Internacionales y la Asociación Interamericana de profesores del Derecho Internacional Privado;
los cuales se visualizan en el siguiente gráfico.
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Sus fines son formular los principios generales de la ciencia, de manera que respondan a la
conciencia jurídica del mundo civilizado, y prestar su concurso, a toda tentativa seria de
codificación gradual y progresiva del Derecho Internacional. Su actuación ha prestado una
especial colaboración a las Conferencias de la Haya.
Fue creado con el objeto exclusivo de sistematizar el derecho de los Estados Unidos de
Norteamérica, incluyendo el Derecho Internacional Privado.
Anualmente verifica reuniones en la Haya y tiene una sección dedicada al estudio del Derecho
Internacional Privado.
Partiendo del gráfico anterior, se describen los aspectos que se encuentra en la codificación
regional Europea.
El eminente jurista holandés Tobías Asser, propuso al gobierno de su país que iniciara los
trabajos necesarios con el objeto de reunir una conferencia de los Estados más importantes de
Europa, para trabajar en la codificación de las normas de Derecho Internacional Privado. Las
conferencias de la Haya han tenido como directriz el celebrar convenciones sobre materias
correspondientes al Derecho Civil, Procesal Civil, Mercantil, siempre sobre materias
determinadas, no sobre una codificación de tipo general , y cada vez se toma más en cuenta el
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derecho comparado, cuyo valor es indiscutible para una mejor comprensión y solución de los
conflictos de leyes.
Comprende los países Dinamarca, Finlandia, Noruega y Suecia; estos han firmado diversos
tratados referentes a las siguientes materias: matrimonio, adopción, tutela, pensiones
alimenticias, competencia judicial y ejecución de sentencias, procedimiento de quiebra y
sucesiones.
Comprende los países Bélgica, Holanda y Luxemburgo, a través de una comisión de juristas,
elaboraron un Proyecto de Ley Uniforme en materia de Derecho Internacional Privado.
Entre los estados socialistas de Europa, fueron celebrados varios tratados relativos a asistencia
judicial recíproca en materia de derecho civil y penal.
El Ministro de Relaciones Exteriores de la República del Perú, invitó a todos los Estados
Americanos a reunirse en una conferencia, cuyo propósito era lograr la unificación de las reglas
de Derecho Internacional Privado Americano. A este congreso asistieron delegados de
Argentina, Bolivia, Chile, Costa Rica, Cuba, Ecuador y Venezuela; posteriormente se adhirieron
al tratado celebrado, Guatemala y Uruguay.
Primer Congreso: su finalidad era uniformar por medio de un tratado las diversas materias que
abarca el DIP. A este congreso asistieron delegados de Argentina, Bolivia, Brasil, Chile,
Paraguay y Perú. Venezuela, Colombia y Ecuador fueron invitados pero se excusaron de ir.
Fueron aprobados 8 tratados, 4 sobre derecho civil, comercial, penal y procesal internacional;
en estos tratados se establecieron reglas para resolver conflictos de leyes no para unificar el
derecho interno de los países contratantes; pero los otros 4 si tratan de lograr la unificación
legislativa de las naciones asistentes.
Estas han realizado una intensa labor en la elaboración de convenios, la cual ha sido más
abundante en materia de Derecho Internacional Público; pero también han tratado y elaborado
convenciones correspondientes al Derecho Internacional Privado. En esta materia es posible
señalar las relativas a nacionalidad de la mujer casada.
Los países anglosajones son reacios a la codificación, y más cuando se trata de conflictos de
leyes, en la cual se pretende que solo la jurisprudencia constituye su fuente principal. Esta
posición esta reforzada en los Estados Unidos de América, por su condición de estado federal,
en el cual los estados, tienen absoluta independencia de legislar en materia civil y mercantil.
En Norteamérica, pese a estas circunstancias se dio un gran paso en la tendencia codificadora,
se encargó al American Law Institute (Instituto de Derecho Americano), la redacción del
Restatement of the Law of Conflict of Laws (Declaración del Derecho de los Conflictos de
Leyes), este tiene por misión hacer resúmenes del derecho vigente en los Estados Unidos. El
primer proyecto fue constituido por un conjunto de principios extraídos de la jurisprudencia del
país, en materia de conflictos de leyes.
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SINOPSIS
Existe un acuerdo unánime el cual, señala Parra Aranguren Gonzalo (1998), en atribuir al
Derecho Internacional Privado la determinación de la ley aplicable a un supuesto de hecho de
la vida real contentivo de elementos extranjeros.
Friederich Carl Von Savigny (1848), fue quien restringió el objeto del Derecho Internacional
Privado a la selección del ordenamiento jurídico aplicable a supuestos de hecho conectados con
varias legislaciones; y las bases teóricas del sistema, fueron establecidas por la escuela
positivista alemana de fines del siglo pasado.
Los problemas deben ser resueltos cuando el supuesto de hecho se encuentra conectado con
varios ordenamientos jurídicos a saber la jurisdicción o competencia internacional de los
Tribunales; la condición jurídica de los extranjeros, la selección de la ley aplicable y la eficacia
extraterritorial de las sentencias extranjeras.
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Bonnemaison, José Luis. (2003). Curso de Derecho Internacional Privado. Valencia, Caracas,
Editores Vadell Hermanos.
Febres Pobeda, Carlos. (1962). Apuntes Del Derecho Internacional Privado. Mérida.
Maekelt, Tatiana. (2010). Teoría General del Derecho Internacional Privado. Segunda
Edición. Caracas, Series Estudios.
Niboyet, J.P. (1947). Traite du Droit Internacional Prive Francais. Deuxiene Edition T.I.
Libraire du Rescueil Sirey, Paris.
Parra Aranguren, Gonzalo. (1998). Curso General de Derecho Internacional Privado. Tercera
Edición. Caracas, Venezuela, Editado por la Universidad Central de Venezuela.
Rouvier, Juan María. (2006). Derecho Internacional Privado. Parte General. Maracaibo,
Editado por la Librería Europa.
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