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abonar un valor superior por punto. En modo alguno compartimos la reflexión sobre
una capacidad negocial, equiparable a la autonomía negocial extramuros de la
ajenidad, a la posibilidad de que quien presta servicios plantee un incremento
retributivo. Por el contrario, los términos de los correos tomados como valor de
convicción por el magistrado de instancia revelarían (dicho sea, insistimos, a los
efectos dialécticos) una mínima capacidad de negociación que puede -y debe- ser
inherente a la naturaleza contractual de la relación laboral, y que, por consiguiente,
no obstaría a considerar la habida entre las partes como de esta naturaleza.
Sentado lo anterior, si bien el importe de la retribución -y no su negociación- era
variable, dependiendo de la realización de determinados servicios, su carácter era
periódico, de carácter mensual, sin que se haya justificado que la variación en el
determinado en mayo de 2018 derive de variación de circunstancia anudada a la
prestación de servicios; por lo que no obstaría a la concurrencia de nota de
ajenidad.
Por lo que se refiere a la entrega o puesta a disposición de la demandada por
parte del actor de los servicios realizados, tampoco ha resultado objeto de
controversia.
- En cuanto a la nota de dependencia, consta que el actor asistía a los domicilios
designados por la demandada, desempeñando de forma personal las labores
asignadas, sin que conste su sustitución por persona alguna.
Por lo que hace al horario, estimamos que procede otorgar credibilidad, frente a la
conclusión del magistrado a quo, al informe de la Inspección de Trabajo
anteriormente citado, conforme al cual, al menos desde enero a abril de 2018,
consta la prestación de servicios con regularidad, de lunes a viernes así como
también algunos sábados, sin que pueda imputarse al actor las consecuencias
desfavorables de la ausencia de aportación por la empresa del concreto horario
realizado. Cierto es que no resulta controvertido que, una vez acabadas las
instalaciones programadas y comunicado al GESAC, finalizaba su jornada, pero ello
no equivale a una autonomía para organizar su jornada, en ausencia de prueba en
contrario, sin que conste la posibilidad de rechazo de encargos por el actor.
En relación a la posibilidad de que el actor escogiese el período en que disfrutar
sus vacaciones, sin sometimiento a períodos impuestos por la demandada, si bien el
fundamento jurídico quinto de la sentencia considera que así resulta de la
manifestación de la demandada, y que la parte actora no ha acreditado que "no
fuese" como afirma la demandada, correspondía a la demandada acreditar tal
ausencia de sometimiento al círculo organicista empresarial, sin que así se haya
efectuado, por lo que no podemos tener por acreditado tal extremo.
Por todo ello, la concurrencia de las notas de ajenidad y dependencia conllevan la
conclusión de la laboralidad de la relación, a lo que no obsta las alegaciones
vertidas en el escrito de impugnación. Así, si bien se aduce que el actor podía
aceptar o rechazar cada encargo, no consta que así fuese, al no desprenderse de la
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prueba practicada. A tal efecto, esta Sala estima privados de virtualidad probatoria a
los correos electrónicos aportados (documentos 7 y 8 aportados por la empresa),
por cuanto únicamente constatarían manifestación de la propia demandada,
atribuyendo al actor la voluntad de no aceptar un encargo. En definitiva, no
tratándose de mails cuya autoría pueda vincularse al actor, no procedería otorgarles
virtualidad probatoria sobre la relación entre las partes.
Por lo que respecta a la ausencia de sometimiento a horario, asimismo aducida
por la parte demandada, procede estar a la conclusión anteriormente alcanzada, a
la vista del informe de la Inspección de Trabajo obrante en autos, a que otorgamos
plena virtualidad probatoria, al no haber sido desvirtuado por prueba en contrario, en
aplicación del principio de facilidad probatoria consagrado por el artículo 217.7 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil .
En suma, procede concluir sobre la laboralidad de la relación, que en el período
comprendido entre junio de 2015 y mayo de 2018 respondió a las características de
"falso autónomo", y que, sin solución de continuidad, ni variación de circunstancias o
de modo de prestación de servicios, adoptó a partir de esta última fecha la forma de
contratación laboral. Al respecto, cabe estar a la doctrina de la Sala Cuarta del
Tribunal Supremo contenida, entre otras, en la sentencia de 7 de octubre de 2010
(recurso 11/2009 ), en que recuerda que " es la proyección de la acumulación de
indicios de dependencia y ajenidad sobre la relación concreta que se analiza la que
permite la calificación".
La estimación de la infracción invocada conduce a la estimación del recurso, y, no
habiéndose formulado motivos adicionales, a la declaración de nulidad de la
sentencia, para que por el magistrado de instancia se dicte nueva sentencia en que,
aceptando la competencia del orden jurisdiccional social para conocer de las
actuaciones, se resuelva sobre la cuestión de fondo suscitada.
TERCERO
En aplicación de los artículos 235 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social y
2.d) de la Ley 1/1996, de 10 de enero , de asistencia jurídica gratuita, no procede
efectuar expreso pronunciamiento en materia de costas devengadas en el recurso.
Vistos los preceptos legales citados, sus concordantes, y demás de general y
pertinente aplicación,
FALLAMOS
Estimar el recurso de suplicación interpuesto por don Pedro contra la sentencia
dictada en fecha 1 de octubre de 2018 por el Juzgado de lo Social número 1 de
Sabadell , en autos sobre modificación sustancial de condiciones de trabajo
seguidos con el número 414/2018, a instancia de la parte recurrente contra Elecnor,
S.A. y el Fondo de Garantía Salarial, habiendo sido parte el Ministerio Fiscal,
declarando la nulidad de la resolución recurrida, y la retroacción de las actuaciones
al momento anterior a su dictado, para que se proceda al dictado de sentencia en
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que, partiendo de la competencia del orden jurisdiccional social para conocer de las
actuaciones, se resuelva sobre la cuestión de fondo suscitada. Sin costas.
Notifíquese esta resolución a las partes y a la Fiscalía del Tribunal Superior de
Justicia de Cataluña, y expídase testimonio que quedará unido al rollo de su razón,
incorporándose el original al correspondiente libro de sentencias.
Una vez adquiera firmeza la presente sentencia se devolverán los autos al
Juzgado de instancia para su debida ejecución.
La presente resolución no es firme y contra la misma cabe Recurso de Casación
para la Unificación de Doctrina para ante la Sala de lo Social del Tribunal Supremo.
El recurso se preparará en esta Sala dentro de los diez días siguientes a la
notificación mediante escrito con la firma de Letrado debiendo reunir los requisitos
establecidos en el Artículo 221 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social .
Así mismo, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 229 del Texto Procesal
Laboral, todo el que sin tener la condición de trabajador o causahabiente suyo o
beneficiario del régimen público de la Seguridad Social o no goce del beneficio de
justicia gratuita o no se encuentre excluido por el artículo 229.4 de la Ley
Reguladora de la Jurisdicción Social , depositará al preparar el Recurso de
Casación para la Unificación de Doctrina, la cantidad de 600 euros en la cuenta de
consignaciones que tiene abierta esta Sala, en BANCO SANTANDER, cuenta Nº
0937 0000 66, añadiendo a continuación seis dígitos. De ellos los cuatro primeros
serán los correspondientes al número de rollo de esta Sala y dos restantes los dos
últimos del año de dicho rollo, por lo que la cuenta en la que debe ingresarse se
compone de 16 dígitos.
La consignación del importe de la condena, cuando así proceda, se realizará de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 230 la Ley Reguladora de la Jurisdicción
Social , con las exclusiones indicadas en el párrafo anterior, y se efectuará en la
cuenta que esta Sala tiene abierta en BANCO SANTANDER, cuenta Nº 0937 0000
80, añadiendo a continuación seis dígitos. De ellos los cuatro primeros serán los
correspondientes al número de rollo de esta Sala y dos restantes los dos últimos del
año de dicho rollo, por lo que la cuenta en la que debe ingresarse se compone de 16
dígitos. La parte recurrente deberá acreditar que lo ha efectuado al tiempo de
preparar el recurso en esta Secretaría.
Podrá sustituirse la consignación en metálico por el aseguramiento de la condena
por aval solidario emitido por una entidad de crédito dicho aval deberá ser de
duración indefinida y pagadero a primer requerimiento.
Para el caso que el depósito o la consignación no se realicen de forma presencial,
sino mediante transferencia bancaria o por procedimientos telemáticos, en dichas
operaciones deberán constar los siguientes datos:
La cuenta bancaria a la que se remitirá la suma es IBAN ES 55 0049 3569
920005001274. En el campo del "ordenante" se indicará el nombre o razón social de
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