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RESOLUCIÓN FINAL #619-2021/CC2: Cinemark
RESOLUCIÓN FINAL #619-2021/CC2: Cinemark
SEDE CENTRAL
Expediente N° 189-2020/CC2
ANTECEDENTES
1
Remitido a la Secretaría Técnica de la Comisión de Protección al Consumidor N° 2, mediante Memorándum N°
152-2020-CHT/INDECOPI del 10 de febrero de 2020.
2
Con Registro Único de Contribuyente (RUC) N° 20337771085.
3
LEY N° 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR, publicado el 2 de septiembre de
2010 en el Diario Oficial El Peruano. Dicho código será aplicable a los supuestos de infracción que se configuren a
partir del 2 de octubre de 2010, fecha en la cual entró en vigencia.
1
M-CPC-05/01
Cláusula 2.6 “Indemnización” - primer párrafo Acurea indicó que esta cláusula
“El Usuario manifiesta que mantendrá indemne a señala que el usuario mantendría
Cinemark, su matriz, subsidiaria, filial, agentes y/o indemne a Cinemark, su matriz,
empleados por cualquier responsabilidad civil, daño o subsidiaria, filial, agentes y/o
perjuicio, como, asimismo, frente a todo reclamo empleados por cualquier
(judicial o extrajudicial, individual o colectivo) que responsabilidad civil, daño o
pudiera recibir.” perjuicio frente a todo reclamo
que pudiera recibir, por lo que,
establece una renuncia del
consumidor a formular denuncias
por infracción al Código.
Cláusula 3.1 “Procesos de compra online” - primer Acurea indicó que esta cláusula
2
M-CPC-05/01
(i) Por presunta infracción de los artículos 49, 50 y 51 de la Ley N° 29571, Código de
Protección y Defensa del Consumidor, en tanto la empresa denunciada habría incluido
las siguientes cláusulas que resultarían abusivas, en los “Términos y Condiciones” de su
portal web https://www.cinemark-peru.com/, las cuales se encuentran alojadas en el
siguiente enlace https://www.cinemark-peru.com/conocenos?tag=600#legal:
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M-CPC-05/01
(ii) por presunta infracción del artículo 151 de la Ley N° 29571, Código de Protección y
Defensa del Consumidor, concordado con el artículo 9 del Reglamento del Libro de
Reclamaciones del Código de Protección y Defensa del Consumidor, aprobado mediante
Decreto Supremo Nº 011-2011-PCM, en tanto el proveedor denunciado no habría
implementado el aviso del Libro de Reclamaciones Virtual en su página web
https://www.cinemark-peru.com/, de acuerdo con lo especificado en el Reglamento del
Libro de Reclamaciones del Código, sino que se accedería a este través de un enlace de
dimensiones diminutas.”
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M-CPC-05/01
CUESTIONES PREVIAS
7. El comercio electrónico6 puede ser efectuado entre empresas y Estados en cuyo caso
recibe el nombre de “Business to Administration” (B2A); entre empresas,
denominándose “Business to Business” (B2B); entre proveedores y consumidores,
bajo la mención “Business to Consumer” (B2C)7; y, entre consumidores y
consumidores, bajo la denominación “Consumer to Consumer” (C2C).
5
M-CPC-05/01
8
Vega Mere, Y. (2004). Encienda su computadora y compre: consumidor e Internet. IUS ET VERITAS, 14(29), p.
224.
9
Los principios de buena fe y transparencia también han sido recogidos en nuestra normativa:
LEY N° 29571, CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR
Artículo V.- Principios
El presente Código se sujeta a los siguientes principios:
(…)
3. Principio de Transparencia.- En la actuación en el mercado, los proveedores generan una plena accesibilidad a la
información a los consumidores acerca de los productos o servicios que ofrecen. La información brindada debe ser
veraz y apropiada conforme al presente Código.
(…)
5. Principio de Buena Fe.- En la actuación en el mercado y en el ámbito de vigencia del presente Código, los
consumidores, los proveedores, las asociaciones de consumidores, y sus representantes, deben guiar su conducta
acorde con el principio de la buena fe de confianza y lealtad entre las partes. Al evaluar la conducta del consumidor
se analizan las circunstancias relevantes del caso, como la información brindada, las características de la
contratación y otros elementos sobre el particular.
10
COTINO HUESO, Lorenzo, “Consumidores y usuarios ante las nuevas tecnologías”, Tirant Lo Blanch, Valencia,
2008, pp. 62 y 63.
11
Es pertinente indicar que, dependiendo del tipo de negociación de comercio electrónico, las obligaciones de
información, de entrega del producto, y de idoneidad, pueden recaer en diversos agentes de dicha contratación (el
titular del sitio virtual, el proveedor, el productor, el prestador del servicio, entre otros).
6
M-CPC-05/01
13. En el primer supuesto, el titular del sitio virtual actúa únicamente como proveedor del
servicio de alojamiento de datos, careciendo en principio de responsabilidad por el
cumplimiento de las ofertas publicitadas en su web; sin embargo, en el segundo
supuesto, su actuación corresponde a la de un intermediario, debiendo analizarse,
caso por caso, la información brindada al consumidor, a fin de determinar el nivel de
responsabilidad que asume frente a este, por el cumplimiento de las ofertas que
publicita.
12
https://www.cinemark-peru.com/
Revisado el 5 de marzo de 2020. Hora: 12:05
13
https://www.cinemark-peru.com/
Revisado el 5 de abril de 2021. Hora: 11:00
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M-CPC-05/01
15. Además, se advierte que Cinemark y los usuarios de su portal web se vinculan de
manera directa conforme se ha señalado en los términos y condiciones de esta
plataforma:
18. Al respecto, el artículo IV del Título Preliminar del Código establece la definición de
proveedor como aquella persona natural o jurídica, de derecho público o privado, que
se dedica de manera habitual a la producción, fabricación, elaboración, manipulación,
acondicionamiento, comercialización (entre otras) de bienes o la prestación de
servicios a los consumidores14.
20. Conforme con lo expuesto, Cinemark no solo es propietario del sitio virtual cinemark-
peru.com sino que respecto de los productos y servicios ofrecidos en dicho portal
14
LEY N° 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. TÍTULO PRELIMINAR.
Artículo IV.- Definiciones. - Para los efectos del presente Código, se entiende por: 2. Proveedores. - Las personas,
naturales o jurídicas, de derecho público o privado, que de manera habitual fabrican, elaboran, manipulan,
acondicionan, mezclan, envasan, almacenan, preparan, expenden, suministran productos o prestan servicios de
cualquier naturaleza a los consumidores.
8
M-CPC-05/01
21. Atendiendo a ello, las cláusulas materia de denuncia serán evaluadas considerando
que a través del portal web cinemark-peru.com se generan relaciones de consumo
entre Cinemark y sus usuarios, y por tanto, son aplicables las normas del Código a
efectos de evaluar su responsabilidad como proveedor.
22. El artículo 107 del Código establece que los procedimientos sancionadores se inician
de oficio, bien por propia iniciativa de la Autoridad de Consumo, por denuncia del
consumidor afectado o del que potencialmente pudiera verse afectado, o de una
asociación de consumidores en representación de sus asociados o apoderados, o en
defensa de intereses colectivos o difusos de los consumidores. Asimismo, el artículo
128 de dicho cuerpo normativo señala que las acciones en defensa de los derechos
del consumidor pueden ser efectuados a título individual o en beneficio del interés
colectivo o difuso de los consumidores.
23. Se entiende como interés colectivo de los consumidores las acciones que se
promueven en defensa de derechos comunes de un conjunto determinado o
determinable de consumidores que se encuentren ligados con un proveedor y que
pueden ser agrupados dentro de un mismo grupo o clase; y, por interés difuso de los
consumidores, las acciones que se promueven en defensa de un conjunto
indeterminado de consumidores afectados.
24. En el presente caso, Acurea denunció que Cinemark habría incurrido en infracciones
al Código, en la medida que incluyó cláusulas abusivas en los “Términos y
Condiciones de Uso del Sitio Web” de su portal web cinemark-peru.com.
25. Sobre el particular, para analizar la procedencia de las denuncias por cláusulas
abusivas, la Sala Especializada en Protección al Consumidor (en adelante, la Sala)15
ha señalado que existen tres escenarios a considerar:
15
Criterio recogido en los “Lineamientos sobre Protección al Consumidor” elaborados por la Sala y publicados el 30 de
diciembre de 2019 en el Diario Oficial El Peruano.
16
Resolución N° 2440-2018/SPC-INDECOPI del 17 de noviembre de 2020.
9
M-CPC-05/01
será distinta, así como los efectos jurídicos que le correspondan a la resolución de la
controversia planteada.
29. Por tanto, esta Comisión realizará el análisis de las cláusulas abusivas denunciadas
por Acurea, considerando para ello, la potencial afectación que pudiesen generar
sobre los consumidores.
“Por favor lea la siguiente información detalladamente antes de usar el Sitio Web.
Al usar el Sitio Web, Usted expresa su conocimiento y aceptación de la totalidad
de estos Términos y Condiciones. Además, Usted deberá hacer click donde el
Sitio Web ofrezca esta opción en la interfaz del Usuario con la frase “Acepto los
10
M-CPC-05/01
32. Finalmente, cabe indicar que esta precisión no afecta el derecho de defensa de
Cinemark en la medida que ambas cláusulas han sido inicialmente imputadas y dicha
empresa se ha defendido sobre las mismas.
11
M-CPC-05/01
“En ningún caso Cinemark responderá por: (…) - Daños y perjuicios ocasionados
a los Usuarios por el mal funcionamiento de las herramientas de búsqueda y de
los errores que se generen por alguna falla de las tecnologías, o los elementos
técnicos, del sitio web.” (sic)
“En ningún caso Cinemark responderá por: (…) Contenidos de las páginas del
Sitio Web a las que los Usuarios puedan acceder con o sin autorización de
Cinemark.” (sic)
“En ningún caso Cinemark responderá por: (…) - Daños y perjuicios ocasionados
a los Usuarios por el mal funcionamiento de las herramientas de búsqueda y de
los errores que se generen por alguna falla de las tecnologías, o los elementos
técnicos, del sitio web (…) - Contenidos de las páginas del Sitio Web a las que
los Usuarios puedan acceder con o sin autorización de Cinemark.” (sic)
35. Finalmente, cabe precisar que esta precisión no afecta el derecho de defensa de
Cinemark en la medida que ambas cláusulas han sido inicialmente imputadas y dicha
empresa se ha defendido sobre las mismas.
“Las entradas de cine compradas a través del Sitio Web incluyen “Cargo por
Servicio”. Revise antes de procesar cualquier pago que Usted está escogiendo
correctamente la ciudad, el cine/lugar, la película, el formato, la cantidad de
entradas, el día y el horario, y, si fuese el caso, los productos de confitería.
Asegúrese de revisar la confirmación de compra antes de aceptar hacer
cualquier pago, ya que una vez realizada la compra no se realizarán cambios o
devoluciones.” (sic)
12
M-CPC-05/01
39. Finalmente, cabe señalar que esta precisión no afecta el derecho de defensa de
Cinemark en la medida que ambas cláusulas han sido inicialmente imputadas y dicha
empresa se ha defendido sobre las mismas.
ANÁLISIS
40. El numeral 49.1 del artículo 49 del Código prevé que en los contratos por adhesión y
en las cláusulas generales de contratación no aprobadas administrativamente,
resultan abusivas aquellas cláusulas que imponen una desventaja injustificada17 a
los consumidores, refiriendo lo siguiente:
49.2 Para la evaluación de las cláusulas abusivas, se tiene en cuenta la naturaleza de los
productos o servicios objeto del contrato, todas las circunstancias que concurren en el momento
de su celebración, incluida la información que se haya brindado, así como todas las demás
cláusulas del contrato o de otro del que este dependa.
49.3 El hecho de que ciertos elementos de una cláusula o que una cláusula aislada se haya
negociado individualmente no excluye la aplicación de las normas sobre cláusulas abusivas al
resto del contrato. El proveedor que afirme que una determinada cláusula ha sido negociada
individualmente asume la carga de la prueba”. (Énfasis propio)
41. Al respecto, resulta necesario considerar que todo consumidor que califique dentro
del ámbito de aplicación del Código y por su propio rol socioeconómico en el mercado
como último eslabón en la cadena de consumo de bienes y servicios, se encuentra
en una situación de desigualdad y desventaja respecto a los proveedores de bienes
y servicios en el tráfico jurídico – económico:
1. Consumidores o usuarios
17
Concepto en el cual pueden bien estar comprendidas diversas actitudes de un proveedor que, tomando ventaja de
la posición de dominio económico - fáctico que despliega sobre el consumidor, restringe, anula o dificulta al
consumidor el ejercicio de sus derechos o la tutela, sea judicial o administrativa, de los mismos.
13
M-CPC-05/01
1.1 Las personas naturales o jurídicas que adquieren, utilizan o disfrutan como destinatarios
finales productos o servicios materiales e inmateriales, en beneficio propio o de su grupo familiar
o social, actuando así en un ámbito ajeno a una actividad empresarial o profesional. No se
considera consumidor para efectos de este Código a quien adquiere, utiliza o disfruta de un
producto o servicio normalmente destinado para los fines de su actividad como proveedor”
(Énfasis propio)
44. Las disposiciones contractuales que, de esta manera, contravengan lo dispuesto por
la norma precitada, de acuerdo con cada caso en concreto, no resultarían efectivas
respecto a los consumidores que así las pactaron. En efecto, si bien cabe la
posibilidad que estas hayan sido pactadas por las partes (tendrán validez
contractual), en razón a las especiales circunstancias que caracterizan a una relación
de consumo, estas no serán aplicables al caso en concreto (no tendrán efectividad).
45. En ese contexto normativo, cabe traer a colación los criterios para el análisis de
cláusulas abusivas adoptados por la legislación y doctrina comparadas. En tal
sentido, es importante destacar que existen cláusulas contractuales que per se son
consideradas inválidas o ineficaces por Ley. En tales supuestos, la determinación del
carácter abusivo de la cláusula dependerá de la circunstancia que corresponda a
alguno de los tipos de cláusulas enumeradas por la norma legal correspondiente.
46. A fin de determinar si nos encontramos ante una cláusula abusiva o no, debe
constatarse un desequilibrio que ostente dos características, que sea significativo; y
que se refiera a derechos y obligaciones de las partes, es decir, que el desequilibro
sea jurídico y no económico. Así, para determinar el carácter abusivo de una cláusula
es necesario que concurran simultáneamente los siguientes requisitos18:
18
Criterio también empleado para casos como éste por la Sala Especializada en Protección al Consumidor del
INDECOPI mediante la Resolución Nº 0078-2012/SC2-INDECOPI del 11 de enero de 2012, en la denuncia
interpuesta por el señor Baldo Kresalja contra Foto Digital S.A.
14
M-CPC-05/01
47. Así, de no encontrarse presente una de las condiciones antes mencionadas, carecerá
de sentido analizar las siguientes, pues se requiere la presencia de todos los
requisitos precitados.
48. Desde la entrada en vigencia del Código, los requisitos señalados son aplicables
únicamente a las cláusulas abusivas de ineficacia relativa, enunciadas en el artículo
5119, pues las de ineficacia absoluta, proscritas en el artículo 5020, son abusivas por
sí mismas.
49. Es importante subrayar que la determinación del carácter abusivo de una cláusula no
está reservada a la completa discrecionalidad de la autoridad pertinente, sino que,
como se ha podido apreciar, responde a facultades y supuestos legalmente
contemplados y a un esquema de análisis debidamente sustentado.
50. Bajo estos parámetros, y tomando en cuenta el fundamento del presente marco
normativo, es que este Colegiado se avocará al análisis del presunto carácter abusivo
de las cláusulas contenidas en el contrato suscrito por las partes. En ese sentido, se
analizarán en primer lugar, las cláusulas que calificarían como cláusulas abusivas de
ineficacia absoluta, y posteriormente, las que constituirían cláusulas abusivas de
ineficacia relativa.
19
LEY Nº 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR.
Artículo 51.- Cláusulas abusivas de ineficacia relativa
De manera enunciativa, aunque no limitativa, son cláusulas abusivas atendiendo al caso concreto, las siguientes:
a. Las que impongan obstáculos onerosos o desproporcionados para el ejercicio de los derechos reconocidos al
consumidor en los contratos.
b. Las que permitan al proveedor modificar unilateralmente las condiciones y términos de un contrato de duración
continuada, en perjuicio del consumidor, salvo que obedezca a motivos expresados en él y el consumidor goce del
derecho a desvincularse del mismo sin penalización alguna. Lo dispuesto en el presente literal no afecta las cláusulas
de adaptación de los precios a un índice de ajuste legal ni la fijación de tarifas de los servicios públicos sujetos a
regulación económica.
c. Las que establezcan la prórroga automática del contrato fijando un plazo excesivamente breve para que el
consumidor manifieste su voluntad de no prorrogarlo.
d. Las que establezcan cargas económicas o procedimientos engorrosos para efectuar quejas ante el proveedor, así
como las que establezcan procedimientos engorrosos para proceder a la reparación del producto no idóneo, o
supongan cualquier acto previo o acción por parte del consumidor que imposibilite la debida protección de sus
derechos.
e. Las que permitan al proveedor delegar la ejecución de su prestación a un tercero cuando aquel fue elegido por
sus cualidades personales.
f. Las que establezcan que el proveedor puede cambiar unilateralmente en perjuicio del consumidor el tipo de moneda
con la que fue celebrado el contrato.
20
LEY Nº 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR.
Artículo 50.- Cláusulas abusivas de ineficacia absoluta
Son cláusulas abusivas de ineficacia absoluta las siguientes:
a. Las que excluyan o limiten la responsabilidad del proveedor o sus dependientes por dolo o culpa, o las que
trasladen la responsabilidad al consumidor por los hechos u omisiones del proveedor.
b. Las que faculten al proveedor a suspender o resolver unilateralmente un contrato, salvo disposición legal distinta
o la aplicación de normas prudenciales debidamente sustentadas emitidas por la autoridad correspondiente.
c. Las que faculten al proveedor a resolver un contrato sin comunicación previa o a poner fin a un contrato de duración
indeterminada sin un plazo de antelación razonable, salvo disposición legal distinta o la aplicación de normas
prudenciales debidamente sustentadas emitidas por la autoridad correspondiente.
d. Las que establezcan a favor del proveedor la facultad unilateral de prorrogar o renovar el contrato.
e . Las que excluyan o limiten los derechos legales reconocidos a los consumidores, como el derecho a efectuar
pagos anticipados o prepagos, o a oponer la excepción de incumplimiento o a ejercer el derecho de retención,
consignación, entre otros.
f. Las que establezcan respecto del consumidor limitaciones a la facultad de oponer excepciones procesales,
limitaciones a la presentación de pruebas, inversión a la carga de la prueba, entre otros derechos concernientes al
debido proceso.
g. Las que establezcan la renuncia del consumidor a formular denuncia por infracción a las normas del presente
Código.
h. Las que sean contrarias o violatorias a normas de orden público o de carácter imperativo.
15
M-CPC-05/01
51. Corresponde en primer lugar evaluar si las cláusulas denunciadas por Acurea
constituyen cláusulas abusivas de ineficacia absoluta, las cuales, de acuerdo con el
Código, se encuentran prohibidas por sí mismas.
52. Es así como, en el presente caso, se ha podido advertir que las siguientes cláusulas
incluidas en los términos y condiciones materia de análisis podrían constituir
cláusulas abusivas de ineficacia absoluta, por lo que, serán analizada a continuación
bajo el literal correspondiente del artículo 50 del Código:
Cláusula 2.1 “Responsabilidad de Cinemark” - segundo “Artículo 50.- Cláusulas abusivas de ineficacia
párrafo absoluta
“Cinemark no garantiza la disponibilidad y continuidad Son cláusulas abusivas de ineficacia absoluta las
del funcionamiento del Sitio Web y tampoco que, en siguientes:
cualquier momento y tiempo, los Usuarios puedan
acceder a los servicios, productos, promociones y a. Las que excluyan o limiten la responsabilidad
ofertas del Sitio Web. En todo caso, la responsabilidad del proveedor o sus dependientes por dolo o
de Cinemark, contractual, extracontractual o legal, con culpa, o las que trasladen la responsabilidad al
los Usuarios del Sitio Web no excederá del precio consumidor por los hechos u omisiones del
efectivamente pagado por el Usuario en proveedor.
contraprestación por el producto o servicio, (…)
renunciando el Usuario a cualquier otra h. Las que sean contrarias o violatorias a normas
compensación o indemnización.” (sic) de orden público o de carácter imperativo.”
16
M-CPC-05/01
53. En sus descargos, Cinemark ha señalado que la cláusula 2.1 debe ser analizada en
su totalidad y no de manera fraccionada, y recalcó que esta cláusula hace referencia
únicamente a situaciones ajenas a su esfera de control, y generadas por el propio
consumidor, por lo que, no resulta abusiva.
54. De manera preliminar, cabe señalar la totalidad del contenido de la cláusula 2.1:
“En ningún caso Cinemark responderá por: - La utilización indebida que Usuarios del Sitio Web
puedan hacer de los materiales exhibidos, de los derechos de propiedad industrial y de los
derechos de propiedad intelectual. - Daños y perjuicios ocasionados a los Usuarios por el mal
funcionamiento de las herramientas de búsqueda y de los errores que se generen por alguna
falla de las tecnologías, o los elementos técnicos, del Sitio Web. - Daños y perjuicios ocasionados
a los Usuarios, provenientes del uso inadecuado de las tecnologías puestas a disposición de
éste, cualquiera sea la forma en la cual se utilicen inadecuadamente estas tecnologías. - Daños
producidos por el uso indebido y de mala fe del Sitio Web por parte de los Usuarios. - Contenidos
de las páginas del Sitio Web a las que los Usuarios puedan acceder con o sin autorización de
Cinemark. - Información de Cinemark o sus servicios que se encuentre en sitios distintos al Sitio
Web. - Virus u otros elementos en los documentos electrónicos almacenados en los sistemas
informáticos de los Usuarios. - Pérdida, mal uso o uso no autorizado de su contraseña y/o medios
de pago, ya sea por parte del Usuario, o de terceros. - Mal funcionamiento, deficiencias,
indisponibilidad o errores relacionados con el uso de tarjetas de crédito o débito, o sistemas de
pago, en cuanto estos son responsabilidad ajena a Cinemark. Los sistemas de pago y su
funcionamiento se encuentran regulados exclusivamente por la relación contractual que
mantenga el Usuario con el respectivo banco o institución emisora u operadora de tales tarjetas,
sistemas o cuentas de pago.
55. De la revisión de la cláusula se advierte que esta prevé supuestos, además de los
que serán materia de análisis, en los cuales Cinemark se excluye de responsabilidad
atendiendo a diferentes situaciones que podrían presentarse en el uso de su
plataforma, tales como:
17
M-CPC-05/01
56. En ese sentido, se advierte que aun cuando todos estos supuestos se encuentran
recogidos en una sola cláusula cada uno establece una exclusión distinta de
responsabilidad. Por este motivo, contrario a lo señalado por Cinemark es posible
analizar de manera independiente los extremos de la cláusula que fueron
denunciados por Acurea.
61. En ese sentido, en la medida que estos elementos, se encuentran dentro de la esfera
de control de Cinemark, en su calidad de propietario del portal web www.cinemark-
peru.com, no puede establecerse una exoneración absoluta de responsabilidad ante
cualquier problema suscitado con estos que generen un perjuicio al consumidor. Un
supuesto distintos, implicaría desconocer que, en su calidad de proveedor virtual, es
exigible un deber de diligencia mínimo para asegurar que su plataforma garantice a
sus usuarios una navegación segura.
62. De otro lado, respecto al extremo de la cláusula referido al contenido desplegado por
Cinemark en su portal web www.cinemark-peru.com, debe advertirse que al ser
21
Al respecto, un sistema informático puede ser entendido “conjunto de partes interrelacionadas”, el cual generalmente
“emplea un ordenador que usa dispositivos programables para capturar, almacenar y procesar datos”.
Raya Cabrera, J. y otros. Sistemas Informáticos (GRADO SUPERIOR). Editorial RA-MA, Madrid, 2014. Obtenido
de:
https://play.google.com/store/books/details/Jos%C3%A9_Luis_Raya_Cabrera_Sistemas_Inform%C3%A1ticos_GR
ADO?id=TI-fDwAAQBAJ&hl=es
Revisado el 20 de agosto de 2020. Hora: 15:00
18
M-CPC-05/01
63. De esta manera, en los casos en que esta empresa pone a disposición de los
usuarios un contenido que pueda originarle un daño o perjuicio debería asumir
responsabilidad en tanto no se verifique una ruptura del nexo causal. Sin embargo,
en el presente caso, la cláusula materia de análisis plantea una exoneración absoluta
de responsabilidad, aun cuando resulta exigible a esta empresa asumir un mínimo
deber de diligencia al momento de poner a disposición su plataforma.
64. Por tanto, la presente cláusula constituye una cláusula abusiva de ineficacia absoluta
proscrita por el literal a) del artículo 50 del Código en los extremos referidos a la
exclusión de responsabilidad por los errores que se generen por alguna falla de las
tecnologías o los elementos técnicos del sitio web, así como por el acceso de un
usuario al contenido de su portal web, por lo que, corresponde declarar fundado
dichos extremos de la denuncia.
65. De otro lado, la presente cláusula no constituye una cláusula abusiva en los extremos
referidos a la exclusión de responsabilidad por el mal funcionamiento de las
herramientas de búsqueda; por lo que, corresponde declarar infundado dicho
extremo de la denuncia por presunta infracción a los artículos 49, 50 y 51 del Código.
66. En sus descargos, Cinemark ha reiterado los argumentos señalados para el análisis
de la cláusula anterior y agregó que no puede garantizar que su sitio virtual y su
aplicación siempre se encuentren disponibles ya que ello conllevaría inclusive a que
garantice el funcionamiento del Internet, del navegador empleado y/o del dispositivo
utilizado por el consumidor para acceder al sitio web o a la aplicación.
68. Sobre el particular, la puesta a disposición de una plataforma virtual por parte de un
proveedor para la adquisición de productos o servicios constituye una manifestación
de su libertad empresarial, puesto que a través de dicho portal establece un canal a
través del cual establecerá relaciones de consumo.
69. De esta manera, no resulta exigible para un proveedor, salvo disposición legal
distinta, mantener la continuidad de su portal web o que dicha plataforma se
encuentre habilitado en todo momento del día, en tanto, ello implicaría la exigencia
de una organización empresarial que no resulte del ejercicio de la libre iniciativa de
dicho proveedor.
70. En esa línea, resulta razonable la declaración efectuada por Cinemark respecto a
que su empresa no garantiza la disponibilidad y continuidad en el uso de su portal
web, ni que sus usuarios puedan acceder en cualquier momento a los servicios,
productos, promociones y ofertas del sitio web. Ello en tanto, en atención a su libertad
19
M-CPC-05/01
71. En ese sentido, el presente extremo de la cláusula materia de análisis que declara la
facultad de Cinemark para no continuar o tener disponible su portal web, no
constituye una cláusula abusiva, motivo por el cual, corresponde declarar infundado
el presente extremo de la denuncia, por presunta infracción a los artículos 49, 50 y
51 del Código.
72. De otro lado, la cláusula establece que Cinemark, en todos los casos, limita su
responsabilidad contractual, extracontractual o legal al valor del producto o servicio,
renunciando a cualquier compensación o indemnización, producto de la no
disponibilidad o discontinuidad de su página web.
73. Sobre el particular, el literal i) numeral 1.1 del artículo 1 del Código establece que los
consumidores tienen derecho a la reparación y a la indemnización por daños y
perjuicios conforme a las disposiciones del presente Código y a la normativa civil
sobre la materia.
a. Cuando los que ostenten una certificación de calidad no cumplan con las especificaciones
correspondientes.
b. Cuando los materiales, elementos, substancias o ingredientes que constituyan o integren los
productos no correspondan a las especificaciones que ostentan.
c. Cuando el producto, por sus deficiencias de fabricación, elaboración, estructura, calidad o
condiciones sanitarias o por los vicios ocultos, en su caso, no sea apto para el uso al cual
está destinado.
d. Cuando la entrega del producto o la prestación del servicio no se efectúe en su debida
oportunidad y su ejecución no resulte útil para el consumidor.
e. Cuando la ley de los metales de los artículos de joyería u orfebrería sea inferior a la que en
ellos se indique.
f. Cuando el producto o servicio no se adecue razonablemente a los términos de la oferta,
promoción o publicidad.
g. Cuando hecha efectiva la garantía legal subsistan los defectos del producto o no permitan
cumplir con su finalidad.
En caso de que se adquiera un producto con una garantía voluntaria, se sujeta a los términos de
esta, sin perjuicio de los derechos legales del consumidor.
De devolverse el monto pagado, debe tomarse como base el valor del producto o servicio en el
momento de la devolución. Si el valor del producto o del servicio es menor en el momento de la
devolución, se debe restituir el precio o retribución originalmente abonado. En ambos casos se
pagan intereses legales o convencionales, si los hubiera.
75. Es así que conforme a la normativa expuesta, los consumidores tienen el derecho a
requerir una indemnización por daños y perjuicios que se pudiesen ocasionar a
consecuencia de algún hecho cuya responsabilidad recaiga en el proveedor.
76. De esta manera, en el presente caso, aun cuando no resulta exigible que Cinemark
garantice la disponibilidad y continuidad de su portal web, ello no enerva la posibilidad
de que el retiro de su portal genere algún daño a los consumidores que deba ser
20
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77. Es así como, la limitación del monto indemnizatorio al que se obligaría a Cinemark
por ocasionar un daño y/o perjuicio a solo el valor del producto y/o servicio adquirido,
constituiría una vulneración del derecho de los consumidores a que se repare la
totalidad de estos daños y/o perjuicios ocasionados por responsabilidad del
proveedor, el cual ha sido reconocida en el literal i) numeral 1.1 del artículo 1 y artículo
97 Código.
(i) Los “cargos por servicio” son montos cobrados por los gastos en los que incurre
su empresa para los puntos venta, ventas en línea, call centers, servicio al
cliente, entre otros, siendo una práctica de mercado que se cobre este concepto
como un cargo adicional al servicio contratado en tanto no forma parte de este.
(ii) Por su naturaleza, los “cargos por servicio” no resultan reembolsables, en tanto
suponen un monto que es cobrado de manera adicional al valor del servicio
principal.
(iii) Sin perjuicio de ello, en sus términos y condiciones existe una sección
específica denominada “Política de Reembolso”.
(iv) La restricción para proceder con la devolución o reintegro del dinero pagado
para los casos de compras anticipadas (preventa, prestreno o compra futura)
se justifica en que no resultaría razonable proceder con dicha devolución en
tanto generaría que el consumidor pueda solicitar la restitución de su dinero sin
sustento alguno, antes de la fecha del evento.
80. En el presente caso, las cláusulas materia de denuncia señalan que las entradas de
cine adquiridas a través del sitio web de Cinemark incluyen un concepto denominado
“Cargo por Servicios”. Además, se indica a los usuarios que deben revisar que han
escogido correctamente la ciudad, el cine/lugar, la película, el formato, la cantidad de
entradas, el día y el horario, y si fuese el caso, los productos de confitería, y que se
aseguren de revisar la confirmación de compra antes de aceptar cualquier pago, ya
que una vez realizada la compra no se realizarían cambios ni devoluciones.
21
M-CPC-05/01
Cinemark podría realizar la devolución de la compra únicamente para casos de doble cobro o
ausencia de confirmación de compra. Para el segundo caso, se deberá verifica que la
confirmación de compra y reservación de las entradas no haya sido procesada en los sistemas
de cine, pero que sí ha habido un cobro procesado en su tarjeta.
Se devolverá el valor completo de la compra a través del método de pago utilizado vía online.
Ninguna compra realizada por el Sitio Web podrá ser reembolsada en la boletería del cine.
Cinemark no realizará devoluciones o reintegro de dinero por entradas compradas por anticipado
(preventa, pre-estreno, o una compra futura), a pesar de si se llega a adelantar la fecha de
estreno después de que se haya abierto la preventa. La fecha de estreno de una película podría
ser adelantada por el distribuidor de la película, por decisión que esta fuera de control de
Cinemark. Cualquier compra con uno o más días de anticipación a la fecha de la función”
(i) De la cláusula 3.1, se establece que el concepto “Cargos por Servicios” tiene
la característica de no reembolsable, por lo que, se informa al usuario que
debe revisar que ha escogido correctamente la ciudad, el cine/lugar, la
película, el formato, la cantidad de entradas, el día y el horario, y si fuese el
caso, los productos de confitería.
(ii) De la cláusula 4, tercer párrafo, se advierte que la misma hace énfasis en la
condición de no reembolsable en aquellos casos en los que se realice una
compra anticipada (preventa, pre-estreno, o una compra futura).
84. Al respecto, el literal e) del numeral 1.1 del artículo 1 del Código prevé que los
consumidores tienen derecho a la reparación o reposición del producto, a una nueva
ejecución del servicio, o en los casos previstos en el presente Código, a la devolución
de la cantidad pagada, según las circunstancias.
a. Cuando los que ostenten una certificación de calidad no cumplan con las especificaciones
correspondientes.
b. Cuando los materiales, elementos, substancias o ingredientes que constituyan o integren los
productos no correspondan a las especificaciones que ostentan.
c. Cuando el producto, por sus deficiencias de fabricación, elaboración, estructura, calidad o
condiciones sanitarias o por los vicios ocultos, en su caso, no sea apto para el uso al cual
está destinado.
d. Cuando la entrega del producto o la prestación del servicio no se efectúe en su debida
oportunidad y su ejecución no resulte útil para el consumidor.
e. Cuando la ley de los metales de los artículos de joyería u orfebrería sea inferior a la que en
ellos se indique.
f. Cuando el producto o servicio no se adecue razonablemente a los términos de la oferta,
promoción o publicidad.
g. Cuando hecha efectiva la garantía legal subsistan los defectos del producto o no permitan
cumplir con su finalidad.
En caso de que se adquiera un producto con una garantía voluntaria, se sujeta a los términos de
esta, sin perjuicio de los derechos legales del consumidor.”
86. De esta manera, se advierte que constituye un derecho para el consumidor que el
proveedor efectúe la devolución de la contraprestación pagada cuando concurra
cualquiera de los supuestos descritos en el citado artículo 97 y/o atendiendo a las
circunstancias de cada caso.
22
M-CPC-05/01
87. En el presente caso, la cláusula 3.1 establece que el concepto “Cargos por Servicios”
no es reembolsable, por lo que, se informa al usuario que debe revisar que ha
escogido correctamente la ciudad, el cine/lugar, la película, el formato, la cantidad de
entradas, el día y el horario, y si fuese el caso, los productos de confitería.
88. En ese sentido, se advierte que la presente cláusula tiene como función informar al
usuario respecto a la calidad de no reembolsable del concepto “Cargo por Servicios”,
motivo por el cual, advierte de la importancia de que el usuario verifique toda la
información en el proceso de compra.
89. De esta manera, en el presente caso no nos encontremos ante una cláusula que
desconozca el derecho del usuario al reembolso del monto pagado, sino que
únicamente informa que existe un concepto distinto al monto pago por el producto o
servicio que no se encuentra sujeto a reembolso, en tanto de acuerdo con lo señalado
por Cinemark, este concepto involucra los costos en los que incurre su empresa para
la venta a través de su plataforma.
90. En atención a ello, en tanto la cláusula 3.1 “Procesos de Compra Online” - primer
párrafo no constituye una cláusula abusiva corresponde declarar infundado el
presente extremo de la denuncia, por presunta infracción a los artículos 49, 50 y 51
del Código.
93. Asimismo, debe señalarse que existen circunstancias que pueden ser justificaciones
razonables para proceder con dicho reembolso. Así, por ejemplo, correspondería que
Cinemark reembolse la totalidad del monto pagado por el denunciante, cuando se
suspenda la función de cine por una causa atribuible a dicho proveedor, o cuando se
hubiese duplicado por error la disponibilidad de un asiento en sala, y por tanto, algún
consumidor no pueda ver la función.
94. De esta manera, la limitación establecida por Cinemark en este extremo resulta
contraria a lo establecido en el literal h) del artículo 50 del Código, al contravenir una
norma legal (literal e) del artículo 1 y el artículo 97 del Código).
95. Por tanto, la cláusula 4 “Políticas de Reembolso" – tercer párrafo, constituye una
cláusula abusiva de ineficacia absoluta proscritas por el literal h) del artículo 50 del
Código, por lo que, corresponde declarar fundado el presente extremo de la
denuncia.
23
M-CPC-05/01
- Encabezado de los Términos y Condiciones de Uso del sitio web - segundo párrafo
y Cláusula 1 “Aceptación de Términos y Condiciones de Uso” - primer párrafo
(i) Los servicios prestados por su empresa, los cuales pueden ser adquiridos tanto
en su sitio web como en su aplicativo móvil, no corresponden a contratos de
duración continuada, sino a uno de ejecución inmediata, por lo que, no resulta
aplicable lo dispuesto en el literal b) del artículo 51 del Código.
(ii) Introducir variaciones a los T&C resulta propio de un contrato por adhesión ya
que en estos el proveedor es quien unilateralmente establece los términos y
condiciones y el consumidor decide aceptarlos o rechazarlos íntegramente.
(iii) En el presente caso, no se afecta al consumidor al no otorgarle un plazo
razonable para que ejerza su derecho de desvincularse del contrato, debido a
que este tiene la opción de visualizarlos antes de su aceptación.
(iv) La cláusula establece que en caso se modifiquen los términos y condiciones,
estas empezarán a regir desde el momento en que sean cargados al Sitio Web
o a la Aplicación y para accesos, usos y operaciones de compra realizadas a
partir de dicha carga.
“Encabezado de los Términos y Condiciones de Uso del sitio web - segundo párrafo
“El Usuario manifiesta que mantendrá indemne a Cinemark, su matriz, subsidiaria, filial, agentes
y/o empleados por cualquier responsabilidad civil, daño o perjuicio, como, asimismo, frente a
todo reclamo (judicial o extrajudicial, individual o colectivo) que pudiera recibir”
99. En atención a ello, este Colegiado verificará si dicha cláusula contractual califica
como una cláusula abusiva de ineficacia relativa.
24
M-CPC-05/01
101. Es así como las presentes cláusulas podrían resultar desventajosas para los
consumidores en la medida que las variaciones realizadas por Cinemark a sus
Términos y Condiciones y a las cuales se encuentran sujetas podrían no resultarles
favorables.
102. En tal sentido, la cláusula materia de análisis ocasiona una desventaja a los
consumidores.
103. Una vez determinada la desventaja impuesta a los usuarios, se analizará si esta se
encuentra justificada con las otras cláusulas dispuestas por el proveedor.
106. Es así como, los contratos de duración continuada tienen como característica
principal que sus efectos perduran en el tiempo, a contraposición de los contratos
instantáneos cuyos efectos solo ocurren en una ocasión o en un corto periodo de
tiempo.
107. En el presente caso, de la revisión del numeral 2.2 de los Términos y Condiciones se
advierte que el Registro en el sitio web y el uso de una contraseña no es requerido
para poder contratar, esto es, adquirir los productos ofertados o contratar un servicio.
Sin perjuicio de ello, el usuario puede registrarse para poder tener un acceso
personalizado, confidencial y seguro del sitio web.
108. En esa línea, se verifica que los términos y condiciones aplica solo al momento en el
que se realiza el uso del sitio web o se efectúa la adquisición de productos y servicios,
22
Acedo Penco, Á. (2011). Derecho de Contratos. Cuasicontratos y Responsabilidad Extracontractual; pp. 39.
25
M-CPC-05/01
a través de este, motivo por el cual, dicho contrato se constituye como uno de
ejecución única, y no continuada. En ese sentido, a efectos de la evaluación de la
presente cláusula, no resulta aplicable lo dispuesto en el literal b) del artículo 51 del
Código, el cual aplica a contratos de ejecución continuada.
110. En esta línea, en tanto las presentes cláusulas no habilitan a Cinemark para modificar
las condiciones en las que un consumidor ha contratado en su página web, estas no
involucrarían la aplicación de un método comercial coercitivo; y, por tanto, su
inclusión en los términos y condiciones se justifica de una interpretación integral de
dicho contrato.
(i) Este tipo de cláusulas busca prevenir y asignar los riesgos que podrían
generarse durante la ejecución de un contrato, a fin de proteger el patrimonio
de las partes.
(ii) La cláusula exige que, ante cualquier reclamo judicial o extrajudicial, así como
individual o colectivo, que pudiese recibir, el usuario deberá asumir los costos
de cualquier daño o perjuicio.
(iii) Bajo ningún supuesto se obliga al consumidor a renunciar a su derecho de
formular una denuncia por infracciones al Código. Por el contrario, en su página
web, ha implementado el Libro de Reclamaciones Virtual mediante el cual un
consumidor puede interponer sus reclamos.
“El Usuario manifiesta que mantendrá indemne a Cinemark, su matriz, subsidiaria, filial, agentes
y/o empleados por cualquier responsabilidad civil, daño o perjuicio, como, asimismo, frente a
todo reclamo (judicial o extrajudicial, individual o colectivo) que pudiera recibir”
115. En atención a ello, este Colegiado verificará si dicha cláusula contractual califica
como una cláusula abusiva de ineficacia relativa.
26
M-CPC-05/01
“El Usuario manifiesta que mantendrá indemne a Cinemark, su matriz, subsidiaria, filial, agentes
y/o empleados por cualquier responsabilidad civil, daño o perjuicio, como, asimismo, frente a
todo reclamo (judicial o extrajudicial, individual o colectivo) que pudiera recibir, y que el Usuario
haya causado directa o indirectamente por la utilización inadecuada del sitio web, es decir, en
contravención de estos Términos y Condiciones, así como de las leyes que regulan la materia, y
en tal caso asume responsabilidad por todos los costos y gastos, incluyendo honorarios de
abogados, que puedan surgir como consecuencia”
117. Al respecto, bajo la aplicación de la cláusula materia de análisis, los usuarios deberán
mantener indemne a Cinemark así como a su matriz, subsidiaria, filial, agentes y/o
empleados, por cualquier reclamo iniciado en su contra por un tercero como
consecuencia de la propia actuación del usuario al contravenir los Términos y
Condiciones así como por la violación de las normas correspondientes.
119. Dado que conforme con el artículo 1328 del Código Civil es nula toda estipulación
que excluya o limite la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable del deudor o de
los terceros de quien éste se valga, la cláusula materia de análisis únicamente podría
ser aplicada cuando Cinemark se vea perjudicado en su patrimonio por cualquier
acción legal que se inicie a consecuencia de una acción que no le resulte imputable
con dolo o culpa inexcusable, hecho que se verifica en el presente caso, en la medida
que la cláusula no regula algún supuesto cuya responsabilidad se encuentre ligada
a Cinemark, sino al propio usuario.
120. Bajo esa línea de análisis, la cláusula materia de análisis no ocasiona una desventaja
a los consumidores, en la medida que, si bien obliga a los usuarios a mantener
indemne a Cinemark, trasladándoles el costo por cualquier acción legal iniciada en
su contra, ello solo es aplicable a los supuestos en los que dicha acción sea
efectuada por su propia acción y no a un hecho vinculado a la esfera de control de
Cinemark. Una aplicación distinta de la cláusula de indemnidad podría constituir una
conducta infractora en la modalidad de práctica abusiva24, supuesto que no se está
analizando en el presente caso.
121. Por tanto, en atención a que no se ha cumplido con el primer requisito para declarar
la vejatoriedad de la cláusula, carece de objeto que se analicen los otros dos
requisitos en tantos estos deben ser concurrentes, y por tanto, corresponde declarar
infundado el presente extremo de la denuncia al verificarse que la cláusula
23
Corral Talciani, Hernán, “Una aproximación a la recepción de las “Cláusulas de indemnidad por reclamaciones de
terceros” en el Derecho de Contratos Chileno”, en Congreso Internacional de Derecho Civil “Dialogo entre Disciplinas”
(Lima: Instituto del Pacifico S.A.C., 2019 – Universidad de Lima Fondo Editorial:2019), 204.
24
LEY N° 29571, CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR
Artículo 57.- Prácticas abusivas
También son métodos abusivos todas aquellas otras prácticas que, aprovechándose de la situación de desventaja
del consumidor resultante de las circunstancias particulares de la relación de consumo, le impongan condiciones
excesivamente onerosas o que no resulten previsibles al momento de contratar.
27
M-CPC-05/01
122. El artículo 151 del Código25 dispone que los establecimientos comerciales deben
exhibir, en un lugar visible y fácilmente accesible al público, un aviso que indique la
existencia del libro de reclamaciones y el derecho que tienen los consumidores de
solicitarlo cuando lo estimen conveniente26.
123. El numeral 3.5 del artículo 3 del Reglamento del Libro de Reclamaciones 27 define al
Aviso del Libro de Reclamaciones como el letrero físico o aviso virtual que los
proveedores deberán colocar en sus establecimientos comerciales y/o cuando
corresponda en medios virtuales, en un lugar visible y fácilmente accesible al público
para registrar su queja y/o reclamo.
124. Al respecto, el artículo 9 del Reglamento del Libro de Reclamaciones dispone que los
proveedores virtuales deberán colocar el aviso del Libro de Reclamaciones en la
página de inicio del portal web donde establecen sus relaciones de consumo,
utilizando el formato establecido en el Anexo III del referido cuerpo normativo28:
25
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR
Artículo 150.- Libro de reclamaciones
Los establecimientos comerciales deben contar con un libro de reclamaciones, en forma física o virtual. El reglamento
establece las condiciones, los supuestos y las demás especificaciones para el cumplimiento de la obligación señalada
en el presente artículo..
26
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR
Artículo 151.- Exhibición del libro de reclamaciones
A efectos del artículo 150, los establecimientos comerciales deben exhibir, en un lugar visible y fácilmente accesible
al público, un aviso que indique la existencia del libro de reclamaciones y el derecho que tienen los consumidores de
solicitarlo cuando lo estimen conveniente.
27
REGLAMENTO DEL LIBRO DE RECLAMACIONES DEL CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL
CONSUMIDOR, APROBADO POR DECRETO SUPREMO 011-2011-PCM.
Artículo 3.- Definiciones:
Para los efectos del presente Reglamento, se entiende por: 3.5. Aviso del libro de reclamaciones: Letrero físico o
aviso virtual que los proveedores deberán colocar en sus establecimientos comerciales y/o cuando corresponda en
medios virtuales, en un lugar visible y fácilmente accesible al público para registrar su queja y/o reclamo, en el formato
estandarizado establecido en el Anexo 2 del Reglamento.
28
REGLAMENTO DEL LIBRO DE RECLAMACIONES DEL CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL
CONSUMIDOR, APROBADO POR EL DECRETO SUPREMO N° 011-2011-PCM
Artículo 9.- Exhibición del Aviso del Libro de Reclamaciones
Los proveedores que cuenten con un Libro de Reclamaciones deberán exhibir en sus establecimientos comerciales,
en un lugar visible y fácilmente accesible al público, como mínimo, un Aviso del Libro de Reclamaciones, utilizando
el formato establecido en el Anexo II del presente Reglamento.
En los casos en que el proveedor cuente con varios establecimientos comerciales, la obligación de exhibir el Aviso
del Libro de Reclamaciones se extiende a cada uno de ellos. Los proveedores virtuales deberán colocar como mínimo
un aviso fácilmente identificable en la página de inicio del portal web donde establecen sus relaciones de consumo,
el mismo que deberá contener un vínculo que dirija al Libro de Reclamaciones Virtual, utilizando el formato
establecido en el Anexo III del presente Reglamento.
28
M-CPC-05/01
125. En su denuncia, Acurea señaló que Cinemark no implementó el aviso del Libro de
Reclamaciones Virtual en su página web www.cinemark-peru.com, de acuerdo con
lo especificado en el Reglamento del Libro de Reclamaciones, en tanto solo se puede
acceder a través de un enlace de dimensiones diminutas, adjuntando la siguiente
imagen:
126. En sus descargos, Cinemark señaló que cumplió con lo señalado en el Reglamento
del Libro de Reclamaciones respecto a que se coloque un aviso identificable en la
página de inicio del portal web, el cual resulta visible, y no se encuentra en
dimensiones diminutas.
29
M-CPC-05/01
(…)
23. Al respecto, se debe señalar que el aviso correspondiente al libro de reclamaciones
consignado en el Reglamento muestra un diseño específico que comprende dos (2) partes,
la primera, la denominación “Libro de Reclamaciones” y la segunda “el ícono o logo del Libro
de Reclamaciones”, las cuales se encuentran integradas en una sola imagen, es decir que
una no puede consignarse sin la otra, por lo cual, este Colegiado considera que se ha
30
M-CPC-05/01
130. En ese sentido, se advierte que a fin de cumplir con lo establecido en el artículo 9 del
Reglamento del Libro de Reclamaciones, el aviso del Libro de Reclamaciones virtual
debe corresponder a una sola imagen que cuente de manera integrada con: (i) La
denominación “Libro de Reclamaciones”; y, (ii) el ícono o logo del “Libro de
Reclamaciones”.
131. En atención a ello, se advierte que el aviso del Libro de Reclamaciones virtual
publicado en el sitio virtual www.cinemark-peru.com de titularidad de Cinemark,
cumple con los requisitos previstos por la normativa vigente; por lo que, corresponde
declarar infundado el presente extremo de la denuncia, por presunta infracción al
artículo 151 del Código.
132. Los artículos 114, 115 y 116 del Código29 establecen la facultad que tiene la Comisión
para, actuando de oficio o a pedido de parte, adoptar las medidas correctivas que
tengan por finalidad resarcir las consecuencias patrimoniales directas e inmediatas
ocasionadas al consumidor por la infracción administrativa a su estado anterior, así
como, revertir los efectos que la conducta infractora hubiera ocasionado o evitar que
ésta se produzca nuevamente en el futuro.
133. En el presente procedimiento quedó acreditado que Cinemark incluyó las siguientes
cláusulas abusivas en su página web (www.cinemark-peru.com):
29
LEY N° 29571, CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR
Artículo 114.- Medidas correctivas
Sin perjuicio de la sanción administrativa que corresponda al proveedor por una infracción al presente Código, el
Indecopi puede dictar, en calidad de mandatos, medidas correctivas reparadoras y complementarias.
Las medidas correctivas reparadoras pueden dictarse a pedido de parte o de oficio, siempre y cuando sean
expresamente informadas sobre esa posibilidad en la notificación de cargo al proveedor por la autoridad encargada
del procedimiento.
Las medidas correctivas complementarias pueden dictarse de oficio o a pedido de parte.
31
M-CPC-05/01
135. Sobre el particular, es importante indicar que la medida correctiva deberá estar
destinada a revertir -o de ser el caso prevenir- los daños ocasionados por dicha
conducta.
136. Respecto al pedido contenido en el numeral (i), en tanto el artículo 52 del Código
establece que las cláusulas abusivas ineficaces a que se refiere el Código son
inaplicadas por la Autoridad Administrativa, corresponde otorgarlo.
137. Con relación al punto (ii), en la medida que Cinemark incluyó cuatro (4) cláusulas en
los “Términos y Condiciones” de su portal www.cinemark-peru.com, las cuales han
sido declaradas abusivas, corresponde ordenar su retiro.
(i) En el plazo de quince (15) días hábiles, contado desde la fecha de notificación
de la presente resolución, retire de su tienda virtual las siguientes cláusulas que
han sido declaradas abusivas:
(ii) Una vez sea notificado con la presente resolución, se abstenga de aplicar las
cláusulas que han sido declaradas abusivas en la presente resolución, frente a
todos sus usuarios registrados o que hagan uso de su portal web
(www.cinemark-peru.com) asimismo, deberá abstenerse de aplicarlas a
supuestos de hecho que se hubiesen generado durante su vigencia.
32
M-CPC-05/01
140. De otra parte, sobre lo solicitado en el punto (iii), en la medida que en la presente
resolución se ordenará el retiro de las cláusulas materia de denuncia, así como su
inexigibilidad, se advierte que el cese del ofrecimiento de productos y servicios por
parte de Cinemark resultaría desproporcionado con la infracción verificada, por lo
que, corresponde denegar dicho pedido.
142. Finalmente, en cuanto a la solicitud del punto (v) referida a la publicación de avisos
de rectificación o informativos por parte de Cinemark, cabe precisar que dicha medida
no resulta necesaria en atención a que las cláusulas vejatorias serán retiradas e
inaplicadas por dicha empresa.
Graduación de la Sanción
30
LEY N° 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR.
Artículo 117.- Multas coercitivas por incumplimiento de mandatos.
Si el obligado a cumplir con un mandato del Indecopi respecto a una medida correctiva o a una medida cautelar no
lo hace, se le impone una multa no menor de tres (3) Unidades Impositivas Tributarias (UIT).
En caso de persistir el incumplimiento de cualquiera de los mandatos a que se refiere el primer párrafo, el Indecopi
puede imponer una nueva multa, duplicando sucesivamente el monto de la última multa impuesta hasta el límite de
doscientas (200) Unidades Impositivas Tributarias (UIT). La multa que corresponda debe ser pagada dentro del plazo
de cinco (5) días hábiles, vencido el cual se ordena su cobranza coactiva.
31
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ.
Artículo 65.- El Estado defiende el interés de los consumidores y usuarios. Para tal efecto garantiza el derecho a la
información sobre los bienes y servicios que se encuentran a su disposición en el mercado. Asimismo, vela, en
particular, por la salud y la seguridad de la población.
32
En vía de desarrollo constitucional, el Código reconoce una serie de derechos a favor de los consumidores y, como
correlato, establece una serie de deberes a cargo de los proveedores, determinando que la Comisión es el único
órgano administrativo competente para conocer de las presuntas infracciones a las disposiciones de la referida
norma, así como para imponer las respectivas sanciones administrativas y medidas correctivas establecidas, salvo
disposición legal expresa que deniegue su competencia.
33
Sentencia del 5 de enero de 2006, emitida en el proceso de inconstitucionalidad, tramitado con Expediente N° 015-
2005-PI/TC.
33
M-CPC-05/01
146. Entre dichas potestades se encuentra la sancionatoria, la cual es definida como “el
poder jurídico que posee la Administración Pública para castigar a los administrados, cuando éstos
lesionan determinados bienes jurídicos reconocidos por el marco constitucional y legal vigente. Esta
potestad, mediante la represión de ciertas conductas, busca incentivar el respeto y cumplimiento del
ordenamiento jurídico, desincentivando la realización de infracciones" 35.
147. En efecto, el ejercicio de la potestad sancionadora del Estado tiene como fin, la
protección de un bien jurídico en resguardo del interés general36; siendo que, en el
presente caso, la protección de los derechos de los consumidores, reconocido
constitucionalmente en el ordenamiento jurídico peruano. En ese sentido, la multa,
como sanción administrativa, persigue una finalidad pública por parte del Estado, que
es desincentivar conductas ilícitas37.
148. El artículo 112 del Código establece que para determinar la graduación de la sanción
a imponer a los proveedores, la Autoridad de Consumo podrá tomar en consideración
diversos criterios tales como: (i) el beneficio ilícito esperado u obtenido, (ii) la
probabilidad de detección de la infracción, (iii) el perjuicio resultante de la infracción,
(iv) los efectos que la conducta infractora pueda haber generado en el mercado, (v)
34
Danós Ordóñez, Jorge y Diego Zegarra Valdivia. “El procedimiento de ejecución coactiva. Comentarios al nuevo
régimen laboral: Ley N° 26979 y Código Tributario”. Gaceta Juridica Editores. Lima. 1999. p. 19.
35
Vergaray Béjar, Verónica y Gómez Apac, Hugo. “La Potestad Sancionadora y los Principios del Procedimiento
Sancionador”. En: "Sobre la Ley del Procedimiento Administrativo General. Libro Homenaje a José Alberto
Bustamante". Fondo Editorial de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas, Lima, Perú, 2009, pp. 403.
36
Sobre el particular, Gómez Tomillo ha señalado lo siguiente: “En cuanto a lo primero, puede subrayarse que tan sólo
son admisibles las infracciones disciplinarias en la medida en que se conciban como un medio orientado a la
consecución de un objetivo que trascienda la propia sanción, ya que no pueden ser consideradas fines en sí mismas.
Aquel objetivo no puede ser otro que la protección de bienes jurídicos. De lo contrario, el ejercicio de la potestad
sancionatoria por parte del Estado sería pura arbitrariedad. De hecho, las diversas construcciones diseñadas para
justificar la naturaleza diferenciada de los ilícitos disciplinarios muy frecuentemente acuden a los distintos intereses
que caracterizan el delito y a la infracción disciplinaria”. En: Gómez Tomillo, Manuel, Sanz Rubiales, Íñigo, “Derecho
Administrativo Sancionador Parte General”, Thomson Reuters, Navarra, 2010, pp.248.
Por su parte, Rebollo Puig señaló: “En suma, en muchos casos las verdaderas sanciones –que lo son porque se
prevén como castigo, porque se configuran como un mal que deliberadamente se inflige al infractor, retribución de
su ilícito y expresión del reproche que merece su conducta-, sí que presentan más o menos ampliamente una utilidad
positiva y directa para el interés general que lesionó la infracción, sin que ello desvirtúe su naturaleza y sin que ni
siquiera haya que descomponer sus distintos elementos: lo punitivo teñirá a toda la medida y toda, en su conjunto,
habrá de respetar los derechos y los principios generales que la Constitución impone a las sanciones”. Rebollo Puig,
Manuel, “El concepto de sanción administrativa” en García, M, “Derecho sancionatorio ambiental”, Bogotá,
Universidad Externado de Colombia, 2013, pp. 134
Tirado Barrera consideró que: “(a) El interés público se define como el conjunto de intereses individuales, que, siendo
concretos y específicos, actuales o potenciales, se considera que pueden ser compartidos por una mayoría de
individuos e imputados a toda la sociedad, precisamente por considerarse socialmente valiosos. (b) La imputación
de dichos intereses a favor de toda la sociedad debe provenir de la Constitución (como manifestación directa de la
soberanía) o de la ley (como manifestación de la legitimidad democrática) ya que tratándose del reconocimiento de
intereses socialmente relevantes y de la asignación de potestades concretas al aparato estatal para satisfacerlas,
solo a través de estos medios, es posible afirmar la definición o consagración de los intereses públicos. (c) Los
intereses públicos son la manifestación concreta de aspiraciones sociales específicas. En: Tirado Barrera, José
Antonio, “Ley de Ejecución Coactiva”, Jurista Editores, Lima, 2006, pp 23.
37
A criterio de García de Enterría, la sanción es un mal infringido por la administración a un administrado como
consecuencia de una conducta ilegal. En: García de Enterría, Eduardo “Curso de Derecho Administrativo”, Civitas,
1989, pp. 399
34
M-CPC-05/01
la naturaleza del perjuicio causado, y, (vi) otros criterios que considere adecuado
adoptar38.
En ese sentido, las infracciones con alta probabilidad de detección son aquellas
fácilmente identificables por la autoridad administrativa, mientras que las
infracciones con baja probabilidad de detección son las que resultan muy difícil
de ser detectadas por la autoridad, “sea porque significan el empleo de
informes periciales, largas investigaciones, desplazamiento de la autoridad en
diligencias de inspección, o porque los consumidores no las detectan con
facilidad o porque les resulta más costoso (en términos de tiempo y búsqueda)
denunciar al proveedor”39.
Al respecto, “una infracción será difícil de detectar si, por ejemplo, de cada diez
de ellas, solo una sería de conocimiento de la autoridad. En este caso, la
probabilidad de detección es de 10%. Una probabilidad mayor será de 25% (de
cada cuatro infracciones, una sería detectada por la autoridad). Si de cada dos
38
LEY Nº 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. MODIFICADO MEDIANTE
DECRETO LEGISLATIVO 1308. Artículo 112 Criterios de graduación de las sanciones administrativas.
Al graduar la sanción, el Indecopi puede tener en consideración los siguientes criterios:
1. El beneficio ilícito esperado u obtenido por la realización de la infracción.
2. La probabilidad de detección de la infracción.
3. El daño resultante de la infracción.
4. Los efectos que la conducta infractora pueda haber generado en el mercado.
5. La naturaleza del perjuicio causado o grado de afectación a la vida, salud, integridad o patrimonio de los
consumidores.
6. Otros criterios que, dependiendo del caso particular, considere adecuado adoptar la Comisión.
(…)
39
Gómez, Hugo; Isla, Susan; Mejía, Gianfranco, “Apuntes sobre la Graduación de Sanciones por Infracciones a las
Normas de Protección al Consumidor”. En Derecho & Sociedad 34, pp. 141.
35
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Por tal motivo, solo algunos consumidores contarían con incentivos para
comunicar a la Autoridad Administrativa, sobre la ocurrencia de la infracción
materia de denuncia, situación que impide que sea advertida con facilidad; por
lo que, se evidencia que la probabilidad de detección es media.
40
Metodología para el Cálculo de las Multas Base y la Aplicación de los Factores Agravantes y Atenuantes a utilizar en
la Graduación de Sanciones, de acuerdo a lo establecido en el Artículo 6 del Decreto Supremo N° 007-2012-MINAM,
publicado por el Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental, pp.25
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41
Sentencia del 2 de agosto de 2004 recaída en el Expediente Nº 1199-2003-AA/TC.
42
Sentencia del 25 de agosto de 2004 recaída en el Expediente Nº 1803-2004-AA/TC.
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“(...) esto implica un claro mandato a la administración (...) para que, en el momento de
establecer una sanción administrativa, no se limite a realizar un razonamiento
mecánico de aplicación de normas, sino que, además, efectúe una apreciación
razonable de los hechos en relación con quien los hubiese cometido; es decir, que
no se trata solo de contemplar los hechos en abstracto, sino «en cada caso» (...) Por
tanto, una decisión razonable en estos casos supone, cuando menos:
b) La comprensión objetiva y razonable de los hechos que rodean al caso, que implica no
solo una contemplación en «abstracto» de los hechos, sino su observación en directa
relación con sus protagonistas, pues solo así, un «hecho» resultará menos o más
tolerable (...)
c) Una vez establecida la necesidad de la medida de sanción, porque así lo ordena la ley
correctamente interpretada en relación a los hechos del caso que han sido conocidos y
valorados en su integridad, entonces el tercer elemento a tener en cuenta es que la
medida adoptada sea la más idónea y de menor afectación posible a los derechos de los
implicados en el caso”. 43 (el resaltado es nuestro)
43
Sentencia del 11 de octubre de 2004 recaída en el Expediente Nº 2192-2004-AA/TC.
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44
Diario El Comercio:
https://elcomercio.pe/respuestas/coronavirus-peru-por-que-los-cines-siguen-sin-abrir-si-ya-tienen-permiso-del-
gobierno-reactivacion-economica-revtli-noticia/?ref=ecr
https://elcomercio.pe/economia/peru/gobierno-prohibe-consumo-de-alimentos-y-bebidas-en-salas-de-cine-nndc-
noticia/?ref=ecr
Revisado el 29 de abril de 2021. Hora: 9:00
Diario Gestión:
https://gestion.pe/economia/prohibir-el-consumo-de-alimentos-y-bebidas-en-los-cines-hace-inviable-el-negocio-
asegura-gremio-noticia/
Revisado el 29 de abril de 2021. Hora: 9:00
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Por tal motivo, solo algunos consumidores contarían con incentivos para
comunicar a la Autoridad Administrativa, sobre la ocurrencia de la infracción
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materia de denuncia, situación que impide que sea advertida con facilidad; por
lo que, se evidencia que la probabilidad de detección es media.
41
M-CPC-05/01
“(...) esto implica un claro mandato a la administración (...) para que, en el momento de
establecer una sanción administrativa, no se limite a realizar un razonamiento
mecánico de aplicación de normas, sino que, además, efectúe una apreciación
razonable de los hechos en relación con quien los hubiese cometido; es decir, que
no se trata solo de contemplar los hechos en abstracto, sino «en cada caso» (...) Por
tanto, una decisión razonable en estos casos supone, cuando menos:
b) La comprensión objetiva y razonable de los hechos que rodean al caso, que implica no
solo una contemplación en «abstracto» de los hechos, sino su observación en directa
relación con sus protagonistas, pues solo así, un «hecho» resultará menos o más
tolerable (...)
c) Una vez establecida la necesidad de la medida de sanción, porque así lo ordena la ley
correctamente interpretada en relación a los hechos del caso que han sido conocidos y
valorados en su integridad, entonces el tercer elemento a tener en cuenta es que la
medida adoptada sea la más idónea y de menor afectación posible a los derechos de los
implicados en el caso”. 47 (el resaltado es nuestro)
45
Sentencia del 2 de agosto de 2004 recaída en el Expediente Nº 1199-2003-AA/TC.
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Sentencia del 25 de agosto de 2004 recaída en el Expediente Nº 1803-2004-AA/TC.
47
Sentencia del 11 de octubre de 2004 recaída en el Expediente Nº 2192-2004-AA/TC.
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Diario El Comercio:
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gobierno-reactivacion-economica-revtli-noticia/?ref=ecr
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noticia/?ref=ecr
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Diario Gestión:
https://gestion.pe/economia/prohibir-el-consumo-de-alimentos-y-bebidas-en-los-cines-hace-inviable-el-negocio-
asegura-gremio-noticia/
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Por tal motivo, solo algunos consumidores contarían con incentivos para
comunicar a la Autoridad Administrativa, sobre la ocurrencia de la infracción
materia de denuncia, situación que impide que sea advertida con facilidad; por
lo que, se evidencia que la probabilidad de detección es media.
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Sentencia del 2 de agosto de 2004 recaída en el Expediente Nº 1199-2003-AA/TC.
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Sentencia del 25 de agosto de 2004 recaída en el Expediente Nº 1803-2004-AA/TC.
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“(...) esto implica un claro mandato a la administración (...) para que, en el momento de
establecer una sanción administrativa, no se limite a realizar un razonamiento
mecánico de aplicación de normas, sino que, además, efectúe una apreciación
razonable de los hechos en relación con quien los hubiese cometido; es decir, que
no se trata solo de contemplar los hechos en abstracto, sino «en cada caso» (...) Por
tanto, una decisión razonable en estos casos supone, cuando menos:
b) La comprensión objetiva y razonable de los hechos que rodean al caso, que implica no
solo una contemplación en «abstracto» de los hechos, sino su observación en directa
relación con sus protagonistas, pues solo así, un «hecho» resultará menos o más
tolerable (...)
c) Una vez establecida la necesidad de la medida de sanción, porque así lo ordena la ley
correctamente interpretada en relación a los hechos del caso que han sido conocidos y
valorados en su integridad, entonces el tercer elemento a tener en cuenta es que la
medida adoptada sea la más idónea y de menor afectación posible a los derechos de los
implicados en el caso”. 51 (el resaltado es nuestro)
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Diario El Comercio:
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gobierno-reactivacion-economica-revtli-noticia/?ref=ecr
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MULTA FINAL
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158. El numeral 1 del artículo 156 del Código dispone que el Indecopi y los organismos
reguladores de los servicios públicos pueden celebrar convenios de cooperación
institucional con asociaciones de consumidores reconocidas y debidamente
inscritas en el registro especial. La firma del convenio de cooperación institucional
otorga la posibilidad de que el Indecopi y los organismos reguladores de servicios
públicos puedan disponer que un porcentaje de las multas administrativas
impuestas en los procesos promovidos por estas asociaciones de consumidores
sea entregado. En cada caso, dicho porcentaje no puede exceder el cincuenta
por ciento (50%) de la multa impuesta y constituye fondos públicos.
161. El artículo 7 del Decreto Legislativo Nº 807, Ley sobre Facultades, Normas y
Organización del INDECOPI54, dispone que es potestad de la Comisión ordenar
el pago de los costos y costas en que hubiera incurrido la denunciante o el
INDECOPI.
162. En la medida que han quedado acreditadas las infracciones cometidas por
Cinemark, corresponde ordenarle el pago de las costas y costos del
procedimiento. En consecuencia, el proveedor denunciado deberá cumplir, en un
plazo no mayor a quince (15) días hábiles, contados a partir del día siguiente de
53
DIRECTIVA N° 009-2013/DIR-COD-INDECOPI, NORMAS SOBRE REGISTRO, RECONOCIMIENTO Y
PARTICIPACIÓN DE LAS ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES EN LOS PROCEDIMIENTOS SOBRE
DEFENSA DE LOS DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES. Artículo 26.- Porcentaje disponible. La firma del
convenio de Cooperación Institucional otorga la posibilidad al INDECOPI de entregar a la Asociación de
Consumidores un porcentaje de las multas administrativas impuestas en los procesos por afectación a los intereses
colectivos o difusos promovidos por ellas. Dicho porcentaje no podrá exceder el 50% del valor de la multa impuesta.
Los montos entregados constituyen fondos públicos, de conformidad a lo señalado en el Código de Protección y
Defensa del Consumidor.
54
DECRETO LEGISLATIVO N° 807. LEY SOBRE FACULTADES, NORMAS Y ORGANIZACIÓN DEL INDECOPI.
Artículo 7.- En cualquier procedimiento contencioso seguido ante el Indecopi, la Comisión u Oficina competente,
además de imponer la sanción que corresponda, podrá ordenar que el infractor asuma el pago de las costas y costos
del proceso en que haya incurrido el denunciante o el Indecopi. En caso de incumplimiento de la orden de pago de
costas y costos del proceso, cualquier Comisión u Oficina del Indecopi podrá aplicar las multas previstas en el inciso
b) del artículo 38 del Decreto Legislativo Nº 716.
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notificada la presente Resolución, con pagar a la parte denunciante las costas del
procedimiento, que a la fecha ascienden a S/ 36,00.
163. Sin perjuicio de ello y, de considerarlo pertinente, una vez que se ponga fin a la
instancia administrativa, Acurea podrá solicitar el reembolso de los montos
adicionales en que hubiesen incurrido para la tramitación del presente
procedimiento, para lo cual deberá presentar una solicitud de liquidación de
costas y costos.
164. El artículo 119 del Código establece que el Indecopi lleva un registro de
infracciones y sanciones a las disposiciones de la referida norma con la finalidad
de contribuir a la transparencia de las transacciones entre proveedores y
consumidores y orientar a estos en la toma de sus decisiones de consumo. Los
proveedores que sean sancionados mediante resolución firme en sede
administrativa quedan automáticamente registrados por el lapso de cuatro (4)
años contados a partir de la fecha de dicha resolución55.
SE RESUELVE:
PRIMERO: PRECISAR que la conducta imputada contra Cinemark del Perú S.R.L.
referida a que dicha empresa habría incluido las siguientes cláusulas abusivas en su
página web (www.cinemark-peru.com):
“En ningún caso Cinemark responderá por: (…) Contenidos de las páginas
del Sitio Web a las que los Usuarios puedan acceder con o sin autorización
de Cinemark.” (sic)
55
LEY Nº 29571, CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 119.- Registro de
infracciones y sanciones.- El Indecopi lleva un registro de infracciones y sanciones a las disposiciones del presente
Código con la finalidad de contribuir a la transparencia de las transacciones entre proveedores y consumidores y
orientar a estos en la toma de sus decisiones de consumo. Los proveedores que sean sancionados mediante
resolución firme en sede administrativa quedan automáticamente registrados por el lapso de cuatro (4) años contados
a partir de la fecha de dicha resolución.
51
M-CPC-05/01
SEGUNDO: PRECISAR que la conducta imputada contra Cinemark del Perú S.R.L.
referida a que dicha empresa habría incluido las siguientes cláusulas abusivas en su
página web (www.cinemark-peru.com):
“En ningún caso Cinemark responderá por: (…) Contenidos de las páginas
del Sitio Web a las que los Usuarios puedan acceder con o sin autorización
de Cinemark.” (sic)
52
M-CPC-05/01
páginas del Sitio Web a las que los Usuarios puedan acceder con o sin
autorización de Cinemark.” (sic)
TERCERO: PRECISAR que la conducta imputada contra Cinemark del Perú S.R.L.
referida a que dicha empresa habría incluido las siguientes cláusulas abusivas en su
página web (www.cinemark-peru.com):
Cláusula 3.1 “Proceso de Compras Online” - primer párrafo
“Las entradas de cine compradas a través del Sitio Web incluyen “Cargo por
Servicio”. Revise antes de procesar cualquier pago que Usted está
escogiendo correctamente la ciudad, el cine/lugar, la película, el formato, la
cantidad de entradas, el día y el horario, y, si fuese el caso, los productos de
confitería. Asegúrese de revisar la confirmación de compra antes de aceptar
hacer cualquier pago, ya que una vez realizada la compra no se realizarán
cambios o devoluciones.” (sic)
“Las entradas de cine compradas a través del Sitio Web incluyen “Cargo por
Servicio”. Revise antes de procesar cualquier pago que Usted está
escogiendo correctamente la ciudad, el cine/lugar, la película, el formato, la
cantidad de entradas, el día y el horario, y, si fuese el caso, los productos de
confitería. Asegúrese de revisar la confirmación de compra antes de aceptar
hacer cualquier pago, ya que una vez realizada la compra no se realizarán
cambios o devoluciones.” (sic)
53
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54
M-CPC-05/01
y Defensa del Consumidor, en tanto dicha empresa habría incluido las siguientes
cláusulas abusivas de ineficacia absoluta en los “Términos y Condiciones” de su portal
web www.cinemark-peru.com vigentes desde el 13 de febrero de 2019:
55
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(ii) Una vez sea notificado con la presente resolución, se abstenga de aplicar
las cláusulas que han sido declaradas abusivas en la presente resolución,
frente a todos sus usuarios registrados o que hagan uso de su portal web
(www.cinemark-peru.com) asimismo, deberá abstenerse de aplicarlas a
supuestos de hecho que se hubiesen generado durante su vigencia.
56
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DÉCIMO CUARTO: Informar a las partes que la presente resolución tiene vigencia
desde el día de su notificación y no agota la vía administrativa. En tal sentido, se
informa que, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 38 del Decreto Legislativo
N° 807, el único recurso impugnativo que puede interponerse contra lo dispuesto por
la Comisión de Protección al Consumidor N° 2 es el de apelación56, el cual debe ser
presentado ante dicho órgano colegiado en un plazo no mayor de quince (15) días
hábiles contado a partir del día siguiente de su notificación57, ello de acuerdo a lo
establecido en el artículo 218 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-
JUS; caso contrario, la resolución quedará consentida58.
Con la intervención de los Comisionados59: Sr. Tommy Ricker Deza Sandoval 60, Sra.
Claudia Antoinette Mansen Arrieta, Sr. Luis Alejandro Pacheco Zevallos y Sra. Karina
Rocío Montes Tapia.
La presente Resolución fue firmada de forma digital, de conformidad con lo establecido en el artículo 3 del Reglamento
de la Ley de Firmas y Certificados Digitales aprobado por Decreto Supremo 058-2008-PCM, como puede verificarse en el
presente documento que se encuentra en formato PDF61.
56
LEY N° 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR, publicada el 2 de setiembre de
2010.
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS MODIFICATORIAS.
PRIMERA. - Modificación del artículo 38 del Decreto Legislativo núm. 807
Modificase el artículo 38 del Decreto Legislativo núm. 807, Ley sobre Facultades, Normas y Organización del
Indecopi, con el siguiente texto:
“Artículo 38.- El único recurso impugnativo que puede interponerse durante la tramitación del procedimiento es el de
apelación, que procede únicamente contra la resolución que pone fin a la instancia, contra la resolución que impone
multas y contra la resolución que dicta una medida cautelar”.
57
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL,
APROBADO POR DECRETO SUPREMO N° 004-2019-JUS.
Artículo 218. Recursos administrativos. -
218.1 Los recursos administrativos son:
(…)
b) Recurso de apelación
(…)
218.2 El término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios…
58
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL,
APROBADO POR DECRETO SUPREMO N° 004-2019-JUS.
Artículo 222.- Acto firme. - Una vez vencidos los plazos para interponer los recursos administrativos se perderá el
derecho a articularlos quedando firme el acto.
59
De conformidad con lo establecido por el cuarto párrafo del artículo 38 del Reglamento de Organizaciones y
Funciones del INDECOPI, en toda sesión se levantará un acta que contendrá los acuerdos que adopta la Comisión
y en ella se dejará constancia de los votos singulares.
60
De acuerdo con lo establecido por el quinto párrafo del artículo 38 del Reglamento de Organizaciones y Funciones
del INDECOPI, las resoluciones que emiten las Comisiones son suscritas únicamente por quien las preside.
61
REGLAMENTO DE LA LEY DE FIRMAS Y CERTIFICADOS DIGITALES APROBADO POR DECRETO SUPREMO
058-2008-PCM
Artículo 3.- De la validez y eficacia de la firma digital
La firma digital generada dentro de la Infraestructura Oficial de Firma Electrónica tiene la misma validez y eficacia
jurídica que el uso de una firma manuscrita
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