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SOLUCIONES LABORALES PARA EL /

SECTOR PRIVADO

Consideraciones acerca de la configuración


de la hostilidad laboral
Casos judiciales y administrativos
Ruth LARA ARNAO*

La hostilidad se constituye como el ejercicio desproporcionado por parte del empleador de su


facultad de dirección al realizar comportamientos, palabras, gestos, escritos u otros actos que
ocasionan al trabajador algún perjuicio o afectación a sus derechos laborales. En el presente
artículo la autora comenta los alcances de la hostilidad en el ámbito laboral, cómo esta se
manifiesta y en qué supuestos son equiparables al despido. Del mismo modo, señala algunos
criterios jurisprudenciales emitidos por la Corte Suprema y criterios tomados por el Tribunal
de Fiscalización Laboral en sus resoluciones administrativas.

PALABRAS CLAVE: Actos de hostilidad / In­ dignidad, integridad física o psíquica y


demnización / Infracciones / Corte Suprema / poniendo en riesgo su trabajo o degra­
Tribunal de Fiscalización Laboral. dando el clima laboral, a tal punto de
Recibido: 04102/2023 extinguir el vínculo laboral (despido
Aprobado: 07/02/2023 indirecto).

Por el despido indirecto, el trabaja­


INTRODUCCIÓN dor toma la decisión de interrumpir el
vínculo laboral luego de haber requerido
En la relación laboral, la facultad de al empleador que rectifique su conducta
dirección que ejerce el empleador no es hostil; es decir, se ve obligado a darse por
absoluta sino que debe ejercerse de forma despedido y, por ende, se encuentra en su
razonable bajo ciertos parámetros esta­ derecho de reclamar el pago indemniza-
blecidos en las normas jurídicas y prin­ torio correspondiente.
cipios que inspiran el Derecho Laboral.

Un ejercicio abusivo de este derecho, a I. HOSTILIDAD LABORAL


través de comportamientos, palabras,
gestos, escritos u otros actos, puede gene­ 1. Noción
rar la comisión de actos de hostilidad Son conductas del empleador que cons­
en perjuicio del trabajador, afectando su tituyen incumplimientos graves de sus

* A bogada y asesora legal en las revistas Soluciones Laborales , Contadores & Empresas y A ctualidad
Jurídica.

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obligaciones, dado que constituyen actos 2.1. La falta de pago de la remuneración


desmedidos de su facultad de dirección y
que consecuentemente ocasionan al tra­ La remuneración es uno de los elem en­
bajador algún p erju icio o afectación a tos imprescindibles de la relación labo­
sus derechos laborales, pudiendo llegar a ral, constituye un derecho del trabajador
extinguir la relación laboral. como retribución por los servicios presta­
dos y viene a ser un derecho fundamental
2. Actos de hostilidad reconocido constitucionalmente.

La hostilidad puede manifestarse de dis­ A nivel legislativo, el a rtícu lo 6 de la


tintas formas, sin embargo, existen actos LPCL indica que: “Constituye remunera­
provocados por el empleador que son de ción para todo efecto legal el íntegro de lo
tal magnitud que hacen insostenible el que el trabajador recibe por sus servicios,
v ín cu lo laboral. Así, el artícu lo 30 del en dinero o en especie, cualquiera sea la
Texto Único Ordenado del Decreto Legis­ forma o denominación que tenga, siem­
lativo N° 728, Ley del Productividad y pre que sean de su libre disposición (...)”.
Com petitividad Laboral, aprobado por
Decreto Supremo N° 003-97-TR (en ade­ Una defin ición sim ilar se señala en el
lante, la LPCL) nos indica com o actos artículo 1, literal a) del Convenio 100 de
de hostilidad equiparables al despido los la O IT al entender que: “el término remu­
siguientes: neración comprende el salario o sueldo
ordinario, básico o m ínim o, y cualquier
A C T O S D E H O S T IL I D A D otro emolumento en dinero o en especie
pagados por el empleador, directa o indi­
• La falta de pago de la remuneración en la opor­
rectam ente, al trabajador, en concepto
tunidad correspondiente, salvo razones de fuer­
za mayor o caso fortuito debidamente compro­ del empleo de este ú ltim o”. Asim ism o,
bados por el empleador. el referido Convenio regula la aplicación
del principio de igualdad en materia de
• La reducción de la categoría y de la remunera­
ción. Asimismo, el incumplimiento de requisitos remuneraciones entre hombres y mujeres
objetivos para el ascenso del trabajador. por un trabajo de igual valor y la prohi­
bición de la discrim inación salarial por
• El traslado del trabajador a lugar distinto de
aquel en el que preste habitualmente servicios,
razón de sexo.
con el propósito de ocasionarle perjuicio.
Com o derecho fundam ental, en la STC
• La inobservancia de medidas de higiene y segu­ Expediente N° 0020-2012-P I/ T C (fun ­
ridad que pueda afectar o poner en riesgo la vida
dam ento 16), el Tribu nal C o n stitu cio ­
y la salud del trabajador.
nal delimitó su contenido esencial y fijó
• El acto de violencia o el faltam iento grave de com o elementos integrantes de la remu­
palabra en agravio del trabajador o de su familia.
neración los siguientes:
• Los actos de discriminación por razón de sexo,
raza, religión, opinión, idioma, discapacidad o • A cceso , en tan to nadie está o b li­
de cualquier otra índole gado a prestar trabajo sin retribución
(artículo 23 de la Constitución).
• Los actos contra la moral y todos aquellos que
afecten la dignidad del trabajador.•
• No privación arbitraria, como reflejo
• La negativa injustificada de realizar ajustes razo­ del acceso, en tanto ningún emplea­
nables en el lugar de trabajo para los trabajado­ dor puede dejar de otorgar la remu­
res con discapacidad. neración sin causa justificada.

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• Prioritario, en tanto su pago es pre­ extraordinarios, imprevisibles e irresisti­


ferente frente a las demás obligacio­ bles que impiden cum plir con la obliga­
nes del empleador, de cara a su natu­ ción de pago de forma oportuna.
raleza alim entaria y su relación con
el derecho a la vida y el principio-
derecho a la igualdad y la dignidad ^(...) existen actos provocados
(segundo párrafo del artículo 24 de
la Constitución). por el empleador que son de
• Equidad, al no ser posible la discri­
tal magnitud que hacen insos­
minación en el pago de la remunera­ tenible el vínculo laboral^.
ción (primer párrafo del artículo 24
de la Constitución).

• Suficiencia, por constituir el quantum 2.2. La reducción de la categoría y de la


mínimo que garantiza al trabajador y a remuneración
su familia su bienestar (primer párrafo
C on la en trad a en v igen cia de la Ley
del artículo 24 de la Constitución).
N° 30709, Ley que prohíbe la discrimina­
Dada la especial relevancia de la remunera­ ción remunerativa entre varones y muje­
ción existe un conjunto de garantías desti­ res, se dispuso la modificación del literal b)
nadas a asegurar la percepción completa y del artículo 30 de la LPCL, eliminándose la
oportuna de la remuneración del trabajador. palabra “inmotivada” y; reemplazándose el
conector “o” por “y”. Con lo cual para que
Así el incum plim iento de pago en el se configure un acto de hostilidad no solo
momento convenido tiene im portan­ bastaría la reducción de la categoría sino
cia porque es la obligación principal también de la remuneración, lo cual nos
del empleador y por el carácter ali­ parece forzado pues lo ideal sería que con­
menticio de la remuneración, al ser el tinúen interpretándose como dos supuestos
único medio que posee el trabajador no concurrentes a fin de no afectar el dere­
para satisfacer sus necesidades básicas cho del trabajador a exigir la evaluación del
y las de su familia. Esta característica acto de hostilidad producido.
está reconocida en el artículo 33 de la
Constitución Política del Perú, la cual En ese sentido, sobre la reducción de la
precisa: “El trabajador tiene derecho a remuneración, de acuerdo a criterios juris­
una remuneración justa y equitativa prudenciales, solo sería posible si existe un
que procure para él y su familia, el bie­ acuerdo de forma expresa entre trabajador y
nestar material y espiritual”. (Casación empleador conforme a la Ley N° 9463.
Laboral N° 16443-2014 Lima, consi­
Al resp ecto , en la C asació n L ab oral
derando quinto)
N° 3 7 11 -2 0 1 6 -L im a se estab leció los
Entendido ello, toda falta de pago o su sigu ien tes c rite rio s ju risp ru d en ciales
tardanza injustificada ocasiona una afec­ sobre reducción de remuneraciones:
tación directa al trabajador; por ende,
Décimo Cuarto. Causales de reduc­
constituye un acto de hostilidad salvo
ción de las remuneraciones
que existan razones de fuerza mayor o
caso fortuito debidamente comprobados; La reducción de las remuneraciones
es decir, relacionados a acontecim ientos de los trabajadores constituye una

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medida excepcional, la cual solo debe en realidad a la compensación por


aplicarse a contextos especiales que tiempo de servicios. En ese caso,
justifiquen tal medida, y respetando dicha reducción deberá ser razona­
determ inados m ínim os necesarios, ble y proporcionada; además, que
tal com o sería el caso de la Rem une­ en ninguno de los casos podrá redu­
ración Mínima Vital (RM V). Teniendo cirse la remuneración por debajo de la
en cuenta lo expuesto, este Colegiado Remuneración Mínima Vital (RMV),
Supremo considera que la reducción por encontrarse estipulada en una
de rem uneraciones solo puede efec­ norma de carácter imperativo.
tuarse de las formas siguientes:
C onsid eram os que la reducción de la
a) Por acuerdo individual entre las par­ remuneración que califica como acto hos­
tes: Este supuesto se presenta cuando til es aquella que carece de m otivación
ambas partes, empleador y trabaja­ objetiva o legal. Cabe señalar que no se
dor, celebran un acuerdo o convenio configu ra la hostilidad por la parte de
escrito, en virtud del cual se pacta la remuneración cuyo pago está sujeto a
la reducción de las remuneraciones condición.
conforme a los alcances de la Ley
N° 9463, cuyo texto es el siguiente:

«Artículo único. La reducción de ^ Dada la especial relevancia


rem uneraciones aceptada por un de la remuneración existe un
servidor, no perjudicará en forma
conjunto de garantías destina­
alguna los derechos adquiridos por
servicios ya prestados, que le acuer­ das a asegurar la percepción
den las Leyes N°s. 4916,6871 y 8439, completa y oportuna de la
debiendo computársele las indem­
nizaciones por años de servicios de remuneración del trabajador^.
conformidad con las remuneracio­
nes percibidas, hasta el momento de
la reducción. Las indemnizaciones 2.3. Traslado del trabajador a lugar dis­
posteriores se computarán de acuerdo tinto, con el propósito de ocasionarle
con las remuneraciones rebajadas. perjuicio

En el caso de servidores a comisión, se Es aquel que im porta un cam bio a un


les computarán las indemnizaciones ámbito geográfico distinto y siempre que
tomándose el promedio que arroje el tenga el deliberado propósito de ocasio­
período de tiempo comprendido entre narle perjuicio al trabajador.
los cuarenta y ocho meses anteriores
a la reducción. Sobre el particular, la Casación Laboral
N° 505-2012-Lim a refiere, con relación a
Debemos precisar que actualmente la interpretación de la exigencia prevista
las Leyes N°s. 4916, 6871 y 8439 se en la norma, que “no suponen una acre­
encuentran derogadas. Igualmente ditación exhaustiva del propósito de oca­
deberá interpretarse que cuando la sionar perjuicio al trabajador, sino que se
Ley N° 9463 menciona el término satisface ofreciendo los indicios y medios
“indemnizaciones”, está refiriéndose de prueba idóneos que permitan advertir

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que el ejercicio de la facultad de dirección 2.5. El acto de violencia o el faltamiento


o ius varian di por parte del empleador no grave de palabra en agravio del tra­
se ha sujetado a los lím ites que impone el bajador o de su familia
principio de razonabilidad, sino que por
el con trario, haciendo un uso abusivo Los actos de violencia están relacionados
del mismo, m enoscaban y denigran los a la agresión que puede sufrir el trabaja­
derechos fundam entales del trabajador, dor en su entorno laboral, mientras que el
lo que justifica la necesidad de exigir la faltam iento de palabra debe ser grave; es
acreditación de dicha conducta, sin que decir, que sea de tal magnitud que afecte
ello suponga dejar en estado de indefen­ la dignidad del trabajador o su familia.
sión al trabajador afectado, ya que el juez,
En la medida en que existe un alto grado
en cada caso concreto y atendiendo a las
de subjetividad, cobre especial relevancia
particularidades del mismo, deberá pon­
los m edios probatorios que aporten las
derar y atenuar las exigencias de prueba,
partes para determ inar su configuración.
mas no así su elim inación”.
2.6. Los actos de d iscrim inación por
Por otro lado, en la STC Exp. N° 02904-
razón de sexo, raza, religión, opinión,
2011-PA/TC, el Tribunal Constitucional
idioma, discapacidad o de cualquier
estableció que el traslado del trabajador
otra índole
no debe vulnerar el derecho a la unidad
familiar, el cual se verifica especialmente El trato desigual bajo causas no objeti­
en los casos en que los familiares del tra­ vas o razonables constituye actos discri­
bajador sufren algún menoscabo físico o m inatorios conform e lo establecido por
psicológico. la C onstitución en el artículo 2, num e­
ral 2 que establece el derecho fundamen­
2.4. La inobservancia de medidas de tal de toda persona a la igualdad ante la
higiene y seguridad que pueda afec­ ley, proscribiendo cualquier tipo de dis­
tar o poner en riesgo la vida y la salud crim inación por motivo de origen, raza,
del trabajador sexo, idioma, religión, opinión, condición
económ ica o de cualquiera otra índole.
El em pleador debe cum p lir d ilig en te­
mente con propiciar un am biente sano Cabe señalar que pueden existir muchas
y seguro de trabajo , tal com o lo esta­ más razones relacionadas a actos discri­
blece la Ley N° 29783, Ley de Seguridad m inatorios no contem pladas en la Ley.
y Salud en el Trabajo (en adelante, LSST), Según la Casación N° 2386-2005-C allao:
su reglamento y otras norm as relativas “existen aún más causales de discrim ina­
que lo obligar a elim in ar o m in im izar ción, por lo que deberá considerarse una
cualquier tipo de riesgo que pueda oca­ lista abierta a un sinnúm ero de hechos
sionar alguna lesión o daño al trabajador. que representen un hecho de diferencia­
ción arbitraria o no objetivo”.
En este caso, no solo el empleador podría
tener responsabilidad por el acto de hos­ 2.7. Los actos contra la moral y todos
tilid ad com etid o sino tam bién por el aquellos que afecten la dignidad del
incum plim iento de diversas obligacio­ trabajador
nes en esta materia que acarrean multas
laborales así com o indemnizaciones por El acoso moral o psicológico en el trabajo
daños y perjuicios. es denominado m obb in g y constituye un

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conjunto de comportamientos por el cual de condiciones, a fin de facilitar el acceso


una persona o grupo de personas ejercen a un puesto de trabajo, el desarrollo efi­
violencia externa en contra de un traba­ ciente del m ismo o la participación en
jador de forma sistemática. program as de en trenam iento, actu a li­
zación laboral y programas de ascenso,
Con estos actos, desprovistos de ética, entre otros.
se busca intim idar o aislar a la víctim a;
lo cual puede generar daños en la salud De acuerdo al inciso 4 del artículo 50 de
de la persona y en su p rod u ctiv id ad la Ley N° 29973: “las entidades obligadas
laboral. a otorgar ajustes razonables a las perso­
nas con discapacidad son los empleadores
Son manifestación del m obbin g la sobre­ privados -c o n o sin fines de lu cro - y las
carga laboral, el menosprecio de las labo­ entidades públicas, independientemente
res del trabajador, el aislam iento de la del régimen laboral en que se encuentren
víctim a de las actividades de la empresa, sus trabajadores, salvo que se demuestre
entre otros que afecten o atenten contra que otorgar ajustes razonables a determ i­
su dignidad. nada persona suponga una carga despro­
porcionada o indebida”.

En ese sentido, constituirá acto de hosti­


^(•••) el traslado del trabajador lidad negar el derecho del trabajador con
no debe vulnerar el derecho a discapacidad que se realicen los ajustes
la unidad familiar^. razonables correspondientes, salvo que
signifiquen una carga desproporcionada
o indebida para el empleador.

2.8. La negativa in ju stificad a de rea­ 2.9. P rotección de los m iem bros del
lizar ajustes razonables en el lugar comité de seguridad y salud en el tra­
de trabajo para los trabajadores con bajo y del supervisor de seguridad y
discapacidad salud en el trabajo

La Ley N° 29973, Ley General de la Per­ O tro supuesto no señalado en el artículo


sona con Discapacidad, establece en su 30 de la LPCL, pero que constituyen actos
artículo 50, numeral 1 que: “La persona de hostilidad equiparables al despido son
con discapacidad tiene derecho a ajus­ aquellos que se producen a los miembros
tes razonables en el proceso de selec­ de un C SST o al supervisor de SST en el
ción de recursos humanos y en el lugar ejercicio de sus funciones.
de trabajo”.
El artículo 73 de la LSST establece que:
Se entiende por ajustes razonables, con­ “Los trabajadores, sus representantes o
forme a la Resolución M inisterial N° 171- m iem bros de los com ités o com isiones
2019-TR las m odificaciones, adaptacio­ de seguridad y salud ocupacional están
nes necesarias y adecuadas, requeridas en protegidos contra cualquier acto de hos­
casos particulares que, sin imponer una tilidad y otras medidas coercitivas por
carga desproporcionada o indebida para parte del empleador que se originen como
el empleador, sirven para garantizar a la consecuencia del cum plim iento de sus
persona con discapacidad el goce o ejer­ funciones en el ámbito de la seguridad y
cicio del derecho al trabajo en igualdad salud en el trabajo”.

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C O M E N T A R IO LA BO RA L

Por su parte, el artículo 105 de su regla­ fundada se resolverá por el cese de la


mento refiere que: “Se considera acto de hostilidad, imponiéndose al emplea­
hostilidad a toda acción que, careciendo dor la multa que corresponda a la gra­
de causa objetiva o razonable, impide u vedad de la falta; o,
obstaculiza de cualquier form a el desa­
b) La terminación del contrato de tra­
rrollo de las funciones que corresponden
a los miembros del Com ité de Seguridad
bajo: En cuyo caso demandará el pago
de la indemnización por despido arbi­
y Salud en el Trabajo o a los Superviso­
trario, independientemente de la multa
res de Seguridad y Salud en el Trabajo”.
y de los beneficios sociales que pue­
dan corresponderle.

Conform e al artículo 36 de la LPCL, el


^Pueden existir muchas más plazo para accionar judicialm ente es de
razones relacionadas a actos 30 días hábiles, contados desde el día
siguiente de vencido el plazo otorgado al
discriminatorios no contem­
empleador para que efectúe su descargo o
pladas en la ley^.*1 enmiende su conducta, según sea el caso.

3. Inspección laboral
II. PROCEDIMIENTO - PLAZO Ante actos de hostilidad, el trabajador
PARA ACCIONAR JUDICIAL­ tam bién puede optar por presentar una
MENTE denuncia ante la Sunafil y solicitar a la
autoridad inspectiva de trabajo que veri­
1. Emplazamiento al empleador fique los hechos acontecidos y de ser el
El trabajad or, antes de a ccio n a r ju d i­ caso, sancione al empleador por infrac­
cialm ente, deberá em plazar por escrito ción de las obligaciones contenidas en las
a su empleador im putándole el acto de normas sociolaborales.
h ostilid ad co rresp o n d ien te, o to rg á n ­
dole un plazo razonable no m enor de Las infracciones que se pueden imponer
seis (6) días naturales para que efectúe a los sujetos inspeccionados se encuen­
su descargo o enm iende su cond ucta, tran tipificadas en el reglamento de la Ley
según sea el caso. N° 28806, Ley General de Inspección del
Trabajo aprobado por Decreto Supremo
Los actos de h ostig am ien to sexual se N° 019-2006-TR (en adelante, RLG IT):
investigan y sancionan, conform e a la ley
sobre la materia (Ley N° 27942 y su Regla­ 25.14 Los actos de hostilidad y el hos­
m ento aprobado por D ecreto Supremo tigamiento sexual, así como cualquier
N° 014-2019-M IM P). otro acto que afecte la dignidad del
trabajador o el ejercicio de sus dere­
chos constitucionales.
2. Opciones excluyentes en hostiliza-
ción laboral 25.15 No adoptar las medidas nece­
El trabajador que se considere hostilizado sarias para prevenir o cesar los actos
podrá optar excluyentemente por: de hostilidad, así como cualquier otro
acto que afécte la dignidad del/de la
a) Accionar para que cese la hostili­ trabajador/a o el ejercicio de sus dere­
dad: Si la demanda fuese declarada chos constitucionales.

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LABORALES

Las m ultas por la co m isió n de estas las condiciones laborales de un traba­


infracciones de carácter muy grave pue­ jador debe ser considerada sobre la
den ir de 0.23 U IT a 52.53 U1T. base insustituible del factor humano
y de las circunstancias en medio de
las cuales actúan los poderes discre­
cionales, sin soslayar naturalmente los
^Otro supuesto no señalado preceptos y derechos reconocidos en
la Constitución y en la Ley”. (Funda­
en el artículo 30 de la LPCL
mento octavo).
pero que constituyen actos de
“(...) la modificación respecto al lugar
hostilidad equiparables al des­ de trabajo tendrá lugar y resulta válida
pido son aquellos que se pro­ cuando se acredite la necesidad fun­
cional de la empresa (razonabilidad de
ducen a los miembros de un
la medida), de la magnitud del cambio
CSST o al supervisor y de que el trabajador no sufra perjui­
de SST en el ejercicio cios económ icos ni morales; a partir
de ello, corresponderá al empleador
de sus funciones1**.*1 acreditar la razonabilidad y funcio­
nalidad al cam bio de lugar de presta­
ción de servicios, y de no cumplir con
probarlo, resulta irrelevante que el tra­
III. CASOS JUDICIALES RELE­ bajador no haya probado el perjuicio
VANTES SOBRE HOSTILIDAD que le ocasionó el cam bio”. (Funda­
LABORAL mento noveno).

1. Casación laboral N° 18554-2015- En ese sentido, el empleador no pudo lle­


Huánuco gar a acreditar los criterios objetivos y
razonables que motivaron la rotación del
En el presente caso se verifica la com i­
trabajador, tanto más, si venía desempe­
sión de actos de hostilidad por parte de
ñándose en un área distinta para la cual
un empleador al haber realizado la rota­
fue rotado y que además este cambio geo­
ción del trabajador a un lugar distinto a
gráfico le ocasionó perjuicios para el tra­
su lugar habitual de trabajo (de Huánuco
bajador de orden fam iliar y económico.
a Tingo María).
2. Casación Laboral N° 18711-2015-
Señala la C orte Suprema que la facultad
Arequipa
del empleador de ejercer el ius v arian di:
En la casación ciada se cuestiona si se
“(...) no es absoluta y debe sujetarse cometieron actos de hostilidad contra un
a los principios con stitu cion ales y trabajador que alegó el incumplim iento
por supuesto, su ejercicio concreto de pago de la prim a textil y haber sido
depende de factores tales com o las obligado a laborar en turno noche pese
circunstancias que afectan al trabaja­ a estar prohibido médicamente, lo que le
dor, la situación de su familia, su pro­ produjo una afectación grave a su salud y
pia salud y la de sus allegados, el lugar el retraso de su tratamiento médico a raíz
y el tiempo de trabajo, consiguiente­ de una intervención quirúrgica que tuvo
mente, la decisión del empleador sobre en el cerebro.

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C O M E N T A R IO LABO RAL

Sobre el particu lar, la C o rte Suprema demostró que su tratam iento médico
d eclara in fu n d ad o lo relacion ad o al era por dos (02) años y tenía prescrito
in cu m p lim ien to de pago de la prim a evitar labores nocturnas sometiéndolo
textil en la medida en que el trabajador incluso a un ambiente con altos nive­
solo menciona de forma genérica la rebaja les de humedad. En consecuencia, esta
salarial sin explicar en qué consiste el actitud de la demandada es evidente­
mismo; sin embargo, en cuanto a haberle mente hostilizatoria para el recurrente.
obligado a laborar en jornada nocturna
sí se llega a determ inar la com isión de 3. Casación Laboral N° 16973-2017-
actos de hostilidad dado que el empleador Tacna
conocía acerca del accidente sufrido por La reducción de la categoría de una traba­
el trabajador y, por ende, estaba im posi­ jadora que se analiza en la presente casa­
bilitado laborar de noche. ción constituye un acto de hostilidad en
la medida en que no existe una ju stifi­
Así, señala que: cación razonable que ju stifiq u e el acto
cometido por el empleador en el ejercicio
Noveno: (...) la decisión del empleador
del ius varian di.
sobre las condiciones laborales de un
trabajador debe ser considerada sobre Precisa así la Corte Suprema que “(...) el
la base insustituible del factor humano empleador se encuentra obligado en prin­
y de las circunstancias en medio de las cipio a respetar la categoria del trabajador,
cuales actúan los poderes discrecio­ por ello es que se le exige que para realizar
nales, sin soslayar naturalmente los cualquier intervención en dicho aspecto,
preceptos y derechos reconocidos en sea por ejemplo, a través de una movili­
la Constitución. dad descendente u otra que altere el esta­
tus del trabajador tiene como condición
(.. .) motivar las razones objetivas y necesarias
D écim o Q uinto: En tal sentido, los que le llevan a tomar tal decisión. Más aún
actos incurridos por la demandada si la categoría constituye el estatus propio
detallados anteladam ente y debida­ del trabajador que se define por la profe­
mente acreditados, con las pruebas sión, especialización y experiencia del tra­
actuadas, dem uestran que luego de bajador” (fundamento sétimo).
la intervención quirúrgica al cerebro, Agrega además que “(...) si bien es fac­
el demandante estaba sometido a un
tible asociar erróneamente el cambio de
tratamiento médico y que el médico puesto de trabajo con una afectación de
le recomendó evitar laborar en turno
categoría; sin em bargo, esto no ocurre
noche; sin em bargo, soslayando las siempre y cuando lo que se modifique son
apreciaciones del m édico tratante y
únicamente las funciones encomendadas
del tipo de cirugía al que fue sometido empero se respete la categoría en los tér­
el trabajador (craneotomia), lo m an­
minos expuestos” (fundamento sétimo).
tuvo en un horario (el nocturno), per­
judicial para su salud, alegando como
justificación de su decisión de que en 4. Casación Laboral N° 13931-2017-
diciembre de dos mil doce, “d io claras Del Santa
m uestras d e su recuperación"; no obs­ La recategorización de los grupos ocu-
tante que en enero de dos mil trece le pacionales y m odificación del manual de

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LABORALES

organización y funciones no implica un tenido en consideración que esta área,


acto de hostilidad para el trabajador cuyo no implica producción, por lo que sus
cargo fue modificado luego de haber sido nuevas funciones solo estaban circuns­
repuesto a su centro de trabajo. critas a labores periféricas o secunda­
rias de la actividad de la empresa; en
En ese sentido, la Corte Suprema deter­ consecuencia, es evidente que la varia­
m ina que el cam bio de jefe de taller a ción de la categoría profesional involu­
técnico de control de calidad no consti­ cra una dim inución, de acuerdo a las
tuye una reducción de su categoría, dado nuevas aptitudes y capacidades para
que al producirse dicha recategoriza- el nuevo trabajo desempeñado por el
ción, el jefe de taller requería un nivel demandante.
universitario y no estudios técnicos. Ade­
más que con d icho cam bio la d em an ­ 6. Casación Laboral N° 27904-2019-
dante no sufrió afectación alguna a su Lima
remuneración.
En el presente caso se pretende el cese de
5. Casación Laboral N° 20084-2017- actos de hostilidad por supuesta reduc­
Del Santa ción de rem uneraciones que el emplea­
C on trario a la casación anteriorm ente dor habría realizado al haber eliminado
citada, en este caso, la facultad del ius las guardias hospitalarias nocturnas de
v arian d i del empleador de m odificar la los trabajadores.
categoría del trabajador no es adecuada­
Al respecto, la C orte Suprema concluye
mente ejercida, dado que no se motiva ni
que el empleador, ejerciendo su poder
se demuestra la necesidad de dicha modi­
de dirección y con un criterio objetivo y
ficación conform e al criterio de razona-
razonable, dispuso que las guardias noc­
bilidad, afectándose con ello la dignidad
turnas sean repartidas en forma equita­
del trabajador al asignarle labores perifé­
tiva entre todos los trabajadores del área
ricas o secundarias de la actividad de la
(fundamento quinto).
empresa que antes no realizaba.
En ese sentido, no se considera un acto de
Así, se señala que:
hostilidad cuando existen tales criterios
D écim o: (...) aun cuando no se ha objetivos. La remuneración, en este caso,
acreditado que la rem uneración del estaba sujeta a que se cumpla la condición
dem andante haya variado, se debe de realizar guardias hospitalarias, por lo
tener en cuenta que la reducción de la cual se verifica que no existe una relación
categoría del demandante, ha trans­ directa con un acto de hostilidad o que
gredido el derecho a la dignidad del exista el ánim o de querer reducir injus­
dem an d an te, en ta n to se en cu en ­ tificadamente las remuneraciones de los
tra dem ostrado que se ha reducido trabajadores, sino por el contrario dicho
el rango de su puesto (reducción de ajuste de guardias obedece a un m an­
categoría profesional), pues, para el dato legal para que las guardias noctur­
desarrollo en el cargo de operador de nas sean repartidas en forma equitativa
máquinas en el área de viales, esta se entre todos los tecnólogos, adecuación
desempeñó en el área de producción; que sería progresiva, con la finalidad de
sin embargo, para el nuevo cargo en que el personal pueda acomodar sus acti­
el área de servicios generales, no se ha vidades extralaborales y cum plir con su

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C O M E N T A R IO LA BO RA L

program ación de 150 horas mensuales, ser considerados como infracción laboral
en turnos rotativos de acuerdo a la nor- sancionables con las multas respectivas.
matividad vigente (fundamento cuarto).
A sí, p o d e m o s c it a r las s ig u ie n te s
7. Casación Laboral N° 12839-2019- resoluciones:
Lima Norte
1. Resolución N° 087-2021-Sunafil/
En la presente casación, se observa que
TFL-Primera Sala
el trabajador alega actos de hostilidad
com etidos por el em pleador contra la M otivo: Afectación a la dignidad del trabajador
m oral y todos aquellos que afectan su por no asignar trabajo efectivo.
dignidad al haber sido trasladado a un
Criterio del TFL:
lugar diferente (auditorio de la dem an­ 6.18 (...) se colige que. contrariamente a lo impu­
dada) de aquel en el que prestaba habi­ tado en presente expediente sancionador, la im ­
tualm ente servicios (planta de produc­ pugnante concedió a la trabajadora actividades
relacionadas a su puesto de trabajo, no ajustándose
ción de ladrillo), manteniéndolo en dicho
su comportamiento, a lo referido por la Corte Su­
lugar sin prestar labor efectiva. prema de Justicia, como acto de hostilidad dirigido
a generar un estado de degradación al recortar su
Ante ello, la Corte Suprema confirm a los derecho al trabajo. Por lo que, a opinión de este
referidos actos de hostilidad al conside­ Colegiado, los hechos constatados en las citadas
actuaciones inspectivas distan de reflejar el con­
rar que la demandada, al verse imposibi­
texto perjudicial que refiere el literal g) del articu­
litada de otorgar labor efectivas a los tra­ lo 30 del TU O de la LPCL, de cara en advertir la
bajadores que no firm aron el contrato de existencia de actos que degraden la dignidad de la
trabajo de transferencia (se había trans­ trabajadora.23
ferido el bloque patrimonial productivo a
otra empresa para que sea otro el emplea­ 2. Resolución N° 125-2021-Sunafil/
dor), los invita a perm anecer en un audi­ TFL-Primera Sala
torio, otorgándose una licencia con goce
de haber, hasta la suscripción del conve­ Motivo: Inobservancia de las medidas de higiene
y seguridad.
nio respectivo.
C riterio del TFL:
El colegiado considera que esta medida 6.15 (...) la imputación de responsabilidad basada
de coacción, de no otorgarle labor efec­ en la norma sancionadora citada no es pertinente.
No hay, a consideración de esta Sala, un acto de
tiva por el hecho de no firm ar el contrato
hostilidad en el caso en concreto; por el contrario,
de trabajo de traspaso, no tiene ju stifica­ se produce la inobservancia de las normas de segu­
ción y constituye un acto de hostilidad ridad en agravio de la ex trabajadora (...)
que afecta la dignidad del trabajador por
detrimento de la persona hum ana (fun­ 3. Resolución N° 128-2021-Sunafil/
damentos 9.5 y 9.6). TFL-Primera Sala

IV. RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL Motivo: Por someter al trabajador a un procedi­


miento de licencias con goce de haber, privándolo
DE FISCALIZACIÓN LABORAL de realizar actividad laboral durante largos perio­
SOBRE HOSTILIDAD LABORAL dos de tiempo y sin cumplir con reubicarlo.

A nivel de fiscalización laboral, el Tribu­ C riterio del TFL:


nal de Fiscalización Laboral (TFL) tam ­ 6.44 Dentro de este contexto, cabe precisar que
el argum ento de la Resolución de Intendencia
bién ha emitido ciertos criterios relacio­
para imponer la sanción se sustenta en que se habría
nados a actos de hostilidad que pueden

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SOLUCIONES»/
LABORALES

otorgado licencia con goce de haber de manera uni­ trabajadora. No hemos encontrado que se expresa
lateral y que no se le ha permitido ejercer sus fun­ calificativo alguno para referirse de manera perso­
ciones como Operario de Producción; sin embargo, nal a ésta y que pudiera menoscabar su dignidad.
rebatimos los mismos, en virtud de los medios pro­ 5.31. En cuanto a la referencia a que se “retire de­
batorios precitados, la doctrina y la jurisprudencia centemente”, se aprecia del contexto de la
invocada donde se demuestra que por la conducta conversación, que en ella se conmina a la trabajadora
obstruccionista del propio trabajador no se ha lo­ a tomar una decisión, indicándole que es necesario
grado su reincorporación efectiva; por el contrario, que se comprometa con su trabajo y mejore o, si no
solo ha conseguido desvincularse de la inspeccio­ quisiera hacerlo, que opte por dejarlo, pero que si
nada, supuestos que no configuran perjuicio a la seguía cometiendo faltas que afecten negativamente
dignidad del trabajador, ni al derecho del trabajo. a la empresa, esta iba a tener que desvincularla. No
se aprecia en ello afectación alguna a la dignidad de
la trabajadora, ya que lo que se le está planteando es
4. Resolución N° 133-2021-Sunafil/ la consecuencia lógica y legal de su desempeño.
TFL-Primera Sala

M otivo: Por no asignar ubicación y labores efec­ 6. Resolución N° 556-2021-Sunafil/


tivas al trabajador después de haber concluido su TFL-Primera Sala
licencia con goce de haber otorgada por la reestruc­
turación de la impugnante. Motivo: Por la reducción unilateral de la remune­
ración.
C riterio del TFL:
6.7 En tal sentido, cabe señalar, que la impugnante C riterio del TFL:
ha vulnerado el derecho al trabajo, lo cual com ­ 6.8 (...) como consecuencia del desarrollo de las ac­
prende no solo el acceso al empleo, sino también el tuaciones ¡nspectivas, se determinó que la impugnan­
derecho a la ocupación efectiva del puesto de traba­ te incurrió en el supuesto considerado como acto de
jo, esto es, el derecho al desarrollo de la prestación hostilidad contemplado en el literal b) del artículo 30
laboral en forma ordinaria, siendo que realizar un del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad
trabajo supone un medio por el cual el individuo Laboral, aprobado por el Decreto Supremo N° 003-97-
no solo logra obtener un sustento económico, sino TRU. Esto, al haber realizado una reducción unilate­
también, consigue desarrollar su persona, su pro­ ral de la remuneración (...), basándose simplemente
pio profesionalismo o su proyecto de vida, por lo en un presunto acuerdo verbal -con fecha de celebra­
que estos hechos implican un atentado contra la ción referida en el 24 de mayo de 2020- realizado con
dignidad del trabajador; configurándose así, en sus trabajadores para reducir el horario de trabajo a
un acto de hostilidad que afecta la dignidad de la una jornada de cuatro (04) horas diarias de labores.
persona, prevista en el literal g) del artículo 30 de
la LPCL.
6.9 (...) Por tanto, no se aprecia una razón que 7. Resolución N° 565-2021-Sunafil/
permita suponer que la inactividad efectiva haya TFL-Primera Sala
tenido alguna justificación, por lo que debe man­
tenerse que la afectación al derecho al trabajo y a la
M otivo: Por la reducción de la categoría del tra­
ocupación efectiva del trabajador se ha sacrificado
bajador.
sin que exista algún otro bien tutelable o derecho
apreciable. C riterio del TFL:
6.18 (...) la impugnante no ha exhibido documen­
tos de gestión que demuestren fehacientemente la
5. Resolución N° 198-2021-Sunafil/ reestructuración interna de la empresa ni que acre­
TFL-Primera Sala diten de manera objetiva que dicha situación em ­
presarial en realidad ocurrió. Ello en la medida que
Motivo: Por recibir trato humillante por parte de no basta alegar una simple justificación, sino que
sus jefes inmediatos que afectaron su dignidad. esta debe ser acreditada fehacientemente para de­
term inar que, efectivamente, el cambio de puesto
C riterio del TFL: de trabajo de los trabajadores afectados se realizó
5.30. (...) este Tribunal ha revisado detenidamente en mérito de la facultad o poder de dirección de la
el audio presentado como prueba y ha podido de­ impugnante como empleador; lo que es conforme
terminar que la conversación se limita a enumerar con un criterio de razonabilidad para el ejercicio de
los hechos que sustentan el bajo desempeño de la esta importante atribución empresarial.

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C O M E N T A R IO LABO RA L

Esto debido a que el ius variandi no puede ser medida de destaque, la cual responde a criterios
ejercido de forma arbitraria contra derechos de la organizacionales de la misma com o consecuen­
parte trabajadora, pues, de acuerdo a ley, tal fa­ cia de la pandemia ocasionado por el Coronavirus
cultad debe sujetarse a los limites de los criterios o (Covid-19) y condiciones propias de la actividad
principios de razonabilidad con la finalidad que el que CFG IN V E ST M E N T S.A .C. realiza. La he­
empleador no ejerza abuso de dicha facultad. terogeneidad de las funciones de los trabajadores
destacados, el hecho de no limitarse únicamente a
la participación sindical de los mismos y las condi­
8. Resolución N° 660-2021-Sunafil/ ciones para el traslado (pruebas de detección, aisla­
TFL-Primera Sala miento preventivo, hospedaje y mantenimiento de
las condiciones económicas), acreditan -a la luz del
M otivo: Por desplazamiento temporal de la tra principio de presunción de licitud- que tales actua­
bajadora. ciones se encuentran acorde a derecho.

Criterio del TFL:


6.20 En ese sentido ha quedado establecido que 11. Resolución N° 676-2022-Sunafil/
,el desplazamiento de la trabajadora a la Primera TFL-Primera Sala
Fiscalía Provincial Penal de Nueva Cajamarca, se
realizó en el ejercicio pleno del ius variandi del Motivo: Reducción de la categoría del trabajador.
empleador, porque ambas localidades se encuentra
dentro del Distrito Fiscal de San Martin, jurisdic­ C riterio del TFL:
ción a la que pertenece la trabajadora. Asimismo, 6.17 De acuerdo a los documentos existentes en el
ese traslado no era un impedimento que vulnerase procedimiento inspectivo y sancionador, y de los
su unidad familiar o pusiera en riesgo la atención descargos presentados por la impugnante, no se ad­
a su menor hijo, ya que el lugar de desplazamiento vierte subsanación alguna de las conductas infrac­
se encuentra ubicado a una distancia que puede ser toras imputadas; por el contrario, la impugnante
cubierta en el día, teniendo en cuenta, que en las mantiene su postura, y alega que se ha considerado
tardes realiza trabajo remoto desde su domicilio. erróneamente que la Categoría de Policía Munici­
pal como el de Vigilancia Municipal no tienen la
misma clasificación, y que no habrían incurrido en
9. Resolución N° 68-2022-Sunafil/ actos de hostilidad, ya que la asignación del nuevo
TFL-Primera Sala cargo se ha justificado en la necesidad de personal.
No obstante, se ha podido constatar que, la modi­
Motivo: Por reducción de la remuneración (comi­ ficación de la categoría, si afectaría al trabajador;
siones). debido a que, conforme a lo alegado, pudiendo el
trabajador ocupar una categoría igual a la de otros 1
Criterio del TFL: trabajadores de clasificación similar (clasificación
6.14 En ese orden de ideas, de los actuados, se advierte horizontal), ello no faculta a la impugnante de rea­
que la impugnante ha exhibido documentos de ges­ lizar la m odificación de categoría del trabajador,
tión que demuestran fehacientemente que la remune­ salvo que exista una causa objetiva y razonable,
ración del (efe de Créditos y cobranza, está orientado a situación que no se ha verificado en las actuaciones
la percepción de comisiones. Por lo que, la remunera­ inspectivas de investigación; más aun consideran­
ción del trabajador no está determinada previamente do que el trabajador afectado fue reincorporado a la
con un monto fijo mensual, sino que se encuentra su­ citada categoría mediante mandato judicial.
jeto a las comisiones que obtenga por su actividad. En
consecuencia, la variación de categoría del trabajador
no afectó automáticamente su remuneración, pues V. PRECEDENTE DE OBSERVANCIA
ésta dependía de las comisiones que percibía.
OBLIGATORIA DEL TFL

10. Resolución N° 106-2022-Sunafil/ El T F L ha e x p e d id o re cie n te m e n te


TFL-Primera Sala la R esolu ción de Sala Plena N° 0 0 2 -
2023-Sunafil/TFL (publicada en el dia­
Motivo: Traslado injustificado a otra sede en el país. rio oficial El Peruano el 2 de febrero de
Criterio del TFL:
2023) m ediante la cual establece como
6.21 En ese sentido, la impugnante sí acredita precedente de observancia obligatoria lo
un sustento de razonabilidad y funcionalidad de la siguiente:

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SOLUCIONES*/
LABORALES

M otivo: Im posición de m edidas disci­ CONCLUSIONES


plinarias sin procedim iento disciplina­
• La hostilidad viene a ser un ejerci­
rio previo.
cio abusivo por parte del empleador
Criterio del TFL: respecto a su facultad de dirección al
realizar com portam ientos, palabras,
22. (...) es preciso establecer la existencia gestos, escritos u otros actos que oca­
de actos de hostilidad cuando se des­ sionan al trabajador algún perjuicio
pliegan medidas disciplinarias con­ o afectación a sus derechos laborales,
tra trabajadores sin haberse seguido pudiendo llegar a extinguir la relación
un procedimiento que cumpla con los laboral.
derechos fundamentales a la defensa,
al debido proceso o a la prueba, dere­ • El artículo 30 de la LPCL nos muestra
chos constitucionales que deben tener una lista cerrada de actos de hostilidad
plena vigencia en la relación de tra­ que son equiparables al despido (des­
bajo, conforme con el tercer párrafo pido indirecto), tales com o la falta de
del articulo 23 de la Constitución. pago oportuno de la remuneración, la
reducción de la categoría y remunera­
23. En ese sentido, la autoridad instruc­
ción, el traslado del trabajador a lugar
tiva y sancionadora, durante la trami­
distinto en el que habitualmente presta
tación del procedimiento sanciona-
labores, la inobservancia de medida de
dor respectivo, deberá examinar que
higiene y seguridad, entre otros. Las
en la inspección de trabajo donde se
referidas causales están ligadas fun­
analice la presunta comisión de actos
damentalmente a la afectación de la
de hostilidad en contra de trabajado­
dignidad del trabajador y al uso des­
res sancionados con medidas discipli­
medido del ius variatuii por parte del
narias; se haya verificado si previa­
empleador.
mente a la imposición de la sanción,
el empleador siguió un debido pro­ • A nte un a cto h o stil el trab ajad o r
cedimiento cautelando el derecho a debe emplazar por escrito al emplea­
la defensa y a la prueba; preserván­ dor im pu tando el acto de h o stili­
dose el ejercicio disciplinario que sea dad para que este pueda efectuar su
justo y respetuoso de tales derechos. descargo o enm endar su conducta.
C aso con trario tiene la posibilidad
Este precedente se da a razón de diversas
resoluciones emitidas por el T FL (Resolu­ de accionar judicialm ente para soli­
ciones N° 128-2021 y N° 1051-2022, entre citar el cese de la hostilidad o el pago
otras) en las cuales se aprecia que los tra­ de una indem nización. Del m ismo
bajadores afectados fueron sancionados modo, puede accion ar ante la Suna-
por su empleador con medidas discipli­ fil a fin de que se realice las actua­
narias sin que se evidencie la existencia ciones de inspección correspondien­
de procedimientos disciplinarios previos, tes y se determ ine la com isión de la
en los que se hubieran podido deliberar in fracció n laboral.
los hechos y las razones que justificarían,
• En materia jurisprudencial encontra­
m atizarían o descartarían la imposición
mos diversos casos sobre actos de hos­
de una sanción, afectando con ello la dig­
nidad del trabajador. tilidad en los cuales se determina la

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C O M E N T A R IO LABO RAL

responsabilidad del empleador al no tales com o la afectación de la dig­


sustentar de forma objetiva los cam ­ nidad del trabajador al no asignarle
bios o m odificaciones de las condi­ trabajo efectivo, la inobservancia de
ciones laborales que además le oca­ medidas de seguridad y salud en el
sionaron perjuicio al trabajador. En trabajo que además son sancionables
ese sentido, cobra importancia la exis­ con otras infracciones laborales tipi­
tencia de medios probatorios aporta­ ficadas en el RLGIT, la noción de lo
dos por las partes para verificar si las que debería significar un trato hum i­
medidas adoptadas o conductas rea­ llante hacia el trabajador, la reducción
lizadas por el empleador son razona­ unilateral de la remuneración bajo un
bles y no implican un ejercicio abusivo supuesto acuerdo verbal, la necesidad
de su facultad de dirección. de dem ostrar una causa objetiva que
justifique el cam bio de puesto de tra­
• El Tribunal de Fiscalización Laboral bajo, supuestos en los cuales un despla­
también ha em itido ciertos criterios zamiento temporal podría ser conside­
que permiten establecer qué supuestos rando simplemente como un ejercicio
pueden constituir actos de hostilidad pleno del empleador del ius variandi,
sancionables ad m inistrativam ente, entre otros.

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