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ALTERNATIVAS DE RECUPERACION
El marco legal para la insolvencia empresarial ha sido sustancialmente
modificado tras sucesivas reformas en Colombia, y se ha ido aproximando a las
mejores prácticas internacionales.
Los procesos de insolvencia son judiciales.
¿Vigencia?
Las herramientas previstas en el Decreto Ley 560 del 15 de abril de 2020, serán
aplicables desde la entrada en vigencia del mismo, es decir a partir….
Alternativas?
1. Reorganizarse
2. Se liquida
27/07/2022
SOLUCIONES A LA CRISIS
Acuerdos extrajudiciales (mecanismos alternativos de solución, no son
concursos, soluciones de tipo voluntario)
Procesos concursales judiciales (reglas excepcionales y preferentes)
¿Alternativas? ¿Que hacer frente a la crisis?
1. Se reorganiza (viable)
2. Se liquida
Existen procesos informales (extrajudiciales) híbridos y formales
Esto dependerá de lo que debe, de los acreedores.
¿Reorganizar o liquidar?
La respuesta depende de cada caso:
1. Viabilidad económica de la empresa (casi siempre se intenta la reorganización,
ningún juez lo va a rechazar)
2. Diagnostico adecuado sobre las causas de la crisis
3. Estado de avance de la crisis (Estadio temprano o no)
4. Conflictos existentes entre el empresario y sus acreedores (estado del
conflicto, que tan viable es el dialogo)
5. Composición del pasivo (¿financiero, fiscal, laboral, comercial, todos? ¿Por clases?
En el ámbito extrajudicial no se negocia con todos, negociar con el fisco o con
trabajadores es difícil)
6. Numero de acreedores con los que hay que negociar (concentración o
dispersión del pasivo)
7. Fuentes de financiación, capital de trabajo para continuar la actividad
(durante la negociación, la empresa requiere fondos líquidos, dinero fresco)
¿CÓMO?
La reorganización puede ser unilateral (no es posible cuando hay una
crisis severa o se está en insolvencia)
La reorganización concertada con los acreedores a través de la
celebración de un acuerdo: exige una negociación.
Alternativas, el marco para la negociación, sujetos, formalidades, costos
son diferentes.
Reorganización concertada.
A. Ámbito extrajudicial (acuerdos pre-concursales no son concursos
propiamente dichos, sindicatos financieros, clubes financieros, sin
supervisión de ninguna autoridad y se rigen por normas estrictamente
contractuales.
B. Validación judicial de acuerdos extrajudiciales de reorganización,
(mecanismo mixto)
C. En el marco de un proceso judicial, proceso de reorganización.
Liquidación
Sin insolvencia: (Código de comercio, código general del proceso. Estos
procedimientos son inadecuados para una situación de insolvencia).
Con insolvencia: Mecanismo judicial: liquidación judicial, liquidación por
adjudicación (ante el fracaso del proceso de reorganización) ley 1116,
decreto 772 (liquidación judicial simplificada, activos inferiores a 5mil
salarios)
Liquidación por adjudicación (suspendida hasta diciembre de 2020)
¿De qué depende?
El supuesto de cesación de pagos genera un análisis formal que no da
respuesta a esta pregunta, dependerá de un análisis posterior y de la decisión
del deudor al hacer la solicitud. (La cesación de pagos se analiza con base en el
ESF del mes inmediatamente interior, debe representar el 10% del pasivo total)
Nunca se negocia con TODOS los acreedores (dificultad de negociar con el
fisco, con los acreedores laborales), es importante para establecer el
mecanismo extrajudicial o judicial.
Acuerdos de reorganización:
Modalidades:
Procedimiento hibrido extrajudicial/judicial:
Validación judicial de acuerdos extrajudiciales de reorganización (art. 84 ley
1116 de 2006 (antes decreto 1730 de 2009) Sección 3-
Es un procedimiento supremamente regulado y está formalizado. Su uso
cada vez es menor.
Proceso Judicial de Reorganización.
Regulación de la insolvencia Ley 1116 de 2006
Regimen de insolvencia
Es un régimen judicial que tiene por objeto la protección del crédito y la
recuperación y conservación de la empresa como unidad de explotación
económica y fuente generadora de empleo.
Principios:
- Universalidad Objetiva y subjetiva por lo que el proceso concursal es
UNICO en el territorio (Vs Pluralidad concursal en casos transfronterizos)
PRINCIPIOS:
Igualdad: Tratamiento equitativo de los acreedores
Eficiencia: Aprovechamiento de los recursos existentes
Información: Oportuna, transparente y comparable
Negociabilidad: Negociación no litigiosa, proactiva, informada y de buena
fe.
Reciprocidad: Reconocimiento, colaboración y coordinación mutua con
las autoridades extranjeras, en los casos de insolvencia transfronteriza.
Gobernabilidad económica: Obtener una dirección gerencial definida,
para el manejo y destinación de los activos con miras a lograr el pago y
reactivación empresarial.
Juez de la Insolvencia en Colombia
La Superintendencia de Sociedades desarrolla labores jurisdiccionales en
relación con los procedimientos concursales y desarrolla una labor fundamental
en el sistema de tratamiento de la insolvencia empresarial, y que desempeña
sus funciones exhibiendo una gran capacidad técnica y un alto nivel de
profesionalidad.
La Superintendencia de Sociedades tiene amplios poderes en los
procedimientos concursales de naturaleza judicial y regulatoria, y pueden ser
ejercitados, en algunos supuestos, con amplia dirección.
La confianza en los procedimientos para resolver la insolvencia podría
incrementarse si estuviera mejor adaptado a sus funciones de adjudicador de
derechos. Inamovilidad por la duración que se establezca legalmente para su
mandato, y también que se establezcan mecanismos de apelación contra las
decisiones en materia de insolvencia.
COMPETENCIA
Super.
Derecho societario
Procedimientos de insolvencia
Garantías mobiliarias
PRESS (PROCESO DE REORGANIZACIÓN)
Es un proceso que se recomienda por las buenas practicas
internacionales.
Antecedentes en el Concordato (L 222/95) y el acuerdo de
restructuración (ley 550/99)
En un proceso de recuperación no se pagan con los bienes sino con los ingresos
futuros. El proceso protege la actividad del deudor.
Objeto: Preservar empresas viables y normalizar sus relaciones
comerciales y crediticias, mediante la reestructuración operacional,
administrativa, de activos o pasivos.
Previene del inicio de un proceso de liquidación (no existen al mismo
tiempo)
Posibilidad de rescate para las empresas en insolvencia, para maximizar
valor, utilidad social, preservando empleo, mejor expectativa de cobro
para los acreedores, la recuperación en la liquidación es pobre.
Para satisfacer a todos
Coexiste con la liquidación, se vinculan los 2 procesos por mecanismos
de conversión, existe un sistema dual no de entrada única o unitario
(Insolvencia persona natural)
Proceso judicial, sujeto a “Control Judicial”
Contendientes: Acreedores externos y Acreedores internos.
TRAMITE DE NEOGICIACION DE EMERGECIA DEL ACUERDO DE NEGOCIACIÓN
(NEA)
Se puede intentar una validación o un proceso de reorganización.
PROCESO DE REORGANIACION
Clases de acreedores (Laborales, con garantía, tributario, sin garantía)
A quienes alcanza.
Tratamiento de obligaciones fiscales?
Igual que los demás acreedores
Tratamiento de los socios accionistas?
En la jerarquía van de ultimo, es el más subordinado, todos los sacrificios de los
acreedores externos benefician a los internos, pueden imponer los acuerdos si
se asocian con los otros acreedores porque votann.
El voto está dado por el valor patrimonial derivado del capital que representen
sus acciones.
¿Sistema de administración concursal?
Deudor en posesión- promotor: Sin junta de acreedores, restricciones en su
actuación.
Supuestos y legitimación:
Cesación de pagos: Deudor, acreedor o acreedores o de oficio,
representante extranjero.
Incapacidad de Pago inminente: Deudor o Número Plurar de Acreedores
(no aplica para personas naturales comerciantes) representante
extranjero SUSPENDIDO. (se aplica para los tramites Nea, caso
hidruitango)
PROMOTOR
Naturaleza del cargo: Administrador Concursal
Debería añadir certidumbre y confianza a los acreedores
Auxiliar de la justicia, no es funcionario publico
REMUNERACIÓN:
Tiene una actividad remunerada (a cargo de la concursada, monto fijado
por el juez)
REQUISITOS Y CUALIFICACIONES:
Profesionales- Por