Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
I. ANTECEDENTES
1. Pretensiones
2. Hechos
1
Folio 16 del expediente.
2
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Que, en cumplimiento del artículo 212 de la Ley 1757 de 2015, el alcalde de Cumaral
remitió la consulta popular al Tribunal Administrativo del Meta para que adelantara el
control previo de constitucionalidad de la pregunta que se sometería a consulta popular,
esto es, para que el tribunal determinara si la pregunta es clara, si el alcalde de
Cumaral busca conocer la opinión del electorado sobre un asunto que corresponde al
ámbito local y si la pregunta no está prohibida.
Que el Tribunal Administrativo del Meta, mediante providencia del 7 de marzo de 2017,
resolvió:
2 Artículo 21. Revisión previa de constitucionalidad. No se podrán promover mecanismos de participación democrática sobre
iniciativas inconstitucionales. Para tal efecto:
a) La Corte Constitucional revisará previamente el texto que se somete a referendo constitucional y el texto que se somete a
consulta popular para la convocatoria a una Asamblea Constituyente;
b) Los tribunales de la jurisdicción de lo contencioso-administrativo competentes se pronunciarán sobre la constitucionalidad del
mecanismo de participación democrática a realizarse.
Todo proceso de revisión previa de constitucionalidad de convocatorias a mecanismos de participación democrática deberá
permitir un período de fijación en lista de diez días, para que cualquier ciudadano impugne o coadyuve la constitucionalidad de la
propuesta y el Ministerio Público rinda su concepto.
3 Fl. 47.
3
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
para convocar a consulta popular sobre actividades de hidrocarburos, excepto sobre las
actividades de distribución y transporte, que son de competencia del Ministerio de
Minas y Energía y, por ende, debían excluirse del texto de la pregunta.
3. Argumentos de la tutela
De manera preliminar, la sociedad Mansarovar Energy Colombia Ltd. adujo que está
legitimada para interponer acción de tutela4 contra la providencia del 7 de marzo de
2017, dictada por el Tribunal Administrativo del Meta, en tanto suscribió el contrato de
exploración y producción de hidrocarburos número 009 de 2012 con la Agencia
Nacional de Hidrocarburos (en adelante ANH), contrato que se ejecuta, entre otros, en
el municipio de Cumaral.
En cuanto al fondo del asunto, la sociedad actora alegó que en la providencia acusada se
incurrió en defecto sustantivo y en defecto procedimental, por las razones que la Sala
resume así:
Primera. Que la Ley 1757 de 2015 permite convocatorias a consulta popular de origen
ciudadano y de origen gubernamental, pero que los dos tipos de convocatoria tienen un
4
Sobre la legitimación y el interés para cuestionar vía acción de tutela providencias que avalan preguntas de
consultas populares, la parte actora citó la sentencia de tutela del 15 de diciembre de 2016, dictada por la Sección
Quinta del Consejo de Estado, radicado 2016-03415-00.
4
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
trámite diferente. Que, por eso, si el grupo de ciudadanos que le pidieron al alcalde de
Cumaral que realizara una consulta popular pretendía la convocatoria de ese mecanismo
de participación, lo propio era que cumplieran los requisitos previstos en la Ley 1757 de
2015, esto es, conformar el comité promotor, recolectar los apoyos ciudadanos y
someterlo a verificación y certificación por parte de la Registraduría Nacional del Estado
Civil.
Que, sin embargo, eso no ocurrió, pues el alcalde de Cumaral la convirtió en una consulta
popular de iniciativa gubernamental, sin que la autoridad judicial demandada se percatara
de esa modificación. A juicio de la sociedad actora, el Tribunal Administrativo del Meta no
debió permitir a la administración municipal de Cumaral «burlar la ley para pretender
camuflar y disfrazar una consulta popular por iniciativa ciudadana bajo el ropaje y el
mandato de una consulta popular por iniciativa gubernamental»5.
Que, en todo caso, si se adelanta la consulta popular debe tenerse en cuenta que los
efectos de la decisión que deba adoptarse son hacia el futuro y, por lo tanto, no puede
afectar el contrato de exploración y producción de hidrocarburos celebrado entre la
empresa Mansarovar Energy Colombia Ltd. y la ANH, so pena de desconocer derechos
adquiridos y el principio de la buena fe6.
5
Fl. 8.
6
Sobre el tema, la parte actora citó la sentencia de tutela del 7 de diciembre de 2016, dictada por la Sección Cuarta
del Consejo de Estado, M.P. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas, expediente 11001-03-15-000-2016-02396-00.
5
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Tercera. Que el Tribunal Administrativo del Meta pasó por alto que la consulta popular que
adelanta el municipio de Cumaral no contó con los estudios económicos, presupuestales y
financieros que avalen la realización de dicho mecanismo de participación, tal como lo
exige el artículo 7° de la Ley 819 de 20037 (Ley Orgánica de Presupuesto).
Que, en efecto, «si resulta que el alcalde municipal pretende someter a consulta popular
una pregunta que contiene cinco actividades de la cadena productiva de los hidrocarburos
y frente a dos de ellas, aduce el tribunal, la autoridad municipal carece de competencia
absoluta por encontrarse la misma radicada en cabeza de la Nación a través de los
Ministerios de Minas y Energía y el Ministerio de Transporte, se tiene que el acto
administrativo que contiene dicha pregunta es contrario en su integridad al ordenamiento
jurídico por quebrantar las restricciones consagradas en el artículo 18 de la Ley 1757 de
2015, sin que sea dable enmendar o corregir dicha equivocación como quiera que se trata
de una nulidad absoluta derivada de la falta de competencia sobre la materia. De ahí que
7
Artículo 7º. Análisis del impacto fiscal de las normas. En todo momento, el impacto fiscal de cualquier proyecto
de ley, ordenanza o acuerdo, que ordene gasto o que otorgue beneficios tributarios, deberá hacerse explícito y deberá
ser compatible con el Marco Fiscal de Mediano Plazo.
Para estos propósitos, deberá incluirse expresamente en la exposición de motivos y en las ponencias de trámite
respectivas los costos fiscales de la iniciativa y la fuente de ingreso adicional generada para el financiamiento de
dicho costo.
El Ministerio de Hacienda y Crédito Público, en cualquier tiempo durante el respectivo trámite en el Congreso de la
República, deberá rendir su concepto frente a la consistencia de lo dispuesto en el inciso anterior. En ningún caso
este concepto podrá ir en contravía del Marco Fiscal de Mediano Plazo. Este informe será publicado en la Gaceta del
Congreso.
Los proyectos de ley de iniciativa gubernamental, que planteen un gasto adicional o una reducción de ingresos,
deberá contener la correspondiente fuente sustitutiva por disminución de gasto o aumentos de ingresos, lo cual
deberá ser analizado y aprobado por el Ministerio de Hacienda y Crédito Público.
En las entidades territoriales, el trámite previsto en el inciso anterior será surtido ante la respectiva Secretaría de
Hacienda o quien haga sus veces.
6
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Quinta. Que, por último, a los tribunales administrativos les compete pronunciarse sobre
la constitucionalidad de la consulta popular, en especial, si el texto de la pregunta cumple
los requisitos exigidos por la ley, pero que carecen de competencia para modificar el texto
de la pregunta o sugerir una pregunta distinta, pues la pregunta objeto de análisis «fue
objeto de un debate político ante el ente competente, y en su trámite se tuvieron en cuenta
motivaciones y justificaciones presentadas de conformidad con lo dispuesto en la misma
ley de participación ciudadana, por lo que como se reitera, ha debido dejar sin efectos en
su integridad la pregunta objeto de la consulta pero en ningún caso podía fraccionarse ni
determinarse una adecuación o modificación parcial de la misma, pues se aparta de todos
los debates políticos y jurídicos que fueron dados durante el trámite de la consulta popular
para modificar, al final y sin ningún tipo de debate político, la conveniencia de la consulta,
la pregunta y su alcance»9.
8
Fls. 12 y 13.
9
Fl. 14.
7
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Que, de todos modos, la acción de tutela no puede utilizarse como una nueva instancia
en la que puedan discutirse asuntos sustanciales de la controversia, pues, de lo
contrario, se desconocerían los principios de la seguridad jurídica y cosa juzgada.
5. Intervención de terceros
Que, de otra parte, también debe tenerse en cuenta el impacto negativo que tendrá en
las finanzas de la Nación la realización de las consultas populares, pues, a pesar de
que se convocan por entidades territoriales, pretenden que el costo de llevar a cabo el
mecanismo de participación sea asumido por el gobierno nacional. De ahí que coincida
con la parte actora en que la consulta popular de Cumaral no contó con el debido
análisis sobre la financiación del mecanismo de participación ciudadana.
El director general de la ANDJE solicitó que se dejara sin efectos la providencia del 7 de
marzo de 2017, dictada por el Tribunal Administrativo del Meta, básicamente, porque i)
coartó las competencias del Ministerio de Minas y Energía y de la ANH respecto de
actividades de exploración y explotación de hidrocarburos; ii) desconoció que la Nación
9
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
es la propietaria de los recursos naturales no renovables y del subsuelo, iii) pasó por
alto que la ANLA, el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible y las Corporaciones
Autónomas Regionales tienen a cargo la protección de los derechos e intereses
ambientales, y iv) no tuvo en cuenta los principios de coordinación, concurrencia y
colaboración entre los niveles central y territorial, en los términos fijados en la sentencia
C-273 de 2016, dictada por la Corte Constitucional.
Por otra parte, sostuvo que la decisión objeto de tutela desconoce la política de
prevención del daño antijurídico, pues «la realización de consultas populares que no
cumplen con los requisitos legales y que contrarían las disposiciones jurídicas,
incrementaría la potencialidad de futuras demandas en contra de las arcas públicas, por
quienes de buena fe y con arreglo a las leyes vigentes suscribieron contratos válidos
con el Estado, como los de exploración y producción de hidrocarburos»14.
12
El artículo 4 del Decreto 1053 de 1953 dice: «Declárase de utilidad pública la industria del petróleo en sus ramos
de exploración, explotación, refinación, transporte y distribución. Por tanto, podrán decretarse por el Ministerio del
ramo, a petición de parte legítimamente interesada, las expropiaciones necesarias para el ejercicio y desarrollo de
tal industria (…)».
13
Fl. 135.
14
Fl. 136 (vuelto).
10
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
15
Fl. 162 (vuelto).
11
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Por otra parte, la ANM sostuvo que el artículo 33 de la Ley 136 de 1994 establece que
es procedente la consulta popular en proyectos turísticos, mineros o de otro tipo, como,
por ejemplo, los de hidrocarburos, siempre que se trate de proyectos que supongan un
cambio significativo en el uso del suelo y que dicho cambio implique una transformación
en las actividades tradicionales del municipio. Que, sin embargo, el Tribunal
Administrativo del Meta no analizó si la consulta popular que promueve el alcalde de
Cumaral cumple los requisitos previstos en dicha norma y, por lo tanto, la decisión
objeto de tutela debe dejarse sin efectos.
Por lo demás, coincidió con los intervinientes en que el Tribunal Administrativo del Meta
carecía de competencia para modificar o sugerir la pregunta que se sometería a
consideración de los cumaraleños y que, en todo caso, los efectos de la consulta
popular de Cumaral serán hacía el futuro, lo que quiere decir que la decisión que se
adopte no puede afectar los derechos adquiridos y las expectativas legítimas de los
sujetos que, con anterioridad, obtuvieron licencias, permisos o autorizaciones para
desarrollar actividades de la industria de hidrocarburos.
16
Fl. 206.
12
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Que, en todo caso, el proyecto cuenta con el plan de manejo ambiental, que incluye las
medidas tendientes a prevenir, mitigar, corregir o compensar impactos ambientales que
se pueden ocasionar en el desarrollo del proyecto, desde el punto de vista biótico,
abiótico y social. Que, además, la licencia ambiental incluye obligaciones, condiciones y
requisitos adicionales para que la empresa produzca el menor impacto ambiental
posible en el desarrollo de la actividad autorizada, con el fin de garantizar que el medio
ambiente de la zona donde se efectuará el proyecto y la población residente en áreas
aledañas no se vean afectadas.
6. Coadyuvancias
17
En los folios 84-126 del expediente se encuentra el certificado de existencia y representación legal de Ecopetrol
S.A. que demuestra que la señora Maciel María Osorio Madiedo es la apoderada general de esa sociedad.
13
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
En cuanto al fondo del asunto, Ecopetrol S.A. también solicitó que se dejara sin efectos
la providencia del 7 de marzo de 2017, dictada por el Tribunal Administrativo del Meta,
por cuanto la autoridad judicial demandada no realizó un examen riguroso sobre la
constitucionalidad de la consulta popular que se pretende adelantar en el municipio de
Cumaral.
Que, en efecto, el tribunal se limitó a citar fallos dictados por las altas cortes, pero no
realizó un análisis concreto y específico respecto de la viabilidad de la consulta popular
en el municipio de Cumaral. Que ni siquiera tuvo en cuenta las competencias
administrativas de entidades del orden nacional como la ANH, que administra las
reservas y recursos hidrocarburíferos de la Nación; el Ministerio de Minas y Energía,
que tiene como objetivo formular, adoptar, dirigir y coordinar las políticas, planes y
programas del sector minas y energía, y la Agencia Nacional de Licencias Ambientales,
que tiene la competencia privativa para expedir las licencias ambientales del sector de
hidrocarburos y debe garantizar la compensación, mitigación y restauración de los
impactos ambientales que, eventualmente, se causen en las fuentes hídricas ubicadas
en las áreas donde se desarrollan las obras, proyectos o actividades.
Que tampoco analizó el artículo 4 del Decreto 1056 de 1953 que declaró de utilidad
pública la industria del petróleo «en sus ramos de exploración, explotación, refinación,
transporte y distribución»19, lo que denota que se trata de un asunto de interés general
de la Nación, mas no únicamente de las entidades territoriales, y, por tanto, el alcalde
de Cumaral carece de competencia para convocar a consulta popular sobre actividades
relacionadas con hidrocarburos.
18
Fl. 77 (vuelto).
19
Fl. 79 (vuelto).
14
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Que las consultas populares sobre asuntos mineros y de hidrocarburos que se están
adelantando en los diferentes municipios de Colombia generan inseguridad jurídica
tanto para el Estado como para las empresas que desarrollan las obras, proyectos o
actividades mineras y de hidrocarburos, pues pasarían de basarse en una
reglamentación de orden nacional a reglamentaciones regionales de más de 1.080
municipios.
Por último, coincidió con algunos intervinientes en que el Tribunal Administrativo del
Meta carece de competencia para modificar la pregunta, toda vez que únicamente debe
limitarse a determinar si la pregunta cumple los requisitos constitucionales y legales.
Que, por eso, el solo hecho de que el tribunal hubiese aceptado que las actividades de
transporte y comercialización son de competencia de la Nación era suficiente para
haber declarado la inconstitucionalidad de la pregunta que se pretende someter a
consulta popular. Que, incluso, las actividades de sísmica, exploración y explotación de
hidrocarburos utilizadas en el texto de la pregunta también son inconstitucionales, pues
corresponden a funciones asignadas a la ANH.
20
En los folios 188-191 del expediente se encuentra el certificado de existencia y representación de la Asociación
Colombiana del Petróleo.
15
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
En virtud del artículo 1321 del Decreto 2591 de 1991, las personas que tengan interés
legítimo en el resultado del proceso de tutela también pueden intervenir para coadyuvar
u oponerse a las pretensiones de la demanda.
Por su parte, el artículo 7122 del Código General del Proceso, aplicable al trámite de la
acción de tutela por remisión del artículo 4° del Decreto 306 de 1992, prevé que las
personas que tengan relación sustancial con una de las partes del proceso pueden
intervenir como coadyuvantes mientras no se haya dictado sentencia de segunda
instancia.
En el sub lite, Ecopetrol S.A. y la Asociación Colombiana del Petróleo, coadyuvaron las
pretensiones de la sociedad Mansarovar Energy Colombia Ltd.
La Sala advierte que se trata de terceros con interés en el resultado del proceso, pues,
según los certificados de existencia y representación, Ecopetrol S.A. es una sociedad
de economía mixta vinculada al Ministerio de Minas y Energía, que se encarga de la
exploración, explotación, transporte y comercialización de hidrocarburos de la Nación, y
la Asociación Colombiana del Petróleo tiene como objetivo general la promoción,
desarrollo, divulgación y coordinación de estudios jurídicos, técnicos, económicos y
estadísticos sobre la industria de los hidrocarburos en sus diversas ramas. Es decir, que
las dos sociedades dedican su objeto social a actividades relacionadas con la industria
de hidrocarburos, que es justamente el objeto de la consulta popular que se pretende
realizar en Cumaral.
21
Artículo 13. Personas contra quien se dirige la acción Intervinientes. La acción se dirigirá contra la autoridad
pública o el representante del órgano que presuntamente violó o amenazó el derecho fundamental. Si uno u
otro hubiesen actuado en cumplimiento de órdenes o instrucciones impartidas por un superior, o con su autorización
o aprobación, la acción se entenderá dirigida contra ambos, sin perjuicio de lo que se decida en el fallo. De ignorarse
la identidad de la autoridad pública, la acción se tendrá por ejercida contra el superior.
Quien tuviere un interés legítimo en el resultado del proceso podrá intervenir en él como coadyuvante del
actor o de la persona o autoridad pública contra quien se hubiere hecho la solicitud (se resalta).
22
Artículo 71. Coadyuvancia. Quien tenga con una de las partes determinada relación sustancial a la cual no se
extiendan los efectos jurídicos de la sentencia, pero que pueda afectarse si dicha parte es vencida, podrá intervenir en
el proceso como coadyuvante de ella, mientras no se haya dictado sentencia de única o de segunda instancia.
El coadyuvante tomará el proceso en el estado en que se encuentre en el momento de su intervención y podrá
efectuar los actos procesales permitidos a la parte que ayuda, en cuanto no estén en oposición con los de esta y no
impliquen disposición del derecho en litigio.
La coadyuvancia solo es procedente en los procesos declarativos. La solicitud de intervención deberá contener los
hechos y los fundamentos de derecho en que se apoya y a ella se acompañarán las pruebas pertinentes.
Si el juez estima procedente la intervención, la aceptará de plano y considerará las peticiones que hubiere formulado
el interviniente.
La intervención anterior al traslado de la demanda se resolverá luego de efectuada esta.
16
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
1.2. Por otra parte, el 30 de mayo de 2017, el ciudadano Carlos Enrique Robledo
Solano solicitó que se decretara una medida provisional de urgencia. En concreto,
sostuvo que dada la proximidad de la fecha en que se llevará a cabo la consulta popular
de Cumaral (4 de junio de 2017) debe decretarse «la suspensión de los efectos
jurídicos de la providencia proferida por el ente accionado y por consiguiente la
realización de la consulta popular que pretende realizarse el próximo domingo, hasta
tanto esa Honorable Corporación resuelva mediante sentencia debidamente
ejecutoriada la acción de tutela pedida».
La Sala inicia por precisar que, en providencia del 16 de mayo de 2017, el despacho
sustanciador ya denegó una medida cautelar pedida por la sociedad Mansarovar
Energy Ltd. en la que también solicitaba la suspensión de los efectos de la providencia
del 7 de marzo de 2017, dictada por el Tribunal Administrativo del Meta, hasta tanto se
decida de fondo la acción de tutela, justamente porque el próximo 4 de junio se llevará
a cabo la consulta popular en el municipio de Cumaral.
Luego de adelantarse los trámites propios de las acciones de tutela, esto es, de
admitirse la demanda, de practicarse las notificaciones de rigor y de requerirse a las
autoridades demandadas e interesadas para que presentaran los informes
correspondientes, la solicitud de amparo presentada por la sociedad Masarovar Energy
17
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Por consiguiente, no hay lugar a decretar la medida cautelar de urgencia pedida por el
ciudadano Carlos Enrique Robledo Solano, quien, además, ni siquiera informó cuál era
el interés que le asistía en este trámite, ni manifestó que coadyuvara a alguna de las
partes del proceso. Se impone, pues, denegar la solicitud.
2. Cuestión de fondo
La tutela procede cuando el interesado no dispone de otro medio de defensa, salvo que
se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. En todo
caso, el otro mecanismo de defensa debe ser eficaz para proteger el derecho
fundamental vulnerado o amenazado, pues, de lo contrario, el juez de tutela deberá
examinar si existe perjuicio irremediable y, de existir, concederá el amparo impetrado
como mecanismo transitorio, siempre que esté plenamente acreditada la razón para
conceder la tutela.
23
Ver sentencia del 31 de julio de 2012.
18
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Para tal efecto, el juez de tutela debe verificar el cumplimiento de los requisitos
generales (procesales o de procedibilidad) que fijó la Corte Constitucional, en la
sentencia C-590 de 2005. Esto es, la relevancia constitucional, el agotamiento de los
medios ordinarios de defensa, la inmediatez y que no se esté cuestionando una
sentencia de tutela. Además, debe examinar si el demandante identificó y sustentó la
causal específica de procedibilidad y expuso las razones que sustentan la violación o
amenaza de los derechos fundamentales. No son suficientes las simples
inconformidades frente a las decisiones tomadas por los jueces de instancia, sino que el
interesado debe demostrar que la providencia cuestionada vulneró o dejó en situación
de amenaza derechos fundamentales.
Una vez la acción de tutela supere el estudio de las causales procesales, el juez puede
conceder la protección, siempre que advierta la presencia de alguno de los siguientes
defectos o vicios de fondo, que miran más hacia la prosperidad de la tutela: (I) defecto
sustantivo, (II) defecto fáctico, (III) defecto procedimental absoluto, (IV) defecto
orgánico, (V) error inducido, (VI) decisión sin motivación, (VII) desconocimiento del
precedente y (VIII) violación directa de la Constitución.
Las causales específicas que ha decantado la Corte Constitucional (y que han venido
aplicando la mayoría de las autoridades judiciales) buscan que la tutela no se convierta
en una instancia adicional para que las partes reabran discusiones jurídicas que son
propias de los procesos ordinarios o expongan los argumentos que, por negligencia o
decisión propia, dejaron de proponer oportunamente.
24
Expediente (IJ) 11001-03-15-000-2012-02201-01. La Sala Plena precisó:
2.1.11.- Entonces, en virtud de lo dispuesto en el artículo 86 de la Carta, la acción de tutela sí procede contra
las providencias del Consejo de Estado, materializadas en autos y sentencias, en la medida en que la
Corporación hace parte de una de las ramas del poder público –Rama Judicial-, conforme con los artículos
113 y 116 de la Constitución y, por tanto, es una autoridad pública.
Aceptar la procedencia de la acción de tutela contra las providencias del Consejo de Estado, no es otra cosa
que aceptar la prevalencia de los derechos fundamentales de las personas y, por ende, desarrollar los
mandatos constitucionales contenidos en los artículos 1, 2, 4, 6, 121 y 230 Constitucionales.
2.1.12.- No puede perderse de vista que los autos y sentencias que profieren los jueces de las distintas
jurisdicciones, incluidos los órganos que se encuentran en la cúspide de la estructura judicial, pueden vulnerar
los derechos fundamentales de las personas.
19
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
2.3. Del agotamiento de los mecanismos de defensa judicial: la Sala estima que
este requisito también está acreditado, pues las Leyes 134 de 1994 y 1757 de 2015 no
establecen ningún recurso contra la providencia que decide sobre el control previo de
constitucionalidad de la pregunta en el trámite de una consulta popular.
2.4. No se cuestiona una sentencia de tutela, sino una providencia dictada por el
Tribunal Administrativo del Meta en el curso de la consulta popular que adelanta el
municipio de Cumaral.
Alegan también que el Tribunal Administrativo del Meta desconoció que el alcalde de
Cumaral carecía de competencia para promover una consulta popular sobre asuntos de
hidrocarburos, en cuanto se trata de una actividad declarada como de utilidad pública y,
por ende, interesa a toda la Nación. Que, además, la pregunta que se pretende someter
a consulta popular no es formalmente válida, toda vez que no cumple el requisito de
claridad. Por último, sostienen que el Tribunal Administrativo del Meta carece de
competencia para modificar la pregunta o sugerir el texto que debe someterse a
consulta popular.
Para ilustrar la forma en que la Sala resolverá el primer problema jurídico, se hará
referencia, en términos generales, al trámite de la consulta popular. Seguidamente, se
analizará la forma en que se tramitó la consulta popular de Cumaral para determinar si
cumple o no los requisitos legales.
Ahora, para que la consulta de origen popular supere la etapa de recolección de apoyos
se requiere de un número de apoyos no menor del diez por ciento del censo electoral
del respectivo ente territorial (artículo 9). Por lo tanto, vencido el plazo de la recolección
de firmas puede ocurrir:
Por su parte, para convocar y llevar a cabo una consulta popular gubernamental del
orden municipal (que es la que aquí interesa), el alcalde debe solicitar el concepto
previo del concejo municipal. El concejo, por su parte, cuenta con 20 días para decidir si
rechaza o apoya la consulta popular (artículo 32 de la Ley 1757 de 2015). Si la consulta
popular cuenta con el concepto favorable del concejo municipal, el texto que se
someterá a consulta debe ser revisado por el tribunal administrativo competente, con el
23
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
En el sub lite, la Sala encuentra que el alcalde de Cumaral, con la firma de la secretaria
de gobierno, mediante Decreto 58 del 19 de octubre de 2016, dio inicio al trámite de
consulta popular para preguntarle a los ciudadanos cumaraleños lo siguiente «¿Está
usted de acuerdo ciudadano cumaraleño que dentro de la Jurisdicción del MUNICIPIO
de CUMARAL (META), se ejecuten actividades de exploración sísmica, perforación
exploratoria y producción de hidrocarburos?».
En ese mismo acto, envió copia del decreto de convocatoria a consulta popular al
concejo municipal de Cumaral para que emitiera concepto sobre la viabilidad del
mecanismo de participación y ordenó que, una vez surtido el trámite ante el concejo
municipal, el decreto se remitiera al Tribunal Administrativo del Meta para que se
pronunciara sobre la constitucionalidad de la pregunta que se pretende someter a
consulta popular.
No es cierto, entonces, que se trate de una consulta popular de origen ciudadano que
mutó a consulta popular de origen gubernamental, como lo sugieren tanto la parte
actora como algunos de los intervinientes. En realidad, siempre se trató de una consulta
popular gubernamental y se siguieron las ritualidades, las formas, que fijó la Ley 1757
de 2015 para ese tipo de consulta y, por lo tanto, se garantizó el derecho al debido
proceso.
una consulta popular, per se, no modifica el origen del mecanismo de participación.
Para la Sala, esa mención hace parte simplemente de la exposición de motivos sobre la
conveniencia de la consulta popular, en la medida en que el alcalde puso de presente la
preocupación de algunos ciudadanos por las consecuencias negativas que tendría en
las fuentes hídricas del municipio la ejecución del contrato de exploración y producción
de hidrocarburos número 009 de 2012 celebrado entre la ANH y la sociedad aquí
demandante. Pero eso de ningún modo puede cambiar el origen gubernamental del
mecanismo de participación.
Por otra parte, la sociedad actora y la mayoría de los intervinientes también alegan que
en el trámite de la consulta popular de Cumaral no se determinó la forma en que se iba
a financiar la realización del mecanismo de participación ni se analizó el impacto fiscal
negativo que traerá la posible prohibición de las actividades de exploración sísmica,
perforación exploratoria, producción, transporte y comercialización de hidrocarburos en
ese municipio.
25
Constitución Política. Artículo 41. En todas las instituciones de educación, oficiales o privadas, serán obligatorios
el estudio de la Constitución y la Instrucción Cívica. Así mismo se fomentarán prácticas democráticas para el
aprendizaje de los principios y valores de la participación ciudadana. El Estado divulgará la Constitución.
25
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Es cierto que el artículo 7 de la Ley 819 de 2003 establece que cualquier proyecto de
ley, ordenanza o acuerdo que ordene gasto deberá explicar de manera clara el impacto
fiscal que cause y deberá, además, ser compatible con el marco fiscal de mediano
plazo. Igualmente, determina que los proyectos de ley de iniciativa gubernamental, que
planteen un gasto adicional o una reducción de ingresos, deberán fijar la
correspondiente fuente sustitutiva por disminución de gasto o aumento de ingresos, que
debe ser analizada y aprobada por el Ministerio de Hacienda y Crédito Público. En las
entidades territoriales, ese trámite debe adelantarse ante las secretarías de hacienda.
Sin embargo, la Sala estima que no es necesario que el trámite de las consultas
populares incluya el análisis de impacto fiscal, primero, porque la Ley 1757 de 2015 no
lo exige expresamente y, segundo, porque el evento regulado por el artículo 7 de la Ley
819 de 2003 difiere del trámite de las consultas populares, pues si bien este mecanismo
de participación puede dar lugar a la expedición de actos normativos (eso si la consulta
abordó asuntos de carácter general), lo cierto es que no se trata propiamente de un
proyecto de ley, ordenanza o acuerdo, que es el evento que regula el artículo 7 de la
Ley 819 de 2003.
26
Ver, entre otras, la sentencia T 123 de 2009.
26
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Las anteriores razones son suficientes para que la Sala descarte el supuesto trámite
irregular de la consulta popular promovida por el alcalde de Cumaral. Se trata de una
consulta gubernamental, la financiación de la consulta popular está previsto en la Ley
1757 de 2015 y no era necesario que se contara con análisis sobre impacto fiscal. Así
queda resuelto el primer problema jurídico planteado.
27
Según el artículo 286 CP, la ley también podrá reconocer como entidades territoriales a las regiones y provincias
que se constituyan en los términos de la Constitución y de la ley.
28
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
El artículo 1° debe leerse con detenimiento para facilitar su comprensión, pues alude
separadamente a tres nociones diferentes. La primera, es el unitarismo como forma de
organización estatal, esto es, una sola constitución y una sola legislación, en principio,
proveniente del Congreso de la República, que rigen en todo el territorio. La segunda,
es la descentralización, entendida como un mecanismo o forma de administración. Se
pretendió evitar el centralismo administrativo para darle curso a un papel preponderante
en la ejecución de la ley (administración) a las entidades y corporaciones
descentralizadas tanto por servicios como territorialmente. Y la tercera, es la autonomía
de las entidades territoriales, que son las reparticiones político administrativas en que
se divide el territorio nacional (departamentos, distritos, municipios y territorios
indígenas)28.
En virtud del principio de autonomía, el artículo 287 CP establece que las entidades
territoriales pueden gestionar sus propios intereses, siempre que se haga en el marco
28
Sobre el particular, la Corte Constitucional, en sentencia C-1096 de 2001, explicó: “(…) 2. De acuerdo con el
artículo 1º de la Constitución Política, el Estado en Colombia se organiza en forma de república unitaria,
descentralizada, con autonomía de sus entidades territoriales. En aplicación del concepto de descentralización a que
hace referencia este artículo, el Estado en Colombia se organiza en dos niveles, el nacional y el territorial, y, por lo
tanto, la organización política del Estado colombiano comprende la Nación y las entidades territoriales. En estas
condiciones, la Nación, los departamentos, distritos y municipios son personas jurídicas de derecho público.
Adicional a la organización política del Estado, la organización administrativa permite la creación, tanto en el nivel
nacional como en el territorial, de entidades públicas diferentes a las señaladas, con su propia personalidad jurídica.
Es el caso, por ejemplo, para el nivel nacional, de la Comisión Nacional de Televisión (C.P., art. 76), el Banco de la
República (C.P., art. 371) y las entidades descentralizadas (C.P., arts. 150-7, 209 y tr. 27). En el mismo sentido la
Constitución consagra para el nivel territorial la creación de entidades descentralizadas (C.P, arts. 300-7 y 313-6) y la
constitución de regiones administrativas y de planificación (C.P., art. 306). 3. En estas circunstancias se impone
distinguir entre la organización política y la organización administrativa del Estado. Mientras que la organización
política obedece a la forma de Estado y se manifiesta en la Nación, persona jurídica, y las entidades territoriales
(C.P., art. 1º), la organización administrativa responde a la manera como se asume, en el sector central o
descentralizado, la prestación de servicios y el cumplimiento de las funciones asignadas a cada nivel del Estado
(C.P., art. 209).”
29
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
de los límites que imponen la Constitución y la ley, y que, además, tendrán los
siguientes derechos:
Con todo, la autonomía de las entidades para gestionar directamente sus propios
intereses y ejercer las competencias que les corresponden no es absoluta, pues el
ejercicio de esa competencia obliga a no desconocer las competencias de la Nación y a
observar los principios de coordinación, concurrencia y subsidiariedad, que son los
límites naturales al ejercicio de toda competencia. Esos principios son útiles para decidir
tensiones o conflictos entre el carácter unitario del Estado y la autonomía de las
entidades territoriales. Justamente, la Corte Constitucional ha fijado ciertos criterios
para solucionar esas tensiones (sentencias C 478 de 1992 y C 541 de 1993), así:
Ahora, en lo que tiene que ver con la competencia de los municipios, el artículo 311 CP
establece que al municipio, como entidad fundamental de la división político-
30
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Y, conforme con los numerales 7 y 9 del artículo 313 CP, a los concejos les compete
reglamentar los usos del suelo y dictar las normas necesarias para el control, la
preservación y defensa del patrimonio ecológico del municipio.
Según el artículo 151 CP, esa ley orgánica también es denominada ley de asignación
de competencias normativas a las entidades territoriales. Es decir, se trata de una ley
con dos nombres: Ley Orgánica de Ordenamiento Territorial y Ley de Asignación de
Competencias Normativas a las Entidades Territoriales. Esa ley le asigna a los
municipios las siguientes competencias en materia de ordenamiento territorial30:
De la normativa, la Sala interpreta que los municipios tienen competencia para ordenar
el territorio y para reglamentar los usos del suelo. Esa competencia se ejerce a través
de las autoridades locales: el concejo y el alcalde. El ejercicio de esa facultad permite,
29
Ley Orgánica de Ordenamiento Territorial, artículo 2.
30
Artículo 29 de la Ley Orgánica de Ordenamiento Territorial.
31
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
por supuesto, adoptar normas y medidas sobre las actividades que pueden
desarrollarse en el territorio del municipio, como ocurre, por ejemplo, con el uso del
suelo y la minería o las actividades de la industria de hidrocarburos, pues, como se dijo,
el desarrollo territorial incluye el desarrollo ambientalmente sostenible.
Siendo así, las consultas populares sobre proyectos y actividades relacionados con la
industria de hidrocarburos se encuentran en el marco de la competencia de los
municipios, bien sea para permitirlos, restringirlos o prohibirlos. Incluso, el artículo 33 de
la Ley 136 de 1994 (que dicta normas sobre la organización y funcionamiento de los
municipios) establece que cuando el desarrollo de proyectos de naturaleza turística,
minera o de otro tipo, como ocurre con las actividades de la industria de hidrocarburos
amenace con crear un cambio significativo en el uso del suelo, que dé lugar a una
transformación en las actividades tradicionales de un municipio, se debe realizar una
consulta popular.
Sin embargo, eso no significa que sea absoluta la competencia de los municipios frente
a la regulación del ordenamiento territorial. Como tampoco es absoluta la competencia
de la Nación para definir cuestiones relacionadas con el uso del subsuelo y la
explotación de recursos naturales no renovables. En el Estado de derecho no hay
competencias absolutas, porque las competencias de los órganos siempre se confieren
32
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
para cumplir y asegurar los fines del Estado y dentro del principio de colaboración
armónica de todos los poderes públicos.
31
Sentencia C 035 de 2016.
33
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Ahora bien, es normal que se presenten colisiones entre el interés nacional y el interés
local cuando se ejercen las competencias de regular y ordenar la extracción de
recursos naturales no renovables (competencias de la Nación) y de planificar, gestionar
sus intereses y ordenar el territorio (municipios), al punto que esa tensión genere
graves contradicciones y anule las competencias de cada ámbito, en detrimento del
cumplimiento de los fines del Estado (artículo 2° CP).
Podría ocurrir que ni el Estado (Nación) ejerza su competencia para explotar los
recursos naturales no renovables del subsuelo (y, de contera, deje de percibir los
recursos económicos para cumplir los fines del Estado) ni los municipios puedan regular
el ordenamiento del territorio para favorecer el uso y desarrollo sostenible del suelo.
Para superar esas tensiones, debe acudirse a los criterios de ponderación fijados por la
Corte Constitucional y que la Sala ya resumió anteriormente32. En virtud de tales
criterios de ponderación, la Sala estima que, ante la tensión de intereses nacionales y
locales en relación con las competencias de explotación de recursos naturales no
renovables y de regulación del ordenamiento territorial, debe, en principio, prevalecer la
competencia de las entidades territoriales, pues la regulación y uso del territorio
comprende asuntos de mayor impacto social, como distribuir y aprovechar los usos del
territorio, conforme con las características del suelo y los planes de vida de los
habitantes, de las comunidades indígenas, entre otros; definir las actividades e
intervenciones que pueden permitirse en una superficie; así como la gestión,
modificación y protección del medio ambiente33.
32
Ver sentencias C 478 de 1992 y C 541 de 1993.
33
Ley Orgánica de Ordenamiento Territorial, artículo 2.
34
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
que puede estar enfocado en el modo como una comunidad local quiere vivir y
aprovechar los recursos naturales.
Son los municipios los que regulan el uso del suelo, según las prácticas que
habitualmente desarrollan los habitantes del territorio, y los que determinan la gestión
ambiental que se debe seguir en su jurisdicción para lograr el desarrollo sostenible. Se
trata de encontrar el equilibrio entre el desarrollo económico y la protección del medio
ambiente y así lograr una buena calidad de vida de los habitantes. De ahí que el
Estado, bajo el interés de explotar recursos naturales no renovables, no podría afectar
la superficie y afectar el uso del suelo, al punto que termine por modificar las
actividades que normalmente se practican en el suelo del municipio o que afecten
radicalmente el ambiente, salvo que sea el propio municipio el que lo permita o que sus
propios habitantes directamente decidan que están de acuerdo con ese tipo de
prácticas.
La Sala no duda que el Estado puede explotar los recursos naturales no renovables que
están en el subsuelo, pues esa actividad genera importantes recursos económicos que
permiten financiar necesidades básicas como la educación, salud, vivienda, servicios
públicos, entre otros. Pero no puede pasar por alto que la explotación de esos recursos
no puede afectar la competencia de las entidades territoriales, al punto que trasforme el
uso normal del suelo, la forma como el municipio ha distribuido los usos del territorio, o
que afecte de forma agresiva asuntos ambientales, sociales y culturales del municipio.
A manera de resumen:
(…) el texto de la pregunta propuesta para la consulta popular respecto a las actividades de
exploración sísmica, perforación exploratoria y producción, no resultan contrarias a los
mandatos superiores contenidos en el artículo 288 de la Constitución, en tanto que la
autonomía de que gozan las Entidades Territoriales, como es el caso del Municipio de
Cumaral (Meta) está enmarcada dentro de los límites de la Constitución y la Ley, luego si la
Entidad territorial pretende desarrollar una consulta popular, ello no afecta la competencia
que la ley y la Constitución le ha asignado, especialmente, en materia de hidrocarburos y la
autoridad ambiental, en relación con la exploración y explotación de los hidrocarburos
existentes en el subsuelo Colombiano.
Es decir, no hay restricción implícita por el texto de la pregunta propuesta para la consulta
popular, pues en el evento en que la respuesta mayoritaria sea el “si”, las autoridades del
orden nacional, conservan sus competencias precisas en relación con la administración de
los hidrocarburos y de los recursos naturales renovables –para el caso de las autoridades
ambientales- y entre las Autoridades Nacionales y Municipales debe haber un trabajo
coordinado y de colaboración en los asuntos relacionados.
combustibles líquidos derivados del petróleo, sin perjuicio de las competencias atribuidas o
delegadas a otras autoridades.
Y en su artículo 17, consagra que para poder transportar por vía terrestre combustibles
líquidos derivados del petróleo, es necesario que se cumplan con los requisitos
establecidos en el Decreto 1609 de 2002, en el que se reglamenta el manejo y transporte
terrestre automotor de mercancías peligrosas por carretera y está en cabeza del
MINISTERIO DE TRANSPORTE.
Argumentos suficientes para excluir de la pregunta de la consulta los verbos transitivos de
transportar y comercializar, los cuales son de resorte de la Nación y escapan de la órbita de
los Municipios.
En ese orden de ideas, la pregunta quedará formulada de la siguiente manera ¿Está usted
de acuerdo ciudadano cumaraleño que dentro de la Jurisdicción del MUNICIPIO de
CUMARAL (META), se ejecuten actividades de exploración sísmica, perforación
exploratoria y producción de hidrocarburos?
En consecuencia, el texto de la consulta propuesta por el MUNICIPIO de CUMARAL
(META), está ajustado a la Constitución y a la Ley por ende deviene en
CONSTITUCIONAL, con las modificaciones que ya fueron señaladas.
Como se puede apreciar, el Tribunal Administrativo del Meta estimó que el alcalde de
Cumaral tiene competencia para presentar la consulta popular sobre el desarrollo de
actividades económicas de la cadena del sector de hidrocarburos en el territorio,
excepto las actividades de transporte y comercialización de los combustibles, pues los
municipios están facultados para regular el uso del suelo en su territorio.
La Sala considera que la decisión del Tribunal Administrativo del Meta se ajusta a
derecho, en tanto concluyó que las consultas populares sobre actividades relacionadas
con la industria de hidrocarburos se enmarcan en el ámbito de las competencias de los
municipios (autonomía política). Desde luego, en el marco de la consulta popular, el
alcalde de Cumaral debe cumplir con el requisito de concertación con la Nación para
definir asuntos que si bien hacen parte del ordenamiento territorial, también inciden en
cuestiones importantes para el nivel nacional.
A juicio de la Sala, resulta razonable que el Tribunal Administrativo del Meta hubiera
excluido de la pregunta las actividades de transporte y comercialización de
hidrocarburos, en la medida en que esas actividades no están directamente
relacionadas con la regulación del uso del suelo en su territorio. En efecto, el transporte
implica la conducción de un combustible líquido «desde la boca del pozo hasta los sitios
de almacenamiento y procesamiento, como son las estaciones de bombeo, refinerías y
centros de comercialización (puertos)». Esos combustibles se transportan «a través de
oleoductos (petróleo), gasoductos (gas), carrotanques (petróleo) y buques (petróleo)».
La comercialización, por su parte, se refiere a «todas aquellas actividades de carácter
comercial, para colocar los productos a disposición de los usuarios».
37
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
En lo que tiene que ver con la supuesta falta de competencia del Tribunal Administrativo
del Meta para excluir palabras o expresiones del texto de la pregunta, la Sala precisa
que el control previo de constitucionalidad está previsto para que los tribunales
administrativos verifiquen, entre otras cosas, que la consulta popular no se promueva
sobre iniciativas inconstitucionales y, para el efecto, deben hacer un estudio integral,
que comprende no solo la sujeción al procedimiento previsto para ese mecanismo de
participación, sino la compatibilidad material con la Constitución. Sobre el control judicial
de las consultas populares del orden territorial, la Corte Constitucional, en sentencia C-
150 de 2015, explicó:
Mediante este control (se refiere al control previo de constitucionalidad) se evita que la
intervención del pueblo recaiga, por ejemplo, sobre una pregunta que exceda los intereses
del respectivo nivel territorial o que desconozca normas superiores.
De acuerdo con lo señalado el control judicial de la consulta popular territorial tiene las
siguientes características: (i) es una competencia a cargo de los tribunales administrativos;
(ii) es previo al pronunciamiento del pueblo; y (iii) es integral en tanto comprende la
regularidad del procedimiento y la compatibilidad material con la Constitución.
La existencia de límites competenciales de las consultas populares territoriales, en
particular relativos a que la materia objeto de consulta pueda ser decidido en la respectiva
entidad territorial, exige que el control judicial previo de las diferentes modalidades de
consulta popular por la jurisdicción de lo contencioso administrativo, examine, de manera
estricta, si el tipo de asunto que se somete al pronunciamiento del Pueblo cumple
cabalmente esa exigencia. (Resalta la Sala).
Siendo así, la Sala concluye que, en el marco del control judicial de la consulta popular,
los tribunales administrativos están facultados para, si es del caso, excluir las palabras
o expresiones que estimen que no son compatibles con la Constitución, tal como
38
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
ocurrió en este caso. Todo eso con el fin de proteger tanto la Constitución como la
plena libertad del elector para que, al final, su decisión política surta efectos jurídicos.
Previo a decidir, la Sala enunciará algunas reglas para formular una pregunta para
convocar a una consulta popular, a partir de los parámetros que ha fijado la Corte
Constitucional cuando se ha ocupado de examinar las preguntas que se someten a
consideración del pueblo, bien sea mediante referendo, plebiscito o consulta popular.
Posteriormente, analizará la decisión del tribunal aquí demandado, en torno a la
constitucionalidad de la pregunta que pretende someter a consulta popular el alcalde de
Cumaral.
Los artículos 52 de la Ley 134 de 1994 y 3834 (literal b) de la Ley 1757 de 2015 son los
que exigen que la pregunta que se someta a consulta debe estar redactada en forma
clara, de tal manera que el ciudadano pueda contestar fácilmente con un sí o un no.
34
Artículo 38. Reglas especiales de la tarjeta electoral o del mecanismo electrónico de votación según mecanismo de
participación. Además de lo contemplado en el artículo anterior, se deben tener en cuenta para la tarjeta electoral o el
mecanismo electrónico de votación de cada iniciativa de participación ciudadana los siguientes requisitos:
(…)
b) No podrán ser objeto de consulta popular o plebiscito proyectos de articulado y las preguntas que se formulen al
pueblo estarán redactadas en forma clara, de tal manera que puedan contestarse con un sí o un no;
39
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
35
Cita original: Ver, por ejemplo, la Decisión n° 2000-428 DC del 4 mayo de 2000, relativa a una consulta popular en
Mayota, y la decisión n° 87-226 DC de 2 de junio de 1987, relativa a una consulta en Nueva Caledonia.
40
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
(i) La redacción de las preguntas puede afectar la libertad del elector: "los defectos de
redacción de un cuestionario sometido a la consideración del pueblo no configuran un
problema puramente técnico sino que tienen obvia relevancia constitucional, pues pueden
comprometer la libertad del elector."
(ii) Las preguntas deben cumplir con exigencia de lealtad y claridad: "Es indudable que la
protección de la libertad del elector implica la doble exigencia de lealtad y claridad en la
redacción del texto sometido a consideración del pueblo."
(iii) Las preguntas inductivas violan libertad del elector y desconoce exigencia de lealtad:
"Puede suceder que según los términos en que sean redactadas las preguntas, éstas
puedan ser manipulativas o directivas de la voluntad del ciudadano, inductivas de la
respuesta final, tendenciosas o equívocas, lo cual puede conducir a la desinformación, al
error, o a una falsa percepción del fenómeno político. Para la Corte es evidente que este
tipo de preguntas mengua de manera significativa las condiciones de libertad del sufragante
y obviamente desconoce la exigencia de lealtad. (...) En conclusión, la incorporación en el
texto de la ley de notas o preguntas introductorias que puedan ser consideradas como
inductivas o equívocas, que empleen lenguaje emotivo, o que estén incompletas, implica
una amenaza al principio constitucional de libertad del sufragante lo cual podría llegar a
viciar el proceso de formación de la voluntad política de la ciudadanía."
(iv) Criterios objetivos para evaluar notas introductorias y preguntas: "Las notas
introductorias deben satisfacer ciertos requisitos como, (1) estar redactadas en un lenguaje
sencillo y comprensible, (ii) que sea valorativamente neutro, (iii) ser breves en la medida de
lo posible, (iv) no ser superfluas o inocuas y (v) ser comprensivas del objeto que el artículo
expresa. Para la Corte la satisfacción de estos requisitos garantiza que las notas
introductorias (1) no sean un factor de manipulación de la decisión política (ii) no induzcan
la respuesta del elector (iii) no presenten información parcial o engañosa y por lo tanto no
vicien la voluntad política, (iv) garanticen condiciones favorables para el correcto ejercicio
del derecho político, (v) otorguen pulcritud y corrección al proceso de convocatoria, y (vi)
revistan de un mayor grado de legitimidad la decisión que se tome."
(v) Debe haber una alta probabilidad entre la finalidad indicada en la pregunta introductoria
y el medio propuesto por la pregunta: "Para la Corte, la garantía de libertad del elector
implica que las preguntas introductorias redactadas en esos términos suponen que existe
una relación de causalidad clara, y no meramente hipotética, entre el fin (nota introductoria)
y el medio (texto del artículo), lo cual implica que sea posible establecer que una vez
aprobado el artículo la finalidad señalada se alcanza con una alta probabilidad."
42
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Conforme con la anterior jurisprudencia, la Sala concluye que los siguientes son los
requisitos que debe cumplir la pregunta objeto de consulta popular, en orden a proteger
la libertad de elección del votante:
b) Al hilo del requisito anterior, también están los de lealtad y objetividad, que
exigen que la pregunta no debe estar diseñada para manipular o incidir en la voluntad
del elector. La pregunta no debe inducir a engaños o equívocos, ni puede manifestar
parcialidad o favoritismo hacia una respuesta específica, ni contener expresiones con
juicios de valor frente a una opción de respuesta.
control previo del tribunal administrativo correspondiente, en los términos del artículo
2136 de la Ley 1757 de 2015.
Una vez más, vale recordar que la pregunta que se pretende someter a consulta
popular en el municipio de Cumaral es la siguiente: «¿Está usted de acuerdo ciudadano
cumaraleño que dentro de la Jurisdicción del MUNICIPIO de CUMARAL (META), se
ejecuten actividades de exploración sísmica, perforación exploratoria y producción de
hidrocarburos?».
La Sala comparte la decisión del Tribunal Administrativo del Meta, toda vez que es
cierto que la expresión «Está usted de acuerdo ciudadano cumaraleño que dentro de la
Jurisdicción del MUNICIPIO de CUMARAL (META), se ejecuten actividades de
exploración sísmica, perforación exploratoria y producción de hidrocarburos» garantiza
la voluntad del votante, esto es, cumple los requisitos de lealtad, objetividad y claridad,
en los términos antes explicados (ver numeral 3.3.1. de esta providencia).
36
Artículo 21. Revisión previa de constitucionalidad. No se podrán promover mecanismos de participación
democrática sobre iniciativas inconstitucionales. Para tal efecto:
(…)
b) Los tribunales de la jurisdicción de lo contencioso-administrativo competentes se pronunciarán sobre la
constitucionalidad del mecanismo de participación democrática a realizarse.
Es más, la Sala advierte que los ciudadanos cumaraleños no solo tienen el derecho,
sino el deber de informarse y participar activamente en la consulta popular sobre el
desarrollo de actividades de la industria de hidrocarburos en su municipio, pues
indudablemente se trata de un asunto que los afecta e incumbe a todos. Es la forma
37
Exploración Sísmica: Proceso mediante el cual ondas de energía atraviesan las capas de roca, se devuelven hasta la
superficie y llegan a unos equipos especiales que se llaman geófonos, los cuales reciben la información y la
transmiten a un computador. El producto final que se obtiene de la exploración sísmica es una imagen representativa
de las capas que hay debajo de la tierra. Tomado de la página web oficial de la ANH:
http://www.anh.gov.co/portalregionalizacion/Paginas/LA-CADENA-DEL-SECTOR-HIDROCARBUROS.aspx
38
Exploración perforatoria: Consiste en la perforación de pozos, cuya finalidad es llegar hasta la capa de roca donde
posiblemente se pudieron acumular los hidrocarburos (petróleo y gas). Esta etapa inicia por lo general, después de
que se obtiene la información del estudio sísmico. Tomado de la página web oficial de la ANH:
http://www.anh.gov.co/portalregionalizacion/Paginas/LA-CADENA-DEL-SECTOR-HIDROCARBUROS.aspx
39
Producción: Es el proceso mediante el cual se extraen los hidrocarburos (petróleo y gas) desde la capa de roca
hasta la superficie. Para extraer los hidrocarburos se utilizan dos mecanismos: a través de válvulas llamadas Árbol de
Navidad (cuando los hidrocarburos fluyen a la superficie por sí solos) y mediante una máquina llamada Balancín
(cuando este necesita ayuda para subir a la superficie. Tomado de la página web oficial de la ANH:
http://www.anh.gov.co/portalregionalizacion/Paginas/LA-CADENA-DEL-SECTOR-HIDROCARBUROS.aspx
45
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
Se cumplen, pues, los requisitos de claridad, lealtad y objetividad que debe tener la
pregunta que se pretende someter a consulta popular en el municipio de Cumaral,
como lo concluyó la autoridad judicial demandada. La pregunta no contiene defectos
que afecten la libertad y voluntad del elector.
La Sala debe insistir en que la decisión que adopta el pueblo es definitiva, en cuanto
pone fin al proceso de consulta popular. Además, es obligatoria, porque exige al
gobernante incorporarla al ordenamiento jurídico, mediante una ley, reglamento o acto
administrativo de contenido particular y concreto, si es del caso, como pasa a
explicarse.
40
Artículo 104. El Presidente de la República, con la firma de todos los ministros y previo concepto favorable del
Senado de la República, podrá consultar al pueblo decisiones de trascendencia nacional. La decisión del pueblo
será obligatoria. La consulta no podrá realizarse en concurrencia con otra elección.
41
Artículo 55º.- Decisión del pueblo. La decisión tomada por el pueblo en la consulta, será obligatoria. Se
entenderá que ha habido una decisión obligatoria del pueblo, cuando la pregunta que le ha sido sometida ha obtenido
el voto afirmativo de la mitad más uno de los sufragios válidos, siempre y cuando haya participado no menos de la
tercera parte de los electores que componen el respectivo censo electoral.
46
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
4142, literal c), de la Ley 1757 de 2015. Justamente por el carácter definitivo y obligatorio
de la decisión, la Corte Constitucional43 ha sostenido que la consulta popular es una
manifestación de contenido político con plenas consecuencias jurídicas, en tanto el
pueblo se pronuncia sobre una cuestión importante de interés nacional, regional o local.
Luego, ese pronunciamiento obliga al gobernante y debe incorporarse al ordenamiento
jurídico nacional, regional o local, según sea el caso, mediante la expedición de leyes,
reglamentos o actos administrativos de contenido particular y concreto.
En el nivel territorial, que es el que aquí interesa, debe tenerse en cuenta el contenido
de la consulta popular, pues si la consulta abordó asuntos de carácter general, la
decisión dará lugar a la expedición de reglamentos44, actos normativos: decretos,
acuerdos municipales u ordenanzas departamentales, según el caso. Pero si se trató de
asuntos particulares y concretos, la decisión dará lugar a la expedición de actos
administrativos de contenido particular y concreto.
Resulta de suma importancia determinar cuáles son los efectos que producen esos
actos jurídicos que se expiden en virtud de la decisión del pueblo, en especial, de los
actos normativos o reglamentos, pues de ese modo se determina qué pasará con las
situaciones jurídicas de los sujetos que, al amparo de la normativa anterior, ganaron un
derecho o tuvieron que cumplir una carga.
42
Artículo 41. Carácter de la decisión y requisitos. La decisión del pueblo será obligatoria en todo mecanismo de
participación democrática cuando se cumpla con los siguientes requisitos:
(…)
c) En la Consulta popular que la pregunta sometida al pueblo haya obtenido el voto afirmativo de la mitad más uno
de los sufragios válidos, siempre y cuando haya participado no menos de la tercera parte de los electores que
componen el respectivo censo electoral;
43
Ver, entre otras, la sentencia T 123 de 2009.
44
El acto normativo o reglamento es el llamado también acto administrativo de contenido general, impersonal y
abstracto, por cuanto, al igual que la ley, de modo general, manda, prohíbe, permite y sanciona. Es fuente secundaria
de derecho administrativo. El acto administrativo de contenido particular y concreto, en cambio, es el que
denominamos propiamente acto administrativo, en cuanto materializa o particulariza la ley y el propio reglamento a
una situación específica. Es el que aplica al caso las fuentes del derecho administrativo. La expresión «acto
administrativo» suele utilizarse indistintamente para denotar una u otra figura. Pero sin duda son categorías bien
distintas.
45
Según el artículo 87 de la Ley 1437 de 2011 (CPACA), la firmeza ocurre:
1. Cuando contra ellos no proceda ningún recurso, desde el día siguiente al de su notificación, comunicación o
publicación según el caso.
47
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
De modo que si la decisión del pueblo en una consulta popular impone la expedición de
actos administrativos normativos, reglamentos, los efectos de la decisión serán hacia el
futuro, es decir, empiezan a regir desde el momento en que se profiere y publica. Solo
desde la publicación en el medio autorizado tendrán efectos vinculantes y siempre
hacia futuro.
Esa precisión es importante porque los ciudadanos conservarán los derechos o cargas
que se otorgaron o impusieron hasta antes de la expedición del acto jurídico (acto
administrativo o reglamento). Así, si un particular, bajo la normatividad anterior ganó o
consiguió determinado derecho, quiere decir que consolidó una situación jurídica
favorable, que incluso pudo haber entrado a su patrimonio económico o moral. Y un
acto normativo contrario que se expida para ejecutar la decisión del pueblo no puede
afectar esa situación particular ya consolidada.
Ahora bien, si, bajo determinada ley o norma, un particular debió atender una obligación
o desprenderse definitivamente de cierto derecho, eso significa que surgió, a su vez, un
derecho en favor de otro, que bien pudo consolidar una situación favorable para aquel
pero desfavorable para la otra parte. En este último caso también existen situaciones
jurídicas consolidadas para ambos sujetos jurídicos.
2. Desde el día siguiente a la publicación, comunicación o notificación de la decisión sobre los recursos interpuestos.
3. Desde el día siguiente al del vencimiento del término para interponer los recursos, si estos no fueron interpuestos,
o se hubiere renunciado expresamente a ellos.
4. Desde el día siguiente al de la notificación de la aceptación del desistimiento de los recursos.
5. Desde el día siguiente al de la protocolización a que alude el artículo 85 para el silencio administrativo positivo.
46
Sentencia C 646 de 2000.
48
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
En el caso que nos ocupa, la consulta popular de Cumaral está relacionada con el
desarrollo de actividades de la industria de hidrocarburos en la jurisdicción de ese
municipio. Se trata, entonces, de un asunto general, en cuanto interesa y afecta a toda
la comunidad cumaraleña. Por lo tanto, la decisión que adopte el pueblo debe
incorporarse al ordenamiento jurídico mediante la expedición de reglamentos (acuerdos
municipales), que, se insiste, rigen desde que se cumple el requisito de publicidad y
surten efectos a futuro.
En otras palabras: la decisión del pueblo cumaraleño será definitiva y obligatoria, pero
solo a partir de que se incorpore al ordenamiento jurídico y se publique. Y si el acto rige
hacia el futuro, y así es si se trata de normas, significa que deben respetarse las
situaciones jurídicas particulares consolidadas de los sujetos que, en virtud de la
normativa anterior, obtuvieron licencias, concesiones, permisos y autorizaciones para
desarrollar actividades de la industria de hidrocarburos en el municipio de Cumaral.
La decisión que adopte el pueblo no puede detener, frenar, ni limitar los proyectos y
actividades de hidrocarburos que actualmente se estén desarrollando en el municipio
de Cumaral, cuya autorización se obtuvo antes de que se publique el acto normativo
que incorpore al ordenamiento jurídico el resultado de la consulta popular que se llegara
a oponer al desarrollo de actividades de hidrocarburos. Así se genera seguridad jurídica
y se garantizan los principios de buena fe y confianza legítima (artículo 83 CP). Si se
aceptara que ese acto normativo tiene efectos retroactivos, se desconocerían las
situaciones jurídicas consolidadas.
5. Decisión
La Sala también deja claro que la decisión del pueblo cumaraleño será definitiva y
obligatoria, pero solo a partir de la publicación del acuerdo municipal que la incorpore al
ordenamiento jurídico. Ese acuerdo rige hacia el futuro y, por lo tanto, deben respetarse
49
Expediente No. 11001-03-15-000-2017-01198-00
Demandante: Mansarovar Energy Colombia Ltd.
Demandado: Tribunal Administrativo del Meta
Sentencia de tutela de primera instancia
III. FALLA
1. Denegar el amparo solicitado por la sociedad Mansarovar Energy Ltd., por las
razones expuestas en esta providencia.